Apuntes De Derecho Procesal Iii (chile)

Citation preview

Derecho Procesal III

1

UNIVERSIDAD DE CONCEPCIÓN. APUNTE REALIZADO EN 2001 POR:

ro

a

Héctor Figueroa Ramírez en base a las clases de el profesor Julio Salas V.

H

.F

ig

ue

Estos apuntes no pueden ser modificados Sólo puedes imprimirlos

Esta es mi fotografía: j

e- mail: [email protected]

Dedicado a María Jeannette Arias Inostroza.

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

2

DERECHO PROCESAL III (Apuntes basados en las clases del profesor Julio Salas V.) EL RECURSO DE CASACIÓN EN LA FORMA.

a

Este recurso se reglamenta en el titulo 19 del libro III del CPC, entre los Artículos 764 al 808. El legislador reglamenta, conjuntamente, en el mismo título, dos recursos distintos: El recurso de casación en la forma y el recurso de casación en el fondo, lo que dificultará en parte su análisis y estudio. Se critica también el hecho que el recurso de casación sea tratado en el libro III, pues debió haberse tratado en el libro I, conjuntamente con los demás recursos.

ue

ro

Los recursos y su clasificación. Esta materia ya fue tratada, pero resulta oportuno recordarla. Una vez pronunciada una resolución judicial nace el derecho del litigante agraviado por ella, para impugnarla, vale decir, para que esta resolución sea revisada nuevamente, ya sea por el mismo tribunal que la pronunció o por un tribunal superior a éste. De esta forma los recursos procesales pueden ser definidos de la siguiente forma: “Son los medios o procedimientos técnicos de impugnación de las resoluciones judiciales destinados a obtener una revisión de ellas por el mismo tribunal que las pronunció o por uno superior, a fin de que sean modificadas, enmendadas o invalidadas.”

ig

Fundamento de los recursos procesales. No se trata más que la aplicación de los principios de justicia. Se ha entendido que la resolución será mas justa, mientras más veces sea revisada ya sea por el mismo tribunal que la pronunció o por otro superior.

.F

Clasificación de los recursos procesales: 1- Atendiendo a la generalidad de los recursos. a- Recursos ordinarios: Son aquellos que proceden en contra de la generalidad de las resoluciones judiciales y sólo vasta la existencia del agravio para el recurrente para su procedencia, lo que resulta de comparar lo que se pretendía obtener y los que efectivamente se obtuvo. Son recursos de esta clase, el recurso de apelación, y el recurso de reposición.

H

b- Recursos extraordinarios: Son aquellos que proceden en contra de determinadas resoluciones, frente a determinados motivos llamados causales. Ejemplo: El recurso de casación en la forma y en el fondo el cual debe fundarse en alguna de las causales del Art. 768. El recurso de revisión el cual debe fundarse en alguna de las causales señaladas en el Art. 810 del CPC.

2- Atendiendo al tribunal que va conocer del recurso. a- Recurso por vía de la retractación: Son aquellos recursos que son conocidos por el mismo tribunal que pronunció la resolución que se impugna. Ejemplo recurso de revisión, recurso de aclaración, agregación, rectificación o enmienda del Art. 182 del CPC. b- Recurso por vía de la reforma: Son aquellos recursos que son conocidos por el tribunal superior a aquel que pronunció la resolución que se impugna. Ejemplo recurso de casación, que es conocido por un tribunal superior, ya sea Corte de Apelaciones o Corte Suprema. Definición de recurso de casación en la forma. El Art. 764 del CPC sólo se limita a señalar que: “El recurso de casación se concede para invalidar una sentencia en los casos expresamente señalados por la ley”, esta disposición resulta aplicable ambos recursos, el de casación en la forma y el fondo. Nosotros definiremos al recurso de casación en la forma del siguiente modo “Es un recurso extraordinario destinado a permitir a la parte agraviada por una resolución judicial, a solicitar y obtener que el tribunal superior respectivo, la invalide o anule, por haber sido dictada por el tribunal inferior con omisión de ciertos requisitos procesales establecidos para ella por la ley o por formar parte integrante de un proceso viciado, o por haberse incurrido en determinadas irregularidades en su ritualidad”. El recurso de casación se concede, como lo señala el Art. 764 del CPC, para invalidar una sentencia en los casos expresamente señalados por la ley, lo que deja de manifiesto que ya no se concede para obtener la impugnación de una resolución judicial, como ocurría con el recurso de apelación.; sino que simple y llanamente para obtener su invalidación.

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

3

El recurso de casación en la forma es un recuro extraordinario. Pues procede frente a determinadas resoluciones, frente a determinados motivos señalados en la ley que denominaremos causales; ya no procede frente a un simple agravio. Estas causales por las cuales procede el recurso de casación en la forma se consagran en el Art. 768 del CPC, y puede clasificarse del siguiente modo: 1- Aquellas cometidas en la tramitación del respectivo proceso, consagrada en el Art. 768 N°9. 2- Aquellas cometidas en la sentencia, consagrada en el Art. 768 Números 1 al 8.

ig

ue

ro

a

Características que presenta el recurso de casación en la forma: 1- Se trata de un recurso extraordinario; se requiere la concurrencia de determinados motivos denominados causales para su interposición, ya no basta el mero agravio. 2- Es un recurso por vía de la reforma; es conocido por el tribunal superior a aquel que pronunció la resolución que se impugna, según lo señala el Art. 771 del CPC, en relación al Art. 63 del COT que trata del conocimiento del recurso por las cortes de apelaciones y al Art. 98 N°2 del COT que trata del conocimiento del recurso por la Corte Suprema. 3- Es un recurso de derecho estricto, pues no sólo basta para que prospere que se trate de ciertas y determinadas resoluciones y causales, sino que también es necesario el cumplimiento de ciertas condiciones que trataremos en su oportunidad. Luego de la ley 19.374 del 18 de febrero de 1995 se hace más liberal el recurso de casación en la forma, pues con anterioridad a su dictación el recurso de casación en la forma, debido al gran numero de requisitos exigidos, sólo era acogido en forma excepcional. En vez de este recurso se recurría al de queja, el cual busca más bien la sanción del juez. 4- No constituye instancia, pues la competencia del tribunal superior para conocer del recurso queda limitada exclusivamente a la o las causales invocadas y no a todos los puntos de hecho y de derecho involucrados en el asunto controvertido.

H

.F

Resoluciones impugnables mediante el recurso de casación en la forma. 1- El recurso de casación en la forma se concede contra las sentencias definitivas, según lo señala el Art. 766 del CPC. Nosotros agregaremos que procede frente a sentencias definitivas de única, primera y segunda instancia. Procederá tanto frente a sentencias definitivas pronunciadas en juicios ordinarios como de tramitación especial, pues la ley no distingue, salvo que la propia ley señale que una determinada sentencia definitiva no puede casarse, como ocurre con las sentencias definitivas pronunciadas por juzgados de menores o jueces de policía local. Lo que no se admite es casación de una resolución que falle una casación, pues dicha sentencia no es definitiva, y por lo demás no constituye instancia. 2- El recurso de casación en la forma se concede contra las sentencias interlocutorias cuando ponen término al juicio o hacen imposible su continuación, según lo señala el Art. 766 del CPC. Se requiere, por tanto, la concurrencia de los siguientes requisitos: 1- Que se trate de una sentencia interlocutoria. 2- Que ponga termino al juicio o hagan imposible su continuación, como ocurre con la sentencia interlocutoria que declara el abandono del procedimiento o la deserción de un recurso de apelación. Se discute la situación de la sentencia interlocutoria que declara la sustitución del procedimiento sumario en ordinario y viceversa, ¿Se trata de una sentencia que ponga termino al juicio o hace imposible su continuación?. Los tribunales de justicia han señalado que se trata de una sentencia interlocutoria que pone termino al juicio, pues pone termino al sistema procedimental anterior. 3- El recurso de casación en la forma se concede excepcionalmente, contra las sentencias interlocutorias dictadas en segunda instancia sin previo emplazamiento de la parte agraviada, o sin señalar día para la vista de la causa, según lo señala el Art. 766 del CPC. Requisitos copulativos para la procedencia del recurso de casación en la forma: 1- Que se trate de una sentencia interlocutoria. 2- Que sea dictada en segunda instancia; es una sentencia interlocutoria de segunda instancia aquella que falla la apelación de una sentencia interlocutoria de primera instancia o bien aquella que falla un incidente suscitado durante la tramitación de un recurso de apelación. 3- Que sea dictada sin previo emplazamiento de la parte agraviada, o sin señalar día para la vista de la causa.

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

4

Causales frente a las cuales procede el recurso de casación en la forma. Se encuentran señaladas en el Art. 768 del CPC que señala que: “El recurso de casación en la forma ha de fundarse precisamente en alguna de las causas siguientes”. Estas cuales pueden ser clasificadas del siguiente modo: 1- Aquellas cometidas en la tramitación del respectivo proceso, consagrada en el Art. 768 N°9. 2- Aquellas cometidas en la sentencia, consagrada en el Art. 768 Números 1 al 8.

ue

ro

a

a) Aquellas causales cometidas en la misma sentencia. 1- En haber sido la sentencia pronunciada por un tribunal incompetente o integrado en contravención a lo dispuesto por la ley, según lo señala el Art. 768 N°1. Dentro de esta causal podemos distinguir las siguientes subcausales: 1- El haber sido la sentencia pronunciada por un tribunal incompetente, al no distinguir entre incompetencia absoluta o relativa debe entenderse que hace referencia a ambas. 2- El haber sido la sentencia pronunciada por un tribunal integrado en contravención a lo dispuesto por la ley.

H

.F

ig

2- En haber sido pronunciada por un juez, o con la concurrencia de un juez legalmente implicado, o cuya recusación esté pendiente o haya sido declarada por tribunal competente; según lo señala el Art. 768 N°2 del CPC. Dentro de esta causal podemos distinguir las siguientes subcausales: 1- El haber sido la sentencia pronunciada por un juez, o con la concurrencia de un juez, dentro de un tribunal colegiado, legalmente implicado. Implicancia que impedirá al juez o ministro conocer del asunto, y que procede en los casos señalados en los Arts 194 y 195 COT. A diferencia de las recusaciones las implicancias proceden de pleno derecho. 2- El haber sido la sentencia pronunciada por un juez, o con la concurrencia de un juez, dentro de un tribunal colegiado, cuya recusación esté pendiente. La recusación a diferencia de la implicancia no opera de pleno derecho, debe ser declarada frente a las causales consagradas en el Art. 196 del COT. 3- El haber sido la sentencia pronunciada por un juez, o con la concurrencia de un juez, dentro de un tribunal colegiado, cuya recusación haya sido declarada por tribunal competente. 3- En haber sido acordada en los tribunales colegiados por menor número de votos o pronunciada por menor número de jueces que el requerido por la ley o con la concurrencia de jueces que no asistieron a la vista de la causa, y viceversa; según lo señala el Art. 768 N°3 del CPC. Dentro de esta causal podemos distinguir las siguientes subcausales: 1- El haber sido acordada la sentencia, en los tribunales colegiados, por menor número de votos de los requeridos por la ley, es decir, no hay mayoría de votos. 2- El haber sido la sentencia pronunciada por menor número de jueces que el requerido por la ley, es decir, la sala no está constituida por el quórum mínimo exigido por la ley. 3- El haber sido la sentencia pronunciada con la concurrencia de jueces que no asistieron a la vista de la causa, 4- El haber sido la sentencia pronunciada con la falta de jueces que concurrieron a la vista de la causa. 4- En haber sido dada ultra petita, esto es, otorgando más de lo pedido por las partes, o extendiéndola a puntos no sometidos a la decisión del tribunal, sin perjuicio de la facultad que éste tenga para fallar de oficio en los casos determinados por la ley; según lo señala el Art. 768 N°4 del CPC. 1- El haber sido la sentencia pronunciada ultra petita, esto es, otorgando más de lo pedido por las partes. 2- El haber sido la sentencia pronunciada extendiéndola a puntos no sometidos a la decisión del tribunal, sin perjuicio de la facultad que éste tenga para fallar de oficio en los casos determinados por la ley. 5- En haber sido pronunciada con omisión de cualquiera de los requisitos enumerados en el artículo 170; según lo señala el Art. 768 N°5 del CPC.

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

5

6- En haber sido dada contra otra pasada en autoridad de cosa juzgada, siempre que ésta se haya alegado oportunamente en el juicio; según lo señala el Art. 768 N°6 del CPC. Se refiere a aquel caso en que no se respeta la cosa juzgada, pese a haberse opuesto oportunamente en el juicio la autoridad de cosa juzgada. 7- En contener decisiones contradictorias; según lo señala el Art. 768 N°7 del CPC.

a

8- En haber sido dada en apelación legalmente declarada desierta, prescrita o desistida, según lo señala el Art. 768 N°8 del CPC.

ig

ue

ro

b) Aquellas causales cometidas en la tramitación del respectivo proceso. Dispone el Art. 768 N°9 “En haberse faltado a algún trámite o diligencia declarados esenciales por la ley o a cualquier otro requisito por cuyo defecto las leyes prevengan expresamente que hay nulidad” a- En general, son trámites o diligencias esenciales en la primera o en la única instancia en los juicios de mayor o de menor cuantía y en los juicios especiales los señalados en el Art. 795 del CPC y que son los siguientes: 1- El emplazamiento de las partes en la forma prescrita por la ley; 2- El llamado a las partes a conciliación, en los casos en que corresponda conforme a la ley; 3- El recibimiento de la causa a prueba cuando proceda con arreglo a la ley; 4- La práctica de diligencias probatorias cuya omisión podría producir indefensión; 5- La agregación de los instrumentos presentados oportunamente por las partes, con citación o bajo el apercibimiento legal que corresponda respecto de aquella contra la cual se presentan; 6- La citación para alguna diligencia de prueba; y 7- La citación para oír sentencia definitiva, salvo que la ley no establezca este trámite

H

.F

b- En general, son trámites o diligencias esenciales en la segunda instancia de los juicios de mayor o de menor cuantía y en los juicios especiales los señalados en el Art. 800 del CPC y que son los siguientes: 1- El emplazamiento de las partes, hecho antes de que el superior conozca del recurso; 2- La agregación de los instrumentos presentados oportunamente por las partes, con citación o bajo el apercibimiento legal que corresponda respecto de aquélla contra la cual se presentan; 3- La citación para oír sentencia definitiva; 4- La fijación de la causa en tabla para su vista en los tribunales colegiados, en la forma establecida en el artículo 163, y 5- Los indicados en los números 3, 4 y 6 del artículo 795 en caso de haberse aplicado lo dispuesto en el artículo 207.

Tribunal competente para conocer del recurso de casación en la forma: Dispone el Art. 771 del CPC que el recurso debe interponerse por la parte agraviada ante el tribunal que haya pronunciado la sentencia que se trata de invalidar y para ante aquel a quien corresponde conocer de él conforme a la ley. Esta ley es el COT y debemos remitirnos a sus disposiciones. a) Dispone el Art. 63 N°2 letra a)del COT en relación a la competencia de las Cortes de Apelaciones: Las Cortes de Apelaciones conocerán: En única instancia: De los recursos de casación en la forma que se interpongan en contra de las sentencias dictadas por los tribunales indicados en el número anterior y de las sentencias definitivas de primera instancia dictadas por jueces árbitros. b) Dispone el Art. 98 N°2 letra a)del COT en relación a la competencia de la Corte Suprema: Las salas de la Corte Suprema conocerán: De los recursos de casación en la forma interpuestos contra las sentencias dictadas por las Cortes de Apelaciones o por un tribunal arbitral de segunda instancia constituido por árbitros de derecho en los casos en que estos árbitros hayan conocido de negocios de la competencia de dichas Cortes. Condiciones de procedencia del recurso de casación en la forma o limitaciones establecidas por la ley al recurso. Hemos señalado que el recurso de casación en la forma es un recurso de derecho estricto, pues no basta que estemos en presencia de una sentencia casable y la reunión de los requisitos señalados en la ley, sino que también es necesario la concurrencia de ciertos requisitos de procedencia. Estas condiciones de procedencia son menores luego del año 1995, estas son:

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

6

ro

a

1- La preparación del recurso. El Art. 769 inciso 1° impone como condición al recurrente de casación en la forma el preparar el recurso. “La preparación del recurso de casación en la forma consiste en que quien pretende impugnar una sentencia por esta vía debe haber reclamado del vicio u omisión que le sirve de causal a través del ejercicio oportuno y en todos sus grados de los recursos establecidos en la ley para reparar este defecto” La ley quiere que por un principio de seriedad que la parte afectada del vicio u omisión haga uso oportuno de los recursos establecidos por la ley para reparar aquel vicio u omisión, y sólo en caso de no darle la razón, luego del uso oportuno de estos recursos, podrá valerse del recurso de casación en la forma.

.F

ig

ue

¿Cómo se prepara el recurso de casación en la forma? El recurso de casación en la forma se prepara, como se ha señalado, a través del ejercicio oportuno y en todos sus grados de los recursos establecidos en la ley para reparar el defecto, lo que implica agotar estos recursos sin éxito para la parte agraviada. Como se deduce de lo señalado en el Art. 769 inciso primera y de la definición dada de preparación del recurso casación en la forma se requiere un ejercicio oportuno y en todos sus grados de los recursos establecidos en la ley para reparar el defecto de que se trate. En cuanto a la expresión “recurso” empleado por el legislador debe ser entendido en un sentido amplio, como todo medio destinado a subsanar un defecto en el curso del proceso, así por ejemplo se considerarán recursos gestiones que no son recursos en sentido estricto, como lo sería una excepción dilatoria. Así por ejemplo si el juez se niega a la practica de un nuevo medio de prueba, la resolución que así lo señala falta a un tramite o diligencia declarados esenciales por la ley, según lo señala el Articulo 768 N°9 en relación con el Articulo 795 N°4. La parte agraviada debe pedir la reposición de aquella resolución y si ésta es rechazada debe apelarse aquella resolución que niega la reposición y si luego dicha apelación es rechazada se entenderá recién preparado el recurso de casación.

H

¿Cuáles son los fundamentos de la condiciones de procedencia del recurso de casación en la forma? 1- Razones de economía procesal, de forma tal, que no debe transcurrir un gran espacio de tiempo para invocar el defecto invalidando todo lo obrado. 2- Por un principio de moralidad, no es moral que la parte agraviada se reserve el vicio u omisión que funda el recurso de casación en la forma, para ser invocado mucho tiempo después invalidando todo lo obrado.

Casos en que no procede la invalidación del recurso. Se señalan en el Articulo 369 inciso 2° y 3° y son los siguientes: 1- Cuando la ley no admite recurso alguno contra la resolución en que se haya cometido la falta. Según el profesor Salas no hay casos en que no se admita recurso alguno contra la resolución en que se haya cometido la falta. 2- Cuando la falta haya tenido lugar en el pronunciamiento mismo de la sentencia que se trata de casar 3- Cuando la falta se haya producido antes del pronunciamiento de la sentencia, pero haya llegado al conocimiento de la parte después de pronunciada la sentencia. 4- Es igualmente innecesario preparar la casación en la forma para interponer este recurso contra la sentencia de segunda instancia por las causales cuarta, sexta y séptima del artículo 768, que se haya reclamado contra la sentencia de primera instancia, aun cuando hayan afectado también a ésta los vicios que lo motivan. Se trata del caso de una sentencia de primera instancia a la que le afecta algún vicio o omisión del Art. 768 N° 4,6,7 y habiéndose apelado esta sentencia, la de segunda instancia confirma la sentencia viciada. En este caso la sentencia viciada se dirigirá en contra la sentencia de segunda instancia que confirma la sentencia viciada. En este caso no se requiere preparar la casación en la forma, pues no se han agotado todos los recursos, perfectamente se pudo haber interpuesto recurso de casación directamente en contra de la sentencia de primera instancia.

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

7

2- Se requiere que perjuicio causado por la causal sólo sea reparable con la invalidación del fallo, según se desprende de lo señalado en el Art. 768 inciso penúltimo. Se exige que no haya otro recurso que permita reparar al agraviado el perjuicio producido por la causal. Así se interpone conjuntamente casación en la forma y apelación en contra de una sentencia que adolece de alguno de los vicios del Art. 768 la corte acogerá la apelación, pues existe otro recurso que permita reparar al agraviado el perjuicio producido por la causal.

ro

a

3- Que el vicio u omisión que le sirve de fundamento al recurso de casación en la forma influya en lo dispositivo del fallo, según se desprende de lo señalado en el Art. 768 inciso penúltimo. Así por ejemplo si la sentencia fue pronunciada por la unanimidad de los tres ministros que integran una sala, y a uno de ellos le afectaba una causal de implicancia del Art. 768 N°2, el vicio no influirá en lo dispositivo del fallo, pues hay 2 votos validos de un total de 3, configurándose igualmente mayoría.

.F

ig

ue

4- Se refiere a aquella situación que se produce cuando el vicio en que se funda el recurso sea la falta de pronunciamiento sobre alguna acción o excepción que se haya hecho valer oportunamente en el juicio, situación prevista en el Art. 768 inciso final. Recordemos que según el Art. 170 N°6 del CPC Las sentencias definitivas de primera o de única instancia y las de segunda que modifiquen o revoquen en su parte dispositiva las de otros tribunales, contendrán: La decisión del asunto controvertido. Esta decisión deberá comprender todas las acciones y excepciones que se hayan hecho valer en el juicio; pero podrá omitirse la resolución de aquellas que sean incompatibles con las aceptadas. El no cumplimiento del Art. 170 del CPC hará procedente el recurso de casación en la forma por la causal prevista en el Art. 768 N°5 “En haber sido pronunciada con omisión de cualquiera de los requisitos enumerados en el artículo 170” Frente a lo anterior la corte podrá: 1- Casar la sentencia, en virtud de lo dispuesto en el Art. 768 N°5. 2- Devolver la sentencia al tribunal de primera instancia para que complete la sentencia. Se trata de una limitación al recurso de casación en la forma fundado en razones de economía procesal.

H

Interposición del recurso de casación en la forma. 1- Titular del recurso de casación en la forma: El titular del recurso de protección es la parte agraviada, según se desprende del Art. 771 del CPC: “El recurso debe interponerse por la parte agraviada ante el tribunal que haya pronunciado la sentencia que se trata de invalidar y para ante aquel a quien corresponde conocer de él conforme a la ley” Requisitos para ser titular del recurso de casación en la forma: 1- Ser parte ya sea directa o indirecta. 2- Resultar agraviada. Resultará agraviada aquella parte que resulta agraviada con a sentencia y el vicio que le sirve de fundamento, se trata por tanto de un agravio doble. Tanto demandante como demandado podrán ser titular del recurso de casación, incluso simultáneamente, como ocurre por ejemplo cuando ambas partes piden al tribunal que se reciba la causa a prueba y ello no ocurre y el demandante pide 100, el demandado 0 y el juez otorga 50. 2- ¿Ante que tribunal, se interpone el recurso de casación en la forma? Según señala el Art. 771 del CPC el recurso debe interponerse por la parte agraviada ante el tribunal que haya pronunciado la sentencia que se trata de invalidar, es decir, ante el mismo tribunal que pronuncia la sentencia afecta al vicio de casación en la forma, para que sea conocido por el tribunal a quien corresponde conocer de él conforme a la ley, previa elevación de los antecedentes correspondientes. 3- Plazo de interposición del recurso de casación en la forma. La regla general está dada por el Art. 770 del CPC que señala: “El recurso de casación deberá interponerse dentro de los 15 días siguientes a la fecha de notificación de la sentencia contra la cual se recurre” Esta regla general tiene, sin embargo, una excepción contemplada en el Art. 770 inciso 2°, que señala que si en caso que proceda en contra de la sentencia que se intenta impugnar recurso de apelación también, el recurso de casación en la forma debe deducirse dentro del plazo concedido para la interposición del recurso de apelación. Ambos recursos deberán interponerse conjuntamente y en el mismo escrito. Recordemos que según señala el Art. 189 del CPC: “. La apelación deberá interponerse en el término fatal de 5 días, contados desde la notificación de la parte que entabla el recurso, este plazo se aumentará a 10 días tratándose de sentencias definitivas”

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

8

Características del plazo de casación. 1- Se trata de un plazo fatal, no es necesario ninguna declaración del tribunal. Además según el Art. 64 del CPC los plazos del CPC son fatales. 2- Es un plazo de días y por tanto discontinuo, según señala el Art. 66 del CPC. 3- Es un plazo legal y por tanto improrrogable, según señala el Art. 67 del CPC. 4- Es un plazo individual, pues se cuenta desde la notificación de la parte que entabla el recurso, según se desprende del Art. 65 del CPC. Requisitos del escrito de casación en la forma: 1- Requisitos generales de todo escrito. 2- Requisitos específicos del escrito de casación en la forma: 1- El escrito mencionará expresamente el vicio o defecto en que se funda, según señala el Art. 772 inciso 2° del CPC. 2- El escrito mencionará expresamente la ley que concede el recurso por la causal que se invoca, según señala el Art. 772 inciso 2° del CPC. 3- El recurso deberá ser patrocinado por abogado habilitado, que no sea procurador del número, según señala el Art. 772 inciso 3° del CPC. Se entiende que ello otorga suficiente seriedad al recurso, basta que se indique la residencia o domicilio y firma del abogado que patrocina el recurso. Debe destacarse que es el propio recurso el que requiere del patrocinio de un abogado, se trata de un abogado distinto al que lleva la causa. Importancia del escrito de casación en su presentación ante el tribunal a quo. Con la presentación del escrito de casación en la forma queda fijada la competencia del tribunal de casación a fin de determinar si se configura o no la causal. Además según se desprende de lo señalado en el Art. 774 inciso 2° la competencia del tribunal de casación queda reducida a las causales invocadas en el escrito de casación. Importancia del escrito de casación desde el punto de vista del recurso. Según señala el Art. 774 inciso 1° Interpuesto el recurso, no puede hacerse en él variación de ningún género. Tramitación del recurso de casación. Distinguiremos entre la tramitación ante el tribunal que pronuncia la sentencia afecta al vicio de casación en la forma y la tramitación ante el tribunal llamado a conocer del recurso de casación en la forma. Utilizaremos las expresiones propias del recurso de apelaciones “tribunal a quo” y “tribunal ad quem” Tramitación del recurso de casación en la forma ante el tribunal que pronuncia la sentencia afecta al vicio de casación. Al tribunal a quo sólo le corresponderá el estudio de aspectos formales del escrito de casación. Según señala el Art. 776 del CPC Presentado el recurso, el tribunal examinará: 1- Si ha sido interpuesto en tiempo, es decir, dentro del plazo legal. 2- Si ha sido patrocinado por abogado habilitado para el ejercicio de la profesión. En el caso que el recurso se interpusiere ante un tribunal colegiado, el referido examen se efectuará en cuenta. Actitudes que puede adoptar el tribunal a quo frente a este examen formal: 1- Si el recurso no cumple con los requisitos establecidos en el inciso primero del artículo 776, el tribunal lo declarará inadmisible, sin más trámite, según lo señala el Art. 768 inciso 1°. En contra del fallo que se dicte y que declare inadmisible el recurso sin más trámite, sólo podrá interponerse el recurso de reposición, el que deberá fundarse en error de hecho y deducirse en el plazo de tercero día. La resolución que resuelva la reposición será inapelable, según lo señala el Art. 768 inciso 2° del CPC. 2- Si el recurso cumple con los requisitos establecidos en el inciso primero del artículo 776, el tribunal procederá a realizar 2 declaraciones, según el Art. 776 inciso 2°. 1- Si el recurso reúne estos requisitos, el tribual concederá el recurso y dará cumplimiento a lo establecido en el inciso primero del artículo 197 para los efectos del cumplimiento de la sentencia. Es decir, se determinará la elevación de los autos al tribunal superior para que conozca del recurso. 2- Ordenará elevar los autos originales al tribunal superior para que conozca del recurso y devolver las fotocopias o compulsas respectivas al tribunal que deba conocer del

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

9

cumplimiento del fallo. Todo ello permite la ejecución condicionada de la sentencia impugnada por parte del tribunal a quo. Obligaciones del recurrente: 1- El recurrente, dentro de los 5 días siguientes a la fecha de notificación de la resolución que concede el recurso deberá depositar en la secretaría del tribunal la cantidad de dinero que el secretariado estime necesaria para cubrir el valor de las fotocopias o de las compulsas respectivas. Si el recurrente de casación no da cumplimiento a esta obligación, se le tendrá por desistido del recurso, sin más trámite, según lo señala el Art. 776 en relación con el Art. 197 del CPC. 2- Deberá el recurrente dejar en secretaria del tribunal a quo, la cantidad de dinero que este determine para el franqueo que implica la remisión del expediente. El incumplimiento de esta obligación traerá como consecuencia la declaración de deserción del recurso luego de ser apercibido por el tribunal, según lo señala el Art. 777 del CPC. Efectos de la concesión del recurso de casación en la forma por el tribunal que pronunció la sentencia afecta al vicio de casación. Se entiende por efectos de un recurso procesal, la situación en que permanece la resolución impugnada en cuanto a su ejecución o cumplimiento, pendiente el fallo del respectivo recurso. El recurso de apelación comprende dos efectos: 1- Un efecto similar al efecto devolutivo en la apelación: Puede ser definido como aquel efecto propio y de la esencia del recurso de casación en la forma, en virtud del cual concedido el recurso por el tribunal a quo y notificado de ello a las partes, se otorga competencia al tribunal superior llamado a conocer del recurso, pero sólo respecto de los vicios que sirven de fundamento a éste. Recordemos que el recurso de casación en la forma es un recurso extraordinario. 2- Un efecto similar al Efecto suspensivo en la apelación:: Dice relación con la posibilidad o imposibilidad de dar cumplimiento a la sentencia impugnada mientras se tramita el recurso de casación en la forma. Por regla general la interposición y concesión del recurso de casación en la forma no impide la ejecución de la sentencia impugnada, ejecución que en todo caso será condicional al resultado del proceso, según se desprende de lo señalado en el Art. 773 inciso 1° “El recurso de casación no suspende la ejecución de la sentencia” y de lo señalado en el Art. 776 inciso 2° “Si el recurso reúne estos requisitos, dará cumplimiento a lo establecido en el inciso primero del artículo 197 para los efectos del cumplimiento de la sentencia” Excepción a la regla general: Se contempla en el Art. 773 inciso 1° “...salvo cuando su cumplimiento haga imposible llevar a efecto la que se dicte si se acoge el recurso, como sería si se tratare de una sentencia que declare la nulidad de un matrimonio o permita el de un menor” Cumplimiento de la sentencia impugnada por el recurso de casación en la forma: Para el cumplimiento de la sentencia impugnada se requiere la petición de la parte que haya obtenido en aquella sentencia, es decir petición de la parte vencedora. La parte vencida podrá exigir que no se lleve a efecto la sentencia mientras la parte vencedora no rinda fianza de resultas a satisfacción del tribunal que haya dictado la sentencia recurrida, frente a los eventuales perjuicios que implique el cumplimiento de la sentencia impugnada. La fianza se fijará en proporción a los posibles perjuicios causados, según lo señala el Art. 773 inc. 2° El recurrente deberá ejercer este derecho conjuntamente con interponer el recurso de casación, pero en escritos distintos que se agregará al cuaderno de fotocopias o de compulsas que deberá remitirse al tribunal que deba conocer del cumplimiento del fallo, según lo señala el Art. 773 inc. 3° El tribunal a quo se pronunciará de plano y en única instancia a su respecto y fijará el monto de la caución antes de remitir el cuaderno respectivo a dicho tribunal. Excepciones al derecho que tiene el recurrente para solicitar la fijación de fianza de resultas. Según el Art. 773 inciso 2° el derecho a solicitar la fijación de fianza de resultas por parte del recurrente no procederá en aquellos casos en que recurso se interponga por el demandado contra la sentencia definitiva pronunciada en: 1- El Juicio ejecutivo, 2- En los juicios posesorios, 3- En los juicios de desahucio y 4- En los juicios de alimentos para mayores. Los juicios de alimentos para mayores son conocidos por el juez de menores y no procede recurso de casación en la forma.

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

10

Tramitación del recurso de casación en la forma ante el tribunal llamado a conocer del recurso. 1- El secretario de la Corte, actuando como ministro de fe, deberá dejar constancia en el expediente la fecha en que el expediente, ha ingresado a la secretaria de la corte. Esta constancia consistirá en un timbre o un certificado, la que revestirá importancia para los efectos del computo del plazo para el cumplimiento de la obligación de comparecer ante el tribunal de casación en la forma. Obligación del recurrente de comparecer ante el tribunal llamado a conocer del recurso de casación en la forma.

El recurrente de casación en la forma de hacerse parte ante el tribunal llamado a conocer del recurso dentro del plazo de 5 días contados desde la recepción de los autos ante la secretaria de aquel tribunal. Cuando los autos se remitan desde un tribunal que funciona fuera de la comuna en que resida el llamado a conocer el recurso de casación el plazo de 5 días se entenderá aumentado en 3 días más lo que señale la tabla de emplazamiento, según se deduce de lo señalado 779 del CPC en relación a los artículos 200 y 201 del CPC. 2- Luego el expediente, fotocopias o compulsas en su caso será ingresado al libro del causas del tribunal, asignándole luego un rol. De forma tal que la causa tendrá 2 roles distintos, el rol del tribunal a quo y el del tribunal superior llamado a conocer del recurso. 3- El secretario deberá dar cuenta a la sala tramitadora del contenido del expediente, esta es la forma como los tribunales colegiados conocen del asunto. Recordemos que la cuenta es una comunicación sin formalidades, no se requiere la previa vista de la causa. Deberá dar cuenta a la sala tramitadora, cuando exista más de una sala. La sala tramitadora será la primera sala, sea que esté o no integrada por el presidente de la Corte. En el caso que el recurso de casación deba ser conocida por la Corte Suprema la cuenta deberá hacerse ante la sala de la especialidad correspondiente. La sala correspondiente, en cuenta, examinará los siguientes aspectos formales, según señala el Art. 781 del CPC.: 1- Que la sentencia recurrida es de aquellas que la ley permite impugnar mediante el recurso de casación en la forma. 2- Si se reúnen los requisitos generales y particulares del escrito en que se interpuso el recurso de casación en la forma. 3- Si el recurso ha sido interpuesto dentro del plazo señalado en la ley y si ha sido patrocinado por un abogado habilitado para el ejercicio de la profesión. Actitudes que puede adoptar la sala correspondiente luego de éste examen formal: 1- Estimar inadmisible el recurso de casación en la forma al faltar todos o algunos de los aspectos formales antes señalados, todo ello por resolución fundada, según lo señala el Art. 781 inciso 2° La resolución por la que el tribunal de oficio declare la inadmisibilidad del recurso, sólo podrá ser objeto del recurso de reposición, el que deberá ser fundado e interponerse dentro de tercero día de notificada la resolución, según lo señala el Art. 781 inciso final. Este recurso de reposición será conocido por la misma sala. 2- Estimar admisible el recurso de casación en la forma, en este caso la sala ordenará traer los autos en relación sin más trámite, a fin de que sea conocido el fondo del asunto, según señala el Art. 781 inciso 3°. 3- Estimar inadmisible el recurso de casación en la forma y no obstante ello ordenar traer los autos en relación, cuando estime posible una casación de oficio, según señala el Art. 781 inciso 3°. En contra de esta resolución también procede la reposición del Art. 781 inciso 4° del CPC. En caso que se estime admisible el recurso de casación en la forma: En este caso la sala ordenará traer los autos en relación sin más trámite, a fin de que sea conocido el fondo del asunto previa vista de la causa. Una vez pronunciada la resolución “Autos en relación” comienza la vista de la causa. En este momento desciende el expediente ante el presidente de Corte, el que debe confeccionar la tabla, según el orden de conclusión de las causas y no según su orden de ingreso. Habrán tantas tablas como salas tenga la corte. Colocada la causa en la tabla y llegado el día en que la causa deba ser vista, comenzará la vista de la causa, la que se compone de 3 tramites distintos, de los cuales el anuncio y la relación son imprescindibles, a diferencia de los alegatos, los cuales pueden ser omitidos. En relación a los alegatos: La duración de las alegaciones de cada abogado se limitará, a una hora en los recursos de casación en la forma y a dos horas en los de casación en el fondo. El tribunal podrá, sin embargo, por unanimidad, prorrogar por igual tiempo la duración de las alegaciones.

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

11

Con todo, si se tratare de una materia distinta de la casación, el tribunal podrá prorrogar el plazo por simple mayoría, según señala el Art. 783 inciso 2° y 3°. Las partes hasta el momento de la vista de la causa pueden presentar por escrito observaciones al recurso:

Las partes podrán, hasta el momento de verse el recurso, consignar en escrito firmado por un abogado, que no sea procurador del número, las observaciones que estimen convenientes para el fallo del recurso, según señala el Art. 783 inciso final. Por lo demás agrega el Art. 799 del CPC que cuando la causa alegada necesite de prueba, el tribunal abrirá para rendirla un término prudencial que no exceda de 30 días.

Modos de poner termino al recurso de casación en la forma: 1- Modos normales de poner término al recurso de casación en la forma: Cuando el recurso sea de casación en la forma, dispondrá el tribunal que se traigan los autos en relación, y fallará la causa en el término de 20 días contados desde aquel en que terminó la vista, según lo señala el Art. 806 del CPC. En cuanto a la naturaleza jurídica de la resolución que falla el recurso de casación en la forma se trata de una sentencia “Sui Generis” que se asimila en cuanto a sus requisitos formales a una sentencia definitiva pese o no serlo, pues consta de una parte expositiva, considerativa y resolutiva, así lo ha señalado reiteradamente la jurisprudencia. Alternativas de la sentencia que falla el recurso de casación en la forma: 1- La sentencia que falla el recurso de casación en la forma acoge el recurso. La sentencia en que la corte acoge el recurso de casación en la forma deberá contener las siguientes declaraciones: 1- Que acoge el recurso de casación en la forma señalando los fundamentos pertinentes. 2- Como consecuencia de lo anterior se invalida la sentencia objeto del recurso. 3- Deberá determinar el estado en que queda el proceso atendiendo la causal invocada, es decir, si se trata de una causal cometida en la tramitación del respectivo proceso o si se trata de aquellas causales cometidas en la misma sentencia, según lo señala el Art. 786 del CPC. Así si el vicio u omisión que se produce en la tramitación del respectivo proceso consiste en la no recepción de la causa a prueba la sentencia que acoge el recurso de casación en la forma dispondrá que el proceso se encuentra en estado de recibir la causa a prueba. Si el vicio u omisión se produce en la sentencia misma, la sentencia que acoge el recurso de casación en la forma sólo invalidará la sentencia impugnada. 4- La sentencia que acoge el recurso de casación en la forma ordenará remitir el proceso al tribunal que debe subrogar al que pronunció la sentencia casada, según lo señala el Art. 786 inciso 3° del CPC. La función del tribunal que subroga al que pronunció la sentencia casada será tomar el proceso en el estado en que se encuentre, en aquellos casos en que la causal de casación se produce en la tramitación del proceso. ¿Qué tribunal será al que le corresponde subrogar al que pronunció la sentencia casada? Este tribunal es aquel a quien tocaría conocer del negocio en caso de recusación del juez o jueces que pronunciaron la sentencia casada, pues el tribunal que pronuncia la sentencia casada ya ha dado su opinión sobre el asunto . El COT señala el orden de subrogación, tanto ante los juzgados de letras como de las cortes en caso de recusación del juez o jueces. Excepción: Sin embargo esta remisión del proceso no será necesaria en caso que la causal de casación se haya producido en la misma sentencia, pues en este caso el mismo tribunal que pronuncia la sentencia casada deberá pronunciar la llamada “sentencia de reemplazo”, según se desprende de lo señalado en el Art. 786 inciso 3°. La sentencia de reemplazo sustituye la sentencia invalidada y tiene su misma naturaleza jurídica. Importancia del hecho de saber cuando se produce el vicio que motiva la interposición del recurso de casación en la forma: 1- Para los efectos establecidos en el Art. 786 inciso 3°. 2- No será necesario la preparación del recurso cuando los vicios que motivan la interposición del recurso de casación se producen en la sentencia misma. 2- La sentencia que falla el recurso de casación en la forma no acoge el recurso. La sentencia en que la corte niega el recurso de casación en la forma deberá contener las siguientes declaraciones: 1- Que niega el recurso de casación en la forma señalando los fundamentos pertinentes.

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

12

2- Ordena la devolución del expediente al tribunal que pronuncio la sentencia impugnada. 3- Dispone la condena en costas del recurrente. 2- Modos anormales de poner término al recurso de casación en la forma: 1- Cuando el tribunal a quo, es decir, el que pronuncia la sentencia impugnada, declara el recurso inadmisible luego del examen formal a que se refiere el Art. 776 del CPC. Cuando el tribunal llamado a conocer el recurso luego del examen formal del Art. 781 del CPC, le declara inadmisible. 2- En caso de desistimiento del recurso por parte del recurrente. 3- En caso de declaración de deserción del recurso, que debe entenderse como una sanción frente al incumplimiento de determinadas obligaciones impuestas por la ley. Las causales de deserción del recurso de casación son las siguientes: 1- Cuando el recurrente, dentro de los 5 días siguientes a la fecha de notificación de la resolución que concede el recurso por el tribunal a quo no deposite en la secretaría del tribunal la cantidad de dinero que el secretariado estime necesaria para cubrir el valor de las fotocopias o de las compulsas respectivas secretariado estime necesaria para cubrir el valor de las fotocopias o de las compulsas respectivas, según lo señala el Art. 776 del CPC. 2- Cuando el recurrente no deje en secretaria del tribunal a quo la cantidad de dinero que este determine para el franqueo que implica la remisión del expediente, luego de ser apercibido por el tribunal, según lo señala el Art. 777 del CPC. 3- En caso que el recurrente de casación no se haga parte ante el tribunal llamado a conocer del recurso dentro del plazo de 5 días contados desde la recepción de los autos ante la secretaria de aquel tribunal. Cuando los autos se remitan desde un tribunal que funciona fuera de la comuna en que resida el llamado a conocer el recurso de casación el plazo de 5 días se entenderá aumentado en 3 días más lo que señale la tabla de emplazamiento, según se deduce de lo señalado 779 del CPC en relación a los artículos 200 y 201 del CPC. 4- Por la prescripción del recurso de casación en la forma, así la sentencia recurrida es una sentencia definitiva y las partes dejan de hacer trámites útiles durante 3 meses se declarará prescrito el recurso de casación en la forma, tratándose de las sentencias interlocutorias éste plazo será de 1 mes, según se desprende del Art. 779 en relación con el Art. 211 del CPC. Impugnación de una sentencia mediante los recursos de casación en la forma y de apelación. ¿Qué resoluciones pueden ser impugnadas por medio de los recursos de casación en la forma y de apelación? Según se desprende de los Artículos 187 y 766 del CPC son resoluciones pueden ser impugnadas por medio de los recursos de casación en la forma y de apelación simultáneamente: 1- Sentencias definitivas de primera instancia. 2- Sentencias interlocutorias de primera instancia que pongan fin al juicio o que hagan imposible su continuación.

Reglas de armonización frente a la interposición simultanea de los recursos de casación en la forma y de apelación: No se trata de una cuestión fácil pues ambos recursos son incompatibles en principio, pues persiguen objetivos distintos: a- El recurso de apelación busca la enmienda de una resolución judicial, según se desprende de lo señalado en el Art. 186 del CPC. b- El recurso de casación en la forma busca la invalidación de una resolución judicial, según se desprende de lo señalado en el Art. 764 y 768 del CPC. En cuanto a las reglas de armonización entre ambos recursos estas son las siguientes: 1- Según señala el Art. 770 inciso 2° que en el caso en que proceda en contra de la sentencia que se intenta impugnar recurso de apelación también, el recurso de casación en la forma debe deducirse dentro del plazo concedido para la interposición del recurso de apelación. Ambos recursos deberán interponerse conjuntamente y en el mismo escrito. Recordemos que según señala el Art. 189 del CPC: “. La apelación deberá interponerse en el término fatal de 5 días, contados desde la notificación de la parte que entabla el recurso, este plazo se aumentará a 10 días tratándose de sentencias definitivas” La ley no señala cual es el orden de interposición de los recursos, pero se ha estimado que es el siguiente “En lo principal se pide casación en la forma y en subsidio apelación”

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

13

2- Dispone el Art. 776 inciso 3° que si se concede apelación en ambos efectos, devolutivo y suspensivo, no será necesario la elaboración de fotocopias o compulsas para los efectos de la casación en la forma. 3- Dispone el Art. 798 del CPC que El recurso de casación en la forma contra la sentencia de primera instancia se verá conjuntamente con la apelación, es decir, serán tramitados conjuntamente al ser conocidos por un mismo tribunal. Cumpliéndose los requisitos formales del recurso de casación en la forma y de apelación, cuyo examen corresponderá la tribunal a quo, éste ordenará elevar los antecedentes, conforme a las reglas antes vistas, al tribunal llamado a conocer ambos recursos. Tramitación del recurso de casación en la forma y de apelación ante el tribunal superior llamado a conocer de ambos recursos. 1- El secretario de la Corte, actuando como ministro de fe, deberá dejar constancia en el expediente la fecha en que el expediente, ha ingresado a la secretaria de la corte. 2- Luego el expediente, fotocopias o compulsas en su caso será ingresado al libro del causas del tribunal, asignándole luego un rol. 3- El secretario deberá dar cuenta a la sala tramitadora del contenido del expediente, esta es la forma como los tribunales colegiados conocen del asunto. 4- La sala correspondiente, en cuenta, examinará nuevamente el cumplimiento de aspectos formales del recurso de casación en la forma y de apelación, según señala el Art. 781 del CPC y el Art. 213 del CPC. 5- La sala respectiva luego del estudio de los aspectos formales antes señalados podrá estimar admisible ambos o sólo uno de los recursos. Así si sólo estima admisible el recurso de casación en la forma y no el de apelación, se tendrá como no interpuesto el recurso de apelación, como lo señala el Art. 798 del CPC, lo mismo sucede a la inversa. 6- En que caso que la sala respectiva estime admisible uno o ambos recursos ordenará traer los autos en relación sin más trámite, a fin de que sea conocido el fondo del asunto, según señala el Art. 781 inciso 3° y el Art. 199 el CPC. Sin embargo, se produce un problema, pues según el Art. 199 del CPC en el caso que se admita el recurso de apelación se mandarán a traer los autos en relación, para conocer el fondo del asunto, sólo tratándose de las sentencias definitivas, pues tratándose de las sentencias interlocutoria el asunto se verá en cuenta. En este caso se ha estimado que pese a tratarse de la apelación de una sentencia interlocutoria, la que también se casa, el fondo del asunto será conocido previa vista de la causa. Orden en que se verán y fallarán los recursos de casación en la forma y de apelación. En cuanto a la vista de la causa, la apelación indicará el orden de los alegatos. Primero la Corte se pronunciará sobre el recurso de casación y sólo si éste es rechazado procederá a pronunciarse de la apelación, según se desprende de lo señalado en el Art. 798 CPC. Casación en la forma de oficio. La regla general es que el recurso de casación proceda a instancia de partes, sin embargo, el legislador, excepcionalmente, saca a ciertos tribunales de su rol pasivo y les permite casar de oficio una sentencia en determinadas oportunidades. Definición de casación de oficio: “Es la facultad que la ley confiere a ciertos tribunales para invalidar o casar por propia iniciativa determinadas sentencias dictadas por el tribunal inferior, cuando los antecedentes traídos a la vista demuestran fehacientemente que se ha cometido vicios que autorizan interponer recurso de casación en la forma” La casación en la forma de oficio tiene por objeto el resguardo de las normas de procedimiento. Tribunal llamado a conocer de la casación de oficio: El tribunal superior de aquel que dicta la resolución que adolece de un vicio de casación. Oportunidad en que procede la casación en la forma de oficio: El tribunal, llamado a conocer de la casación en la forma de oficio, debe conocer del vicio presente en el proceso por 4 vías distintas, según señala el Art. 775 del CPC, ellas son: 1- Por vía de la apelación. 2- Por vía de la consulta, como sucede en los juicios de nulidad de matrimonio y de hacienda, según señalan los artículos 751 y 753 del CPC.

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

14

3- Por vía de la casación en la forma, cuando la sala correspondiente estime inadmisible el recurso de casación en la forma y no obstante ello ordenar traer los autos en relación, cuando estime posible una casación de oficio, según señala el Art. 781 inciso 3°. 4- Por vía de los incidentes. Requisito para la procedencia del recurso de casación de oficio. Que el tribunal en base a los antecedentes traídos a su vista, por alguna de las vías antes señalada, se percate que “manifiestamente” ellas adolecen de vicios que dan lugar a la casación en la forma, según lo señala el Art. 775 del CPC. ¿Cómo procede la casación en la forma de oficio? Según señala el Art. 313 del COT. “Antes de hacer la relación deben los relatores dar cuenta a la Corte de todo vicio u omisión substancial que notaren en los procesos”, de esta forma la corte se impondrá de los vicios que adolece el proceso y que hacen procedente el recurso de casación de oficio. La Corte debe oír a los abogados que concurran a alegar en la vista de la causa e indicar a los mismos los posibles vicios sobre los cuales deberán alegar, según señala el Art. 775 del CPC. La Corte invitará a alegar a los abogados sobre los posibles vicios y los abogados no están preparados para ello. EL RECURSO DE CASACIÓN EN EL FONDO. Este recurso se reglamenta en el titulo 19 del libro III del CPC, entre los Artículos 764 al 808. El legislador reglamenta, conjuntamente, en el mismo título, dos recursos distintos: El recurso de casación en la forma y el recurso de casación en el fondo, lo que dificultará en parte su análisis y estudio. Se critica también el hecho que el recurso de casación sea tratado en el libro III, pues debió haberse tratado en el libro I, conjuntamente con los demás recursos. Definición del recurso de casación en el fondo: En base a los artículos 764,765 y 767 del CPC podemos definir al recurso de casación en el fondo de la siguiente forma: “Es un recurso extraordinario destinado a invalidar, a petición de la parte agraviada, determinadas resoluciones judiciales por haber sido dictadas con infracción a la ley y siempre que dicha infracción haya influido en lo dispositivo de ella” Objeto del recurso de casación en el fondo: El recurso de casación en la forma está destinado a invalidar, a petición de la parte agraviada, determinadas resoluciones judiciales por haber sido dictadas con infracción a la ley sustantiva (como el CC, C de Comercio, etc) y siempre que dicha infracción haya influido en lo dispositivo de ella. Fundamento del recurso de casación en el fondo: El recurso de casación en la forma busca la protección de la ley sustantiva, garantizando de esta forma, una garantía constitucional como es la de igualdad ante la ley, la que pudiera verse vulnerada a través de la diversa interpretación que de la ley sustantiva hacen los tribunales de justicia. Se hace necesario la uniformidad de la interpretación de la ley sustantiva realizada por los tribunales de justicia y el tribunal llamado a realizar esta uniformidad de interpretación es la Corte Suprema de Justicia por medio del recurso de casación en la forma. Características del recurso de casación en el fondo: 1- Se trata de un recurso extraordinario; se requiere la concurrencia de determinados motivos denominados causales para su interposición, ya no basta el mero agravio. 2- Es un recurso por vía de la reforma; es conocido por el tribunal superior a aquel que pronunció la resolución que se impugna, según lo señala el Art. 771 del CPC, en relación al Art. 63 del COT que trata del conocimiento del recurso por las cortes de apelaciones y al Art. 98 N°2 del COT que trata del conocimiento del recurso por la Corte Suprema. 3- Es un recurso de derecho estricto, pues no sólo basta para que prospere que se trate de ciertas y determinadas resoluciones y causales, sino que también es necesario el cumplimiento de ciertas condiciones que trataremos en su oportunidad. Luego de la ley 19.374 del 18 de febrero de 1995 se hace más liberal el recurso de casación en la fondo. Resoluciones impugnables mediante el recurso de casación en el fondo. Según señala el Art. 767 del CPC el recurso de casación en el fondo tiene lugar contra de: 1- Sentencias definitivas.

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

15

2- Sentencias interlocutorias cuando ponen término al juicio o hacen imposible su continuación, siempre que reúnan los siguientes requisitos: 1- Que sean inapelables, así son sentencias inapelables las dictadas por una corte de Apelaciones en segunda instancia, las sentencias interlocutorias dictadas por una corte de apelaciones en segunda instancia y aquella que falla un incidente suscitado en segunda instancia, según señala el Art. 210 del CPC. 2- Que sean dictadas por Cortes de Apelaciones o por un tribunal arbitral de segunda instancia constituido por árbitros de derecho en los casos en que estos árbitros hayan conocido de negocios de la competencia de dichas Cortes. El árbitro de derecho fallará con arreglo a la ley y se someterá, tanto en la tramitación como en el pronunciamiento de la sentencia definitiva, a las reglas establecidas para los jueces ordinarios, según la naturaleza de la acción deducida, según señala el Art. 223 del COT y 628 del CPC. Las partes podrán designar un arbitro de derecho de 1° o de 2° instancia, así procederá el recurso de casación en la forma en contra de las Sentencias definitivas o interlocutorias inapelables dictadas por un tribunal arbitral de segunda instancia constituido por árbitros de derecho en los casos en que estos árbitros hayan conocido de negocios de la competencia de dichas Cortes. Causales o motivos que permiten la interposición del recurso de casación en la forma: El Art. 767 señala que la interposición del recurso de casación éste debe tener como causal: 1- Una infracción de ley. 2- Que esta infracción haya influido substancialmente en lo dispositivo de la sentencia. 1- Infracción de ley. Se entiende que hay infracción de ley, según lo ha señalado la Corte Suprema, en los siguientes casos, los cuales son agrupados de la siguiente forma: 1- Cuando se contraviene formalmente el texto de la ley. En estos casos se altera el texto de la ley al aplicarlo a un caso concreto. 2- Cuando se aplica la ley falsamente, lo que puede ocurrir en los siguientes casos: 1- En sentido negativo: Cuando no se aplica la ley al caso en que ésta está contemplada, ejemplo no se aplican las reglas del mutuo al mutuo. 2- En sentido negativo: Cuando se aplica la ley a un caso a que no ha debido hacerlo, a un caso distinto al reglamentado por ella, ejemplo se aplican las reglas del mutuo al contrato de compraventa. 3- Cuando se interpreta erróneamente la ley, lo que sucede cuando no se ha dado aplicación o se aplican erróneamente las reglas de hermenéutica legal. ¿Qué se entiende por ley en la expresión “infracción de ley” utilizada por el legislador en el Art. 767? Con la expresión ley se hace referencia al derecho en general, la que comprende: 1- La ley definida en el Art. 1° del Código Civil. 2- La Constitución Política del Estado. 3- Los tratados internacionales, al sujetarse a los mismos procedimientos de aprobación parlamentarios que una ley. 4- La costumbre cuando tiene fuerza de ley, es decir, cuando la ley se remite a la costumbre como ocurre en el Art. 2 del CC, o cuando suple el silencio de la ley como en el 4 del C de C. 5- La ley extranjera, pues en algunos casos la ley Chilena ordena aplicar la ley extranjera en Chile, como sucede en el Art. 1027 del CC en relación al testamento otorgado en el extranjero. En materia de ley extranjera la Corte Suprema ha señalado 3 casos en que procede la casación en el fondo: 1- Cuando se aplica la ley extranjera debiendo aplicarse la ley nacional. 2- Cuando se aplica la ley Chilena debiendo aplicarse la ley extranjera. 3- Cuando se interpreta la ley extranjera en aquellos casos en que la ley Chilena así lo dispone, pero se interpreta erróneamente. En este caso se discute: a) No procede la casación en el fondo, pues el recurso de casación en el fondo tiene como fundamento la protección de la ley sustantiva Chilena. b) Si procede, según lo ha señalado gran parte de la jurisprudencia actual, pues en este caso se entiende que se infringe la ley chilena al interpretar erróneamente la ley extranjera en aquellos casos que la ley Chilena dispone la interpretación.

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

16

6- En el caso de los DFL, pues hay una delegación de facultades legislativas en el ejecutivo y los DL, pues si bien son normas dictadas en periodos de anormalidad constitucional, debe entenderse que tienen la fuerza de una ley. 2- Que esta infracción haya influido substancialmente en lo dispositivo de la sentencia. Que sea determinante la infracción de ley en el sentido en que se pronunció el fallo. Competencia del tribunal de casación, tribunal que es la Corte Suprema. Se limita exclusivamente a determinar si existe o no infracción de ley que señala como motivo del recurso. Se trata de un recurso extraordinario, la competencia del tribunal de casación no se extiende a todos los puntos de hecho y de derecho, sino a los que el recurrente estima infringidos. Además el tribunal de casación no podrá proceder a modificar los hechos tal como se dieron por establecidos por el tribunal que dictó la resolución impugnada, según lo señala el Art. 785 del CPC. Todo lo anterior se confirma con lo señalados en el artículo 807 del CPC que señala que “En el recurso de casación en el fondo, no se podrán admitir ni decretar de oficio para mejor proveer pruebas de ninguna clase que tiendan a establecer o esclarecer los hechos controvertidos en el juicio en que haya recaído la sentencia recurrida” Sin embargo, siendo la anterior la regla general, hay situaciones en que se permite a la Corte Suprema modificar los hechos tal como se dieron por establecidos por el tribunal que dictó la resolución impugnada: Cuando se modifican las leyes que consagran las normas reguladoras de la prueba, modificándose por tanto, indirectamente los hechos establecidos por el tribunal que pronunció la resolución impugnada. Según ha señalado la Corte Suprema en un fallo de Noviembre de 2000 habrá infracción a las normas reguladoras de la prueba en los siguientes casos: 1- Cuando se invierte el peso de la prueba. 2- Cuando se rechaza un medio de prueba que la ley admite, por ejemplo rechazar una escritura publica para probar una compraventa. 3- Cuando se admite un medio de prueba que la ley rechaza, ejemplo cuando se admite la prueba de testigos tratándose de obligaciones que han debido constar por escrito. 4- Cuando se altera el valor probatorio que la ley señala a un determinado medio de prueba. Interposición del recurso de casación en la forma. Titular del recurso de casación en el fondo. El titular del recurso de protección es la parte agraviada, según se desprende del Art. 771 del CPC: “El recurso debe interponerse por la parte agraviada ante el tribunal que haya pronunciado la sentencia que se trata de invalidar y para ante aquel a quien corresponde conocer de él conforme a la ley” Requisitos para ser titular del recurso de casación en la forma: 1- Ser parte ya sea directa o indirecta. Resultar agraviada. Resultará agraviada aquella parte que resulta perjudicada con la sentencia y la infracción de ley que ha influido substancialmente en lo dispositivo de la sentencia , se trata por tanto de un agravio doble. ¿Ante que tribunal, se interpone el recurso de casación en la forma? Según señala el Art. 771 del CPC el recurso debe interponerse por la parte agraviada ante el tribunal que haya pronunciado la sentencia que se trata de invalidar, es decir, ante las Cortes de Apelaciones o tribunal arbitral de segunda instancia constituido por árbitros de derecho, para que sea conocido por la Corte Suprema. Plazo de interposición del recurso de casación en la forma. La regla está dada por el Art. 770 del CPC que señala: “El recurso de casación deberá interponerse dentro de los 15 días siguientes a la fecha de notificación de la sentencia contra la cual se recurre” Características del plazo de casación. 1- Se trata de un plazo fatal, no es necesario ninguna declaración del tribunal. Además según el Art. 64 del CPC los plazos del CPC son fatales. 2- Es un plazo de días y por tanto discontinuo, según señala el Art. 66 del CPC. 3- Es un plazo legal y por tanto improrrogable, según señala el Art. 67 del CPC. 4- Es un plazo individual, pues se cuenta desde la notificación de la parte que entabla el recurso, según se desprende del Art. 65 del CPC.

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

17

Requisitos del escrito de casación en el fondo: 1- Requisitos generales de todo escrito. 2- Requisitos específicos del escrito de casación en el fondo. Según señal el Art. 772 del CPC El escrito en que se deduzca el recurso de casación en el fondo deberá: 1- Expresar en qué consiste el o los errores de derecho de que adolece la sentencia recurrida. El legislador utiliza la expresión “errores de derecho”, lo que nos permite concluir que en el Art. 767 del CPC se refiere al derecho en general. La expresión “derecho” en sustitución de “ley” se debe a la ley de reforma 19.374 de 1995. 2- Señalar de qué modo ese o esos errores de derecho influyen sustancialmente en lo dispositivo del fallo. 3- El recurso deberá ser patrocinado por abogado habilitado, que no sea procurador del número, según señala el Art. 772 inciso 3° del CPC. Se entiende que ello otorga suficiente seriedad al recurso, basta que se indique la residencia o domicilio y firma del abogado que patrocina el recurso. Debe destacarse que es el propio recurso el que requiere del patrocinio de un abogado, se trata de un abogado distinto al que lleva la causa. Importancia del escrito de casación desde el punto de vista del recurso. Según señala el Art. 774 inciso 1° Interpuesto el recurso, no puede hacerse en él variación de ningún género. Tramitación del recurso de casación en el fondo. Distinguiremos entre la tramitación ante el tribunal que pronuncia la sentencia impugnada y la tramitación ante el tribunal llamado a conocer del recurso de casación en el fondo. Utilizaremos las expresiones propias del recurso de apelaciones “tribunal a quo” y “tribunal ad quem” Tramitación del recurso de casación en la forma ante el tribunal que pronuncia la sentencia afecta al vicio de casación. Al tribunal a quo sólo le corresponderá el estudio de aspectos formales del escrito de casación. Según señala el Art. 776 del CPC Presentado el recurso, el tribunal examinará en cuenta: 1- Si ha sido interpuesto en tiempo, es decir, dentro del plazo legal. 2- Si ha sido patrocinado por abogado habilitado para el ejercicio de la profesión. Actitudes que puede adoptar el tribunal a quo frente a este examen formal: 1- Si el recurso no cumple con los requisitos establecidos en el inciso primero del artículo 776, el tribunal lo declarará inadmisible, sin más trámite, según lo señala el Art. 778 inciso 1°. Se devolverá el expediente al tribunal que pronunció la sentencia impugnada para la ejecución del fallo. En contra del fallo que se dicte y que declare inadmisible el recurso sin más trámite, sólo podrá interponerse el recurso de reposición, el que deberá fundarse en error de hecho y deducirse en el plazo de tercero día. La resolución que resuelva la reposición será inapelable, según lo señala el Art. 778 inciso 2° del CPC. 2- Si el recurso cumple con los requisitos establecidos en el inciso primero del artículo 776, el tribunal procederá a realizar 2 declaraciones, según el Art. 776 inciso 2°. 1- Si el recurso reúne estos requisitos, el tribual concederá el recurso y dará cumplimiento a lo establecido en el inciso primero del artículo 197 para los efectos del cumplimiento de la sentencia. Es decir, se determinará la elevación de los autos al tribunal superior para que conozca del recurso. 2- Ordenará elevar los autos originales al tribunal superior para que conozca del recurso y devolver las fotocopias o compulsas respectivas al tribunal de primera o de única instancia que deba conocer del cumplimiento del fallo. Todo ello permite la ejecución condicionada de la sentencia impugnada por parte del tribunal a quo. Obligaciones del recurrente: 1- El recurrente, dentro de los 5 días siguientes a la fecha de notificación de la resolución que concede el recurso deberá depositar en la secretaría del tribunal la cantidad de dinero que el secretariado estime necesaria para cubrir el valor de las fotocopias o de las compulsas respectivas. Si el recurrente de casación no da cumplimiento a esta obligación, se le tendrá por desistido del recurso, sin más trámite, según lo señala el Art. 776 en relación con el Art. 197 del CPC. 2- Deberá el recurrente dejar en secretaria del tribunal a quo, es decir de la Corte, la cantidad de dinero que este determine para el franqueo que implica la remisión del expediente. El

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

18

incumplimiento de esta obligación traerá como consecuencia la declaración de deserción del recurso luego de ser apercibido por el tribunal, según lo señala el Art. 777 del CPC. Efectos de la concesión del recurso de casación en el fondo: Se entiende por efectos de un recurso procesal, la situación en que permanece la resolución impugnada en cuanto a su ejecución o cumplimiento, pendiente el fallo del respectivo recurso. El recurso de casación en el fondo comprende dos efectos: 1- Un efecto similar al efecto devolutivo en la apelación: Puede ser definido como aquel efecto propio y de la esencia del recurso de casación en la forma, en virtud del cual concedido el recurso por el tribunal a quo y notificado de ello a las partes, se otorga competencia al tribunal superior llamado a conocer del recurso, pero sólo respecto de los vicios que sirven de fundamento a éste. Recordemos que el recurso de casación en el fondo es un recurso extraordinario. 2- Un efecto similar al Efecto suspensivo en la apelación:: Dice relación con la posibilidad o imposibilidad de dar cumplimiento a la sentencia impugnada mientras se tramita el recurso de casación en la forma. Por regla general la interposición y concesión del recurso de casación en la forma no impide la ejecución de la sentencia impugnada, ejecución que en todo caso será condicional al resultado del proceso, según se desprende de lo señalado en el Art. 773 inciso 1° “El recurso de casación no suspende la ejecución de la sentencia” y de lo señalado en el Art. 776 inciso 2° “Si el recurso reúne estos requisitos, dará cumplimiento a lo establecido en el inciso primero del artículo 197 para los efectos del cumplimiento de la sentencia” Excepción a la regla general: Se contempla en el Art. 773 inciso 1° “...salvo cuando su cumplimiento haga imposible llevar a efecto la que se dicte si se acoge el recurso, como sería si se tratare de una sentencia que declare la nulidad de un matrimonio o permita el de un menor” Cumplimiento de la sentencia impugnada por el recurso de casación en la forma: Para el cumplimiento de la sentencia impugnada se requiere la petición de la parte que haya obtenido en aquella sentencia, es decir petición de la parte vencedora. La parte vencida podrá exigir que no se lleve a efecto la sentencia mientras la parte vencedora no rinda fianza de resultas a satisfacción del tribunal que haya dictado la sentencia recurrida, frente a los eventuales perjuicios que implique el cumplimiento de la sentencia impugnada. La fianza se fijará en proporción a los posibles perjuicios causados, según lo señala el Art. 773 inc. 2° El recurrente deberá ejercer este derecho conjuntamente con interponer el recurso de casación, pero en escritos distintos que se agregará al cuaderno de fotocopias o de compulsas que deberá remitirse al tribunal que deba conocer del cumplimiento del fallo, según lo señala el Art. 773 inc. 3° El tribunal a quo se pronunciará de plano y en única instancia a su respecto y fijará el monto de la caución antes de remitir el cuaderno respectivo a dicho tribunal. Excepciones al derecho que tiene el recurrente para solicitar la fijación de fianza de resultas. Según el Art. 773 inciso 2° el derecho a solicitar la fijación de fianza de resultas por parte del recurrente no procederá en aquellos casos en que recurso se interponga por el demandado contra la sentencia definitiva pronunciada en: 1- El Juicio ejecutivo, 2- En los juicios posesorios, 3- En los juicios de desahucio y 4- En los juicios de alimentos para mayores.

Tramitación del recurso de casación en la forma ante el tribunal llamado a conocer del recurso. 1- El secretario de la Corte, actuando como ministro de fe, deberá dejar constancia en el expediente la fecha en que el expediente, ha ingresado a la secretaria de la corte. Esta constancia consistirá en un timbre o un certificado, la que revestirá importancia para los efectos del computo del plazo para el cumplimiento de la obligación de comparecer ante el tribunal de casación en la forma. Obligación del recurrente de comparecer ante el tribunal llamado a conocer del recurso de casación en el fondo.

El recurrente de casación en la forma de hacerse parte ante el tribunal llamado a conocer del recurso dentro del plazo de 5 días contados desde la recepción de los autos ante la secretaria de aquel tribunal. Cuando los autos se remitan desde un tribunal que funciona fuera de la comuna en que resida el llamado a conocer el recurso de casación el plazo de 5 días se entenderá aumentado en 3 días más lo que señale la tabla de emplazamiento, según se deduce de lo señalado 779 del CPC en relación a los artículos 200 y 201 del CPC.

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

19

2- Luego el expediente, fotocopias o compulsas en su caso será ingresado al libro del causas del tribunal, asignándole luego un rol. De forma tal que la causa tendrá 2 roles distintos, el rol del tribunal a quo y el del tribunal superior llamado a conocer del recurso. 3- El secretario deberá dar cuenta a la sala de la Corte Suprema de la especialidad correspondiente del contenido del expediente, esta es la forma como los tribunales colegiados conocen del asunto. La sala correspondiente, en cuenta, examinará los siguientes aspectos formales, según señala el Art. 782 del CPC.: 1- Que la sentencia recurrida es de aquellas que la ley permite impugnar mediante el recurso de casación en el fondo. 2- Si se reúnen los requisitos generales y particulares del escrito de casación en el fondo. 3- Si el recurso ha sido interpuesto dentro del plazo señalado en la ley y si ha sido patrocinado por un abogado habilitado para el ejercicio de la profesión. Actitudes que puede adoptar la sala correspondiente luego de éste examen formal: 1- Estimar inadmisible el recurso de casación en el fondo y ordenará elevar los antecedentes a la Corte Suprema o tribunal arbitral y éstos a su vez al tribunal de origen. Esta actitud tendrá lugar en los siguientes casos: 1- Cuando al escrito de casación falte todos o algunos de los aspectos formales antes señalados, todo ello por resolución fundada, según lo señala el Art. 781 inciso 1 del CPC. 2- Cuando en opinión unánime de todos los integrantes de la sala se rechaza de inmediato el recurso al adolecer de manifiesta falta de fundamento, según señala el Art. 782 inciso 1°. La resolución por la que el tribunal de oficio declare la inadmisibilidad del recurso, sólo podrá ser objeto del recurso de reposición, el que deberá ser fundado e interponerse dentro de tercero día de notificada la resolución, según lo señala el Art. 782 inciso 3° en relación al Art. 781 inciso final. Este recurso de reposición será conocido por la misma sala. 2- Estimar admisible el recurso de casación en la forma, en este caso la sala ordenará traer los autos en relación sin más trámite, a fin de que sea conocido el fondo del asunto, según señala el Art. 782 inciso final en relación al Art. 781 inciso 3° del CPC. 3- Estimar inadmisible el recurso de casación en la forma y no obstante ello ordenar traer los autos en relación, cuando estime posible una casación en el fondo de oficio, según señala el Art. 782 inciso final en relación al Art. 781 inciso 3° del CPC. En contra de esta resolución también procede la reposición del Art. 781 inciso 4° del CPC. Derechos que tienen las partes antes de la vista de causa. 1- Según señala el Art. 783 inciso final las partes podrán, hasta el momento de verse el recurso, consignar en escrito firmado por un abogado, que no sea procurador del número, las observaciones que estimen convenientes para el fallo del recurso. 2- Dispone el Art. 803 del CPC “El recurrente, hasta antes de la vista del recurso podrá designar un abogado para que lo defienda ante el tribunal ad quem, que podrá ser o no el mismo que patrocinó el recurso” 3- Según señala el Art. 805 del CPC Tratándose de un recurso de casación en el fondo, cada parte podrá presentar por escrito, y aun impreso, un informe en derecho hasta el momento de la vista de la causa. El informe en derecho de la casación en el fondo difiere del informe en derecho en materia de apelación, pues sólo éste último es solicitado por conducto del tribunal. Tratándose del recurso de casación en el fondo no se admitirá prueba alguna. Señala el Art. 807 del CPC: “En el recurso de casación en el fondo, no se podrán admitir ni decretar de oficio para mejor proveer pruebas de ninguna clase que tiendan a establecer o esclarecer los hechos controvertidos en el juicio en que haya recaído la sentencia recurrida” En caso que se estime admisible el recurso de casación en la forma: En este caso la sala ordenará traer los autos en relación sin más trámite, a fin de que sea conocido el fondo del asunto previa vista de la causa. En este momento desciende el expediente ante el presidente de Corte, el que debe confeccionar la tabla, según el orden de conclusión de las causas y no según su orden de ingreso. Habrán tantas tablas como salas tenga la corte. Colocada la causa en la tabla y llegado el día en que la causa deba ser vista, comenzará la vista de la causa, la que se compone de 3 tramites distintos, de los cuales el anuncio y la relación son imprescindibles, a diferencia de los alegatos, los cuales pueden ser omitidos.

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

20

En relación a los alegatos: La duración de las alegaciones de cada abogado se limitará, a dos horas en los de casación en el fondo. El tribunal podrá, sin embargo, por unanimidad, prorrogar por igual tiempo la duración de las alegaciones. Con todo, si se tratare de una materia distinta de la casación, el tribunal podrá prorrogar el plazo por simple mayoría, según señala el Art. 783 inciso 2° y 3°. ¿Qué sala conocerá del recurso de casación en el fondo? Será la sala de la Corte Suprema de la especialidad correspondiente Sin embargo dispone el Art. 780 del CPC que Interpuesto el recurso de casación en el fondo, cualquiera de las partes podrá solicitar, dentro del plazo para hacerse parte en el tribunal ad quem, que el recurso sea conocido y resuelto por el pleno del tribunal. La petición sólo podrá fundarse en el hecho que la Corte Suprema, en fallos diversos, ha sostenido distintas interpretaciones sobre la materia de derecho objeto del recurso. De esta petición la Corte resolverá en cuenta al realizar el examen formal a que se refiere el Art. 782 del CPC. Modos de poner termino al recurso de casación en la forma: 1- Modos normales de poner término al recurso de casación en la forma Dispone el Art. 805 del CPC El tribunal dictará sentencia dentro de los 40 días siguientes a aquel en que haya terminado la vista. En cuanto a la naturaleza jurídica de la resolución que falla el recurso de casación en la forma se trata de una sentencia “Sui Generis” que se asimila en cuanto a sus requisitos formales a una sentencia definitiva pese o no serlo, pues consta de una parte expositiva, considerativa y resolutiva, así lo ha señalado reiteradamente la jurisprudencia. Alternativas de la sentencia que falla el recurso de casación en la forma: 1- La sentencia que falla el recurso de casación en el fondo no acoge el recurso. La sentencia en que la corte Suprema niega el recurso de casación en la forma deberá contener las siguientes declaraciones: 1- Que niega el recurso de casación en el fondo señalando los fundamentos de hecho y de derecho pertinentes. 2- Ordena la devolución del expediente al tribunal que pronuncio la sentencia impugnada para su ejecución. 3- Dispone la condena en costas del recurrente. 2- La sentencia que falla el recurso de casación en el fondo acoge el recurso La sentencia en que la Corte Suprema acoge el recurso de casación en el fondo deberá contener las siguientes declaraciones, según señala el Art. 785 del CPC: 1- Que acoge el recurso de casación en el fondo señalando los fundamentos de hecho y de derecho pertinentes. 2- Se ordenará anular la sentencia impugnada por casación en el fondo. 3- La Corte Suprema dictará acto continuo y sin nueva vista, pero separadamente, sobre la cuestión materia del juicio que haya sido objeto del recurso, la sentencia que crea conforme a la ley y al mérito de los hechos tales como se han dado por establecidos en el fallo recurrido, reproduciendo los fundamentos de derecho de la resolución casada que no se refieran a los puntos que hayan sido materia del recurso y la parte del fallo no afectada por éste. Es decir, la Corte Suprema procederá a pronunciar una sentencia de reemplazo que tendrá la misma naturaleza que la sentencia invalidada. 4- La Corte Suprema dispondrá la devolución del expediente a la Corte de Apelaciones pertinente, quien dictará el cúmplase y ordenará a su vez la devolución del expediente al tribunal de primera instancia. 2- Modos

anormales de poner término al recurso de casación en el fondo. Es válido lo señalado al analizar el recurso de casación en el fondo.

Casación en el fondo de oficio. Esta materia se reglamenta en el Art. 781 inciso final y el Art. 785 inciso final. Entre las actitudes que puede adoptar la sala correspondiente luego del examen formal a que se refiere el Art. 782 encontramos la estimar inadmisible el recurso de casación en la forma y no obstante ello ordenar traer los autos en relación, cuando estime posible una casación en el fondo de oficio, según señala el Art. 782 inciso final en relación al Art. 781 inciso 3° del CPC.

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

21

En contra de esta resolución también procede la reposición del Art. 781 inciso 4° del CPC. En este sentido señala el Art. 785 inciso final que en el caso antes expuesto, la Corte Suprema podrá invalidar de oficio la sentencia recurrida, si se hubiere dictado con infracción de ley y esta infracción haya influido substancialmente en lo dispositivo de la sentencia. La Corte deberá hacer constar en el fallo de casación esta circunstancia y los motivos que la determinan, y dictará sentencia de reemplazo con arreglo a lo que dispone el inciso precedente. Interposición conjunta y respecto de una misma sentencia de un recurso de casación en la forma y en el fondo. Resoluciones impugnable por esta vía. Podrán ser impugnadas por esta vía las sentencias definitivas e interlocutorias cuando ponen término al juicio o hacen imposible su continuación, inapelables y que sean dictadas por una Corte de Apelaciones, siempre que se cumplan los demás requisitos para la interposición de ambos recursos. Reglas de armonización para la interposición conjunta del recurso de casación en el forma y en la fondo.

Se trata de recursos distintos que persiguen finalidades diversas, de allí la importancia de la armonización de sus reglas. 1- Según señala el Art. 808 del CPC “Si contra una misma sentencia se interponen recursos de casación en la forma y en el fondo, éstos se tramitarán conjuntamente”. Deberán interponerse en un mismo escrito y en el mismo plazo, es decir, dentro de los 15 días siguientes a la fecha de notificación de la sentencia contra la cual se recurre, según señala el Art. 770 del CPC, ante la Corte de Apelaciones respectiva. 2- Según señala el Art. 808 del CPC “Si contra una misma sentencia se interponen recursos de casación en la forma y en el fondo, éstos se verán conjuntamente y se resolverán en un mismo fallo”. El tribunal deberá pronunciarse primeramente sobre el recurso de casación en la forma. 1- Si se acoge el recurso de casación en la forma, se tendrá como no interpuesto el de fondo. 2- Si no se acoge el recurso de casación en la forma el tribunal deberá proceder a pronunciarse sobre la casación en el fondo, ya sea acogiéndolo o rechazándolo. LA QUEJA Y EL RECURSO DE QUEJA. Este recurso se reglamenta en el titulo 16 del COT entre los artículos 530 y ss y en un auto acordado de la Corte Suprema de 6 de Noviembre de 1972, vigente en aquella parte no modificada por la ley 19.374. Las reglas que regulan la queja y el recurso de queja fueron modificadas por la ley 19.374 publicada en el diario oficial el 18 de Febrero de 1995. Esta normativa impone una serie de nuevos requisitos para la interposición de la queja y del recurso de queja, restringiéndola, a diferencia de lo que había ocurrido en materia de casación. Introducción. Al estado corresponde tres funciones fundamentales: El legislar fijando normas que regulan la relación de los individuos en sociedad, todo ello a través del poder legislativo, El administrar satisfaciendo necesidades que no es posible realizar individualmente, a través del poder ejecutivo y por el ultimo administrar justicia, a través del poder judicial. El poder judicial realiza su función jurisdiccional por medio de los tribunales de justicia los que se valen a su vez de un mecanismo instrumental llamado proceso. La responsabilidad de los jueces. 1- Se presenta una responsabilidad ministerial.: Frente a delitos específicos cometidos en el ejercicio de sus funciones, generalmente llamados prevaricación y tipificados en los artículos 223, 224 y 225 del CP. 2- Se presenta una responsabilidad política: Sólo respecto de los miembros de los tribunales superiores de justicia frente a las causal “Notable abandono de deberes” a través del juicio político iniciado a instancia de la cámara de diputados. 3- Se presenta una responsabilidad disciplinaria: Frente a falta o abusos cometidos en el ejercicio de sus funciones, las cuales no llegan a constituir delito. Estas faltas o abusos pueden tener su origen: 1- En la conducta ministerial de los jueces, que se refiere al incumplimiento de los deberes que se imponen a los jueces y que no dice relación con el pronunciamiento de resoluciones.

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

22

Ejemplo el incumplimiento del deber de residencia del Art. 311 del COT, del deber de asistencia del Art. 312 del COT, de no ejercer la abogacía del Art. 316 del COT, de no aceptar compromisos en materia de arbitraje del Art. 317 del COT, de abstenerse de dar su opinión personal en las causas que deben conocer y fallar, etc. 2- En la falta o abusos cometidos en el ejercicio de sus funciones al pronunciar una resolución judicial. Formas para hacer efectiva de la responsabilidad disciplinaria de los jueces. 1- De oficio por el tribunal superior: La responsabilidad de los jueces podrá hacerse efectiva por las Cortes de Apelaciones o Corte Suprema, previo informe del juez, y que implica la aplicación de sanciones tales como la amonestación privada; Censura por escrito; Pago de costas ;o Multa de 1 a 15 días de sueldo, Suspensión de funciones o incluso destitución, según señala el Art. 537 del COT. 2- A instancia de quien se sienta agraviado por la actitud del juez. Para ello quien se sienta agraviado por la actitud del juez constará de dos medio diversos: La queja y el recurso de queja. LA QUEJA. Puede ser definida de la siguiente forma: “Es el modo establecido por la ley para hacer efectiva la responsabilidad disciplinaria de los jueces ,a petición de partes, por falta o abusos que inciden en su conducta ministerial y que implica incumplimiento de los deberes y prohibiciones a que están afectos” Definición que se extrae del Art. 547 del COT. Finalidad de la queja. Tiene por finalidad la sola aplicación de medidas disciplinarias, que van desde la amonestación privada hasta la destitución. Forma de ejercita el derecho a la queja. Se puede interponer verbalmente o por escrito ante el tribunal inmediatamente superior del juez acusado, salvo tratándose de funcionarios subalternos o directamente ante la Corte Suprema, la que corresponde según la CPE la jurisdicción directiva correccional y disciplinaria, todo ello de acuerdo al Art. 536 y 540 COT. a- Si se presenta verbalmente, se presentará ante el presidente de la Corte, levantándose acta por el secretario de la corte. b- Si se presenta por escrito se expresaran por escrito las quejas. Plazo para interponer la queja. No lo dice la ley. El Auto Acordado señala que si han pasado mas de 60 días desde que se ha cometido la falta o abuso no dará curso a la queja, sin perjuicio de la facultad del tribunal para proceder de oficio. El pleno de la Corte, pues esta es la forma en que las Cortes de Apelaciones y Suprema ejercen su jurisdicción disciplinaria, calificará la acusación, estimará el informe del juez y en base a lo anterior aplicará sanciones o absolverá al juez acusado. El tribunal que conoce el recurso de queja debe dar cumplimiento a dos obligaciones, 1- Deberán oír al juez acusado mediante el informe emitido por éste, dentro del plazo que se señale, bajo apercibimiento de otra medida disciplinaria o de no tener por presentado el recurso, según se extrae de lo señalado en el Art. 536 del COT y el N°15 y 4 del Auto acordado. 2- Despacharán sumariamente y sin forma de juicio las quejas que las partes agraviadas interpusieren contra los jueces, según señala el Art. 536 del COT. EL RECURSO DE QUEJA. Se reglamenta en el titulo 16 del COT articulo 545 y siguientes. El COT en su texto original sólo contemplaba a la queja como forma de hacer efectiva la responsabilidad disciplinaria de los jueces en su conducta ministerial en materia que no digan relación con el pronunciamiento de resoluciones judiciales. Sin embargo, con el correr del tiempo la queja se fue extendiendo más allá de su espíritu original, persiguiéndose también por esta vía la responsabilidad disciplinaria de los jueces en su conducta ministerial cometidas en la dictación de resoluciones judiciales; se había transformado en un recurso más para obtener la modificación, enmienda o invalidación de resoluciones judiciales.

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

23

Contribuyó a lo anterior factores diversos, especialmente las grandes exigencias impuestas en la ley a la interposición y aceptación del recurso de casación en el fondo y en la forma. De esta modo, y frente a la desvirtuación del sentido de la queja, el legislador establece el llamado “Recurso de queja” de competencia de la Corte Suprema, el que permitía derechamente obtener la modificación, enmienda o invalidación de resoluciones judiciales. Sin embargo, nuevamente fue desvirtuado el propósito del legislador, al utilizarse en forma abusiva el recurso de queja, en desmedro de otros recursos establecidos en la ley, abriéndose paso, de este modo, a una tercera instancia sin que la ley lo hubiera permitido. Frente a la anterior situación el legislador reacciona por medio de la ley 19.374 de febrero de 1995, la que hace más exigente la interposición del recurso de queja y más liberal la interposición del recurso de casación en la forma y fondo, liberando a estos recursos de requisitos que los hacían extremadamente excepcionales. Definición del recurso de queja: En base el Art. 545 inciso 1° y 2° del COT puede ser definido del siguiente modo: “Es el medio establecido en la ley para corregir, a petición de partes, las faltas o abusos graves cometidos por los jueces en la dictación de resoluciones jurisdiccionales, haciendo así efectiva su responsabilidad disciplinaria y determinar las medidas conducentes para remediar tales faltas o abusos. Finalidad que persigue el recurso de queja: Cuando se promulgó la ley 19.375 en febrero de 1995 se dieron principalmente dos opiniones en cuanto a la finalidad perseguida por el recurso de queja: 1) Para algunos su finalidad es exclusivamente la corrección de las faltas o abusos graves cometidos por los jueces en la dictación de resoluciones jurisdiccionales, pero que no implica la corrección de la resolución judicial receptáculo del abuso. Para ello los partidarios de esta opinión se basaban en la historia fidedigna de establecimiento de la ley 19.374 , pues en uno de los informes de la comisión de justicia, legislación y congreso se señalo que el recurso de queja dejará de servir para modificar, invalidar o enmendar resoluciones judiciales. Incluso mas, la Corte Suprema, en oficio dirigido al senado en Mayo de 1994, señaló que el proyecto de ley buscaba la eliminación de una tercera instancia. 2) Para otros, el recurso de queja cumple dos finalidades: 1- Obtener la sanción del juez ante faltas o abusos graves cometidos en la dictación de resoluciones jurisdiccionales. 2- Enmendar las faltas o abusos graves cometidos por el juez en la dictación de resoluciones jurisdiccionales, modificando o dejando sin efecto la resolución abusiva, y para ello señalaban los siguientes argumentos: 1- La redacción del Art. 545 del COT, pues la expresión utilizada “corregir” implica “enmendar lo errado”. Enmendar por su parte implica quitar los defectos y subsanar los daños, lo que se logra mediante la modificación o invalidación de la resolución judicial receptáculo del abuso. 2- Asimismo se apoyan en lo que dispone el Art. 545 inc.2º, donde el tribunal al acoger el recurso debe determinar las medidas conducentes a remediar la falta o abuso, finalidad que no se alcanza con la sola medida disciplinaria. 3- Además el Art. 545 inc.3º expresamente se pone en el caso de que la medida adoptada por el tribunal para remediar la falta o abuso sea la invalidación de la resolución jurisdiccional, que es una modalidad de enmienda, por lo que al menos sería admisible la invalidación. Esta última tesis es la aceptada por la jurisprudencia en la actualidad. Características del recurso de queja. 1- Es un recurso extraordinario, ya que no solo basta el agravio del recurrente, sino que debe fundarse en la causa establecida en la ley. Debe existir falta o abuso grave en la dictación de la resolución. 2- Es un recurso de derecho estricto, porque en su interposición debe cumplirse con una serie de requisitos formales, establecidos por la ley y además porque procede contra ciertas y determinadas resoluciones. 3- Es un recurso personal, puesto que se dirige contra el juez que ha incurrido en falta o abuso grave. A este juez se le va a aplicar la sanción disciplinaria y, como consecuencia de esa aplicación, se modificará la sentencia si corresponde.

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

24

4- Es un recurso disciplinario. 5- Este Recurso hace excepción a la regla general, puesto que se interpone directamente ante el tribunal superior, que va a conocer de él y lo va a resolver. Resoluciones impugnables mediante el recurso de queja. Así, según el Art. 545 del COT, el recurso de queja solo procede: 1- Cuando la falta o abuso grave se comete en el pronunciamiento de una sentencia interlocutoria que ponga fin al juicio o haga imposible su prosecución. 2- Cuando la falta o abuso grave se cometa en el pronunciamiento de una sentencia definitiva. Siempre que en contra de ambos tipos de sentencia no proceda ningún recurso ordinario o extraordinario, según señala el Art. 545 del COT. Así no procede ningún recurso ni ordinario ni extraordinario tratándose de las Resoluciones de segunda instancia dictadas por el Juez de Policía Local por infracción a la ley de tránsito o la Resolución dictada en procesos por conducción en estado de ebriedad cuando se causen lesiones e incluso la muerte. Art. 181 Ley de Alcoholes. Excepción: Es posible la interposición del recurso de Queja, excepcionalmente aun cuando procedan recursos ordinarios o extraordinario en su contra (casación en la forma), tratándose de las sentencias de única o de primera instancia pronunciadas por un arbitro arbitrador, según señala el Art. 545 inciso primero parte final. Órgano que pronuncia la resolución impugnada. El Art.63 COT habla de “órganos que ejerzan jurisdicción”. El Art.63 establece que las Cortes de Apelaciones conocerán en única instancia, entre otros asuntos, de los recursos de queja que se deduzcan en contra de: Art. 63 letra B a) Jueces de letra. b) Jueces de policía local. c) Jueces árbitros. d) Órganos que ejerzan jurisdicción , por los actos cometidos dentro del territorio en que ejerce jurisdicción la respectiva Corte de Apelaciones La expresión “órganos que ejerzan jurisdicción” deja de manifiesto que el recurso de queja no sólo procede contra los tribunales mencionados en el Art.63 COT, sino también en contra de resoluciones que dicten funcionarios administrativos, como por ejemplo: Director del SII, Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras, Aduanas, etc. Causales de recurso de queja: Señala el Art. 545 inciso 1° del COT “El recurso de queja tiene por exclusiva finalidad corregir las faltas o abusos graves cometidos en la dictación de resoluciones de carácter jurisdiccional”. Lo que se ve confirmado con lo señalado en el Art. 545 inciso 2° “El fallo que acoge el recurso de queja contendrá las consideraciones precisas que demuestren la falta o abuso, así como los errores u omisiones manifiestos y graves que los constituyan y que existan en la resolución que motiva el recurso, y determinará las medidas conducentes a remediar tal falta o abuso” De lo anterior podemos concluir que es causal para la interposición del recurso de queja “Las faltas o abusos graves cometidos por los jueces en la dictación de resoluciones de carácter jurisdiccional que den lugar a errores u omisiones manifiestos en la resolución de que se trate y siempre que no proceda ningún recurso en su contra” La Corte de Apelaciones de Santiago ha señalado que la el recurso de queja procede cuando el juez presenta falta de decoro y seriedad o que demuestre ignorancia incompatible con la función de juez. Tribunal competente para conocer del recurso de queja. Será competente para conocer del recurso de queja el superior del que pronuncia la resolución impugnada, es decir: 1- La Corte de Apelaciones, según señala el Art. 63 N°2 letra B) del COT: Las Cortes de Apelaciones conocerán en única instancia, entre otros asuntos, de los recursos de queja que se deduzcan en contra de... 2- La Corte Suprema, al gozar ésta según la CPE de la superintendencia directiva, correccional y económica de todos los tribunales de justicia del país. En base a lo anterior se ha señalado que la Corte Suprema podrá conocer directamente del recurso de queja, sin embargo, ésta ha señalado que se debe seguir el conducto regular.

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

25

Requisitos del escrito del recurso de queja. Según el Art. 548 inciso 3° del COT podemos señalar los siguientes requisitos del escrito del recurso de queja, además de los requisitos generales de todo escrito: 1- En el escrito se indicarán nominativamente los jueces o funcionarios recurridos, con indicación de su nombre y apellidos, lo que denota el carácter personal del recurso. 2- Se individualizará el proceso en el cual se dictó la resolución que motiva el recurso. 3- Se transcribirá la resolución que motiva el recurso o se acompañará copia de ella, si se trata de sentencia definitiva o interlocutoria. 4- Se consignarán el día de dictación de la resolución que motiva el recurso, la foja en que rola en el expediente y la fecha de su notificación al recurrente. 5- Se señalarán clara y específicamente las faltas o abusos que se imputan a los jueces o funcionarios recurridos, tratándose de órganos administrativos que ejerzan jurisdicción. Además deberá indicar de que manera las faltas o abusos que se imputan a los jueces o funcionarios recurridos agravian al recurrente y que medida disciplinaria se solicitan aplicar al juez o funcionario y el estado en que quedará la resolución. Además del escrito se debe acompañar certificado emitido por el secretario del tribunal, en el que conste:

1234-

El número de rol del expediente y su carátula El nombre de los jueces que dictaron la resolución que motiva el recurso. La fecha de su dictación y la de su notificación al recurrente. El nombre del mandatario judicial y del abogado patrocinante de cada parte

Según señala el Art. 549 del COT que no obstante, si no se ha acompañado el certificado por causa justificada, el tribunal dará un nuevo plazo fatal e improrrogable para ello, el cual no podrá exceder de 6 días hábiles. ¿Quién extenderá este certificado? El secretario del tribunal deberá extender este certificado sin necesidad de decreto judicial y a sola petición, verbal o escrita, del interesado, según señala el Art. 548 del COT. Titular del recurso de queja. En base al Art. 536 del COT que habla de “las partes agraviadas” y del Art. 548 que habla de “agraviado” podemos concluir que el titular del recurso de queja será la parte agraviada, para ello se requiere la concurrencia de los siguientes requisitos: 1- Ser parte, sea directa o indirecta. 2- Resultar agraviada con las faltas o abusos graves cometidos por los jueces o funcionarios en la dictación de resoluciones de carácter jurisdiccional. Según la jurisprudencia debe tratarse se una agravio personal y directo. Forma en que se comparece ante el tribunal superior llamado a conocer del recurso de queja. Esta materia se reglamenta en el Art. 548 inciso 2° del COT que señala que: El recurso lo podrá interponer: 1- La parte personalmente. 2- Por su mandatario judicial, el que goza de Ius Postulandi. 3- Por su abogado patrocinante. 4- Por un procurador del número. Sin embargo, el recurso de queja deberá ser expresamente patrocinado por abogado habilitado para el ejercicio de la profesión. Se trata de una norma que altera la regla general sobre comparecencia dada por el Art. 398 del COT que señala que Ante la Corte Suprema sólo se podrá comparecer por abogado habilitado o por procurador del número. También se hace excepción a la regla de comparecencia ante las Cortes de Apelaciones, pues el Art. 398 del COT no acepta la comparecencia antes las Cortes de Apelaciones por medio de mandatario judicial

Plazo para la interposición del recurso de queja. La regla general se consagra en el Art. 548 del COT y señala que De acuerdo al Art. 548, todo recurso de Queja debe interponerse en el plazo fatal de 5 días hábiles que se cuenta desde la respectiva notificación de la resolución impugnada. Este plazo se aumentara de acuerdo a la tabla de emplazamiento del Art. 259 del CPC, cuando el tribunal que pronuncio la resolución impugnada ejerza jurisdicción fuera de la comuna de asiento del tribunal llamado a conocer el recurso. No procede el aumento de 3 días del Art. 258 del CPC.

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

26

El plazo total, en todo caso, no puede exceder de 15 días hábiles contados desde la fecha de notificación a la parte recurrente de la resolución que motiva la Queja. Características del plazo para la interposición del recurso de queja: 1- Se trata de un plazo fatal, no es necesario ninguna declaración del tribunal. Además según el Art. 64 del CPC los plazos del CPC son fatales. 2- Es un plazo de días y por tanto discontinuo, según señala el Art. 66 del CPC. 3- Es un plazo legal y por tanto improrrogable, según señala el Art. 67 del CPC. 4- Es un plazo individual, pues se cuenta desde la notificación de la parte que entabla el recurso, según se desprende del Art. 65 del CPC. 5- Se aumenta de conformidad al Art. 259 del CPC. Estado de la resolución impugnada mientras se interpone y tramita el recurso de queja. La regla general nos señala que la interposición y tramitación del recurso de queja no suspende la ejecución de la resolución recurrida, el que en todo caso será un cumplimiento condicional en relación al resultado del recurso. Por lo demás de acuerdo a lo señalado en el Art. 548 inciso final el recurrente podrá solicitar orden de no innovar en cualquier estado del recurso. Formulada esta petición, el Presidente del Tribunal designará la Sala que deba decidir sobre la orden de no innovar y a esta misma le corresponderá dictar el fallo sobre el fondo del recurso. Tramitación del recurso de queja. Esta materia se encuentra regulada en el Art. 549 del COT: La sala tramitadora en las Cortes de Apelaciones y de Especialidad en la Corte Suprema deberán realizar el examen formal del Art. 549 letra a) Interpuesto el recurso, la sala de cuenta del respectivo tribunal colegiado en cuenta deberá comprobar que éste cumple con los requisitos que establece el Art. 548 del COT, es decir, los requisitos del escrito, del certificado, del titular del recurso y de plazo de interposición del recurso y en especial, si la resolución que motiva su interposición es o no susceptible de otro recurso, salvo la situación del arbitro arbitrador del Art. 545 inciso primero parte final. Se trata de un estudio de carácter formal. La expresión sala de cuenta debe entenderse referida a la sala tramitadora tratándose de las Cortes de Apelaciones y la sala de la especialidad respectiva tratándose de la Corte Suprema. Resultado del examen formal realizado por la sala tramitadora en las Cortes de Apelaciones y de Especialidad en la Corte Suprema Esta sala, luego de este examen formal, podrá adoptar alguna de las siguientes actitudes: 1- Declarar inadmisible el recurso desde luego cuando no se reúnan todos o alguno de los requisitos del Art. 548 del COT. Contra esta resolución sólo procederá el recurso de reposición fundado en error de hecho, el Art. 549 letra a) no señala plazo para interponer este recurso de reposición, debe recurrirse a la regla general señalada en el Art. 181 del CPC, es decir, 5 días contados desde la notificación de la resolución impugnada a la parte agraviada. 2- Declarar admisible a tramitación el recurso cuando se de cumplimiento a los requisitos del Art. 548 del COT. 1- Admitido a tramitación el recurso, se pedirá de inmediato informe al juez o jueces recurridos, para lo cual se le remitirá copia del recurso que se interpone. 2- El informe sólo podrá recaer sobre los hechos que, según el recurrente, constituyen las faltas o abusos que se les imputan, según señala el Art. 549 letra b) 3- El informe deberá ser evacuado dentro de los ocho días hábiles siguientes a la fecha de recepción del oficio respectivo, bajo apercibimiento de prescindir de él. 4- El tribunal recurrido deberá dejar constancia en el expediente del hecho de haber recibido la aludida solicitud de informe y disponer la notificación de aquélla a las partes, por el estado diario, lo que constituye una excepción al principio que señala que sólo se notifican las resoluciones. De esta forma las partes, especialmente quien no es recurrente, tomarán conocimiento de la situación, así según señala el Art. 549 letra d) Cualquiera de las partes podrá comparecer en el recurso hasta antes de la vista de la causa. 5- Vencido el plazo para presentar el informe, se haya o no recibido éste, se procederá a la vista del recurso, para lo cual se agregará por el presidente de Corte preferentemente a la tabla, es decir, con anterioridad a las demás causas que deban verse en la misma sala, ello porque según la regla general las causas se agregan a la tabla según su orden de conclusión.

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

27

Caso en que se produce la acumulación del recurso de queja. De acuerdo a lo dispuesto en el Art. 66, si existe un recurso de queja ante una CA respecto de una causa y además otros recursos jurisdiccionales, el de queja deberá acumularse a los otros recursos y resolverse todos conjuntamente. La interpretación de esta norma genera interpretaciones diversas: Considerando el tenor del Art. 66 inc.2º, si se han interpuesto recursos jurisdiccionales y además se ha deducido recurso de queja, “este se acumulara a los recursos jurisdiccionales y deberá resolverse conjuntamente con ellos”, lo que implica que debe seguirse la tramitación y vista de los recursos jurisdiccionales y no la del recurso de queja. Como hemos señalado, no procede el recurso de queja si contra la misma resolución proceden otros recursos, ordinarios o extraordinarios. Entonces, ¿que explicación tiene el Art.66?. La situación del Art. 66 se presentaría cuando hay varias resoluciones recurridas en una misma causa, y sólo respecto de una de ellas es procedente el recurso de queja. Así entonces, se verán los recursos conjuntamente.

Fallo del recurso de queja. Colocada la causa en la tabla y llegado el día en que la causa deba ser vista, comenzará la vista de la causa, la que se compone de 3 tramites distintos, de los cuales el anuncio y la relación son imprescindibles, a diferencia de los alegatos, los cuales pueden ser omitidos. Alternativas de la sentencia que falla el recurso de casación en la forma: 1- La sentencia que falla el recurso de queja no acoge el recurso. En este caso se pronunciará una resolución que así lo indica, se estima que no existe falta o abuso en la resolución impugnada, la que quedará confirmada. Se comunicará de la sentencia que rechaza el recurso al juez que pronuncia la resolución impugnada, el queda liberado de toda responsabilidad. 2- La sentencia que falla el recurso de queja acoge el recurso. En este caso la Corte estima que existe falta o abuso en la resolución que se impugna. En este caso la sentencia que falla el recurso deberá contener las siguientes menciones: 1- Las consideraciones precisa que demuestran la falta o el abuso, así como los errores u omisiones manifiestos y graves que lo constituyan y que existen en la resolución que motiva el recurso. 2- Debe contener las medidas conducentes a remediar tal falta o abuso. Estas medidas podrán ser las siguientes: 1- Enmendar la resolución que se estima abusiva. 2- Modificar la resolución que se estima abusiva. 3- Invalidar la resolución que se estima abusiva. En caso que un tribunal superior de justicia, haciendo uso de sus facultades disciplinarias, invalide una resolución jurisdiccional, deberá aplicar la o las medidas disciplinarias que estime pertinentes. En tal caso, la sala dispondrá que se de cuenta al tribunal pleno de los antecedentes para los efectos de aplicar las medidas disciplinarias que procedan, atendida la naturaleza de las faltas o abusos, la que no podrá ser inferior a amonestación privada, según señala el Art. 545 inciso final del CPC. Recordemos que es al pleno al que le corresponde el ejercicio de las facultades disciplinarias. La Corte Suprema declaró inconstitucional para un determinado caso concreto esta disposición al considerarla un injerencia impropia en materias jurisdiccionales. En la actualidad el Art. 545 inciso final del CPC es acatada por la Corte Suprema, debido a la modificación que sufrió el Art. 79 inciso 2° de la CPE por medio de la ley 19.541 de 1997, que señala que “Los tribunales superiores de justicia, en uso de sus facultades disciplinarias, sólo podrán invalidar resoluciones jurisdiccionales en los casos y forma que establezca la ley orgánica constitucional respectiva” ¿Qué sucede si la sala que conoce del recurso de queja no invalida la resolución recurrida y sólo la modifica o enmienda? En este caso la sala que conoce del recurso de queja no tiene la obligación de dar cuenta al pleno, sin perjuicio que pueda hacerlo, lo que implica que en la práctica prevalece la opinión de la sala por sobre la del pleno. Recursos que proceden en contra de la resolución que falla el recurso de queja. 1- Si el recurso es conocido por la Corte Suprema el único recurso que procede es el recurso de aclaración, rectificación, agregación o enmienda, según lo señala el Art. 97 del COT en relación al Art. 182 del CPC. 2- Si el recurso es conocido por una Corte de Apelaciones, existen dos disposiciones que tratan el punto:

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

28

a- El Art. 63 Nº2 letra b del COT que señala que las Cortes de Apelaciones conocerán en única instancia de los recursos de queja, disposición que convierte el recurso de queja en inapelable. b- El Art. 551 del COT parecería llegar a una conclusión diversa “Las resoluciones que pronuncien los tribunales unipersonales y colegiados en el ejercicio de sus facultades disciplinarias, sólo serán susceptibles de recurso de apelación” ¿Cuál de ambas disposiciones prevalece? 1- Según algunos prevalece el Art. 63 N°2 del COT letra b) que es posterior al Art. 511 del COT, pues la ley posterior prevalece a la anterior. 2- Según el profesor prevalece el Art. 551 del COT por aplicación del principio pro reo. La sentencia que falla el recurso de queja no será impugnable por vía del recurso de casación en la forma ni el fondo. LA NULIDAD PROCESAL. El proceso se compone de un conjunto de actos sucesivos ligados entre sí, los que se encuentran estrictamente regulados por la ley. Para que el proceso sea un instrumento adecuado debe llevarse a cabo de acuerdo a las normas legales que lo regulan, de lo contrario quedará privado de sus efectos normales. Nulidad procesal Es aquella sanción en virtud del cual se priva a un acto o actuación del proceso o todo él de sus efectos normales previstos por la ley, cuando en su ejecución no se han guardado las formas prescritas para él. Objeto de la nulidad procesal: El objetivo de la nulidad procesal es restarle valor a un acto viciado por no haberse realizado de la manera que la ley indica. Se afirma que el fundamento último de la nulidad procesal es la protección del proceso, la propia constitución política señala que toda sentencia pronunciada por una órgano jurisdiccional debe proceder de un proceso legalmente tramitado, es decir, que todos y cada uno de los elementos que integran el proceso hayan sido tramitados conforme a la ley. Características de la nulidad procesal en el derecho procesal civil No es fácil señalar las características de la nulidad procesal, pues reglamenta a través de disposiciones aisladas, no se le asigna un solo titulo o párrafo del CPC a diferencia de lo que ocurre en el CPP, lo que impide un tratamiento orgánico de la institución. La nulidad procesal no está definida en el CPC, y sólo existen manifestaciones de ella en diversas disposiciones diseminadas por el CPC, específicamente nos referimos al Art. 83 que modificado por la Ley 18.705. 1- La nulidad procesal debe ser declarada judicialmente: 2- La nulidad procesal debe ser alegada por las partes, muy excepcionalmente la nulidad procesal es declarada de oficio por el tribunal. 3- Efecto extensivo de la nulidad procesal. 4- La nulidad procesal tiene un carácter genérico. 5- Principio de la trascendencia, es decir, no hay nulidad sin daño. 6- La convalidación de la nulidad procesal. 1- La nulidad procesal debe ser declarada judicialmente: La nulidad procesal debe ser declarada judicialmente, mientras no medie una resolución judicial que lo declare así el acto o actuación viciada se le asignarán todos los efectos de una normalmente ejecutado, aún cuando no esté en condiciones de hacerlo. Por lo tanto la nulidad procesal no opera de pleno derecho, sino que debe ser declarada judicialmente de oficio o a petición de parte., así se concluye del Art. 83 inciso 1° del CPC que señala que “la nulidad procesal, podrá ser declarada, de oficio o a petición de parte...." En doctrina, sin embargo, se distinguen entre actos nulos e inexistentes. El acto inexistente está tan seriamente dañado que no tiene valor alguno ante la ley, mientras que el acto nulo si bien es irregular, esta irregularidad no es tan relevante cono sucede en caso de la inexistencia. Se afirma en doctrina que el acto inexistente no requiere de declaración judicial y se prescindirá derechamente de él, lo que no ha sido admitido por la jurisprudencia, la que estima que siempre será necesaria la declaración judicial. Sin embargo en algunas normas del CPC existen manifestaciones del principio de la inexistencia, la cual opera de pleno derecho, Ejemplo el Art.

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

29

256 del CPC que trata de la demanda que no cumple con los tres primeros requisitos del 254, podrá de oficio el juez no darle curso. 2- La nulidad procesal debe ser alegada por las partes, muy excepcionalmente la nulidad procesal es declarada de oficio por el tribunal. Por regla general las partes deben alegar la nulidad, y solo excepcionalmente el tribunal podrá declararla de oficio, lo que se desprende del Art. 83, inc. 2º del CPC. Para poder ser parte y alegar la nulidad procesal se deben cumplir los siguientes requisitos: 1- Ser parte en el respectivo proceso. Son partes en el respectivo proceso el demandante y el demandado y los terceros procesalmente hablando. Dispone el Art. 83 inciso 1° del CPC que señala que “la nulidad procesal, podrá ser declarada, de oficio o a petición de parte...." 2- Ser agraviado con la irregularidad del acto. Es decir, ser perjudicado con el acto irregularmente ejecutado, lo que se extrae del Art. 83 inciso 1° del CPC “que exista un vicio que irrogue a alguna de las partes un perjuicio reparable sólo con la declaración de nulidad” 3- No ser causante del vicio, ni haber contribuido a su materialización. Dispone el Art. 83 inciso 2° del CPC “La parte que ha originado el vicio o concurrido a su materialización... no podrá demandar la nulidad”. Se trata de la aplicación del principio nemo auditur “nadie puede aprovecharse de su propio dolo”. a- La parte que ha originado el vicio no podrá demandar la nulidad: Ejemplo uno de los testigos declara en contra de la parte que lo presenta, posteriormente el abogado se percata que el nombre figura erróneamente en la lista de testigos, aquella parte no parte no podrá demandar la nulidad procesal. b- La parte que ha concurrido a la materialización del vicio no podrá demandar la nulidad: 3- Efecto extensivo de la nulidad procesal. El proceso es un conjunto de actos íntimamente ligados entre sí en cada uno presupone la existencia de los anteriores. Declarada la nulidad procesal un acto se producirá la nulidad de todos aquellos actos que han sido una consecuencia directa de aquel. Esta cuestión se reconoce en el Art. 83 inciso 3° segunda parte del CPC “El tribunal, al declarar la nulidad, deberá establecer precisamente cuáles actos quedan nulos en razón de su conexión con el acto anulado”. Así por ejemplo La nulidad procesal puede extenderse a todo el proceso, si el vicio incide en un presupuesto procesal, ejemplo Competencia absoluta del tribunal, Capacidad de las partes o Emplazamiento de la demanda (79 y 80 CPC). En el caso que el acto irregular sea uno aislado aquel será invalidado sin afectar a los demás, según se concluye del Art. 83 inciso 3° primera parte del CPC “La declaración de nulidad de un acto no importa la nulidad de todo lo obrado” 4- La nulidad procesal tiene un carácter genérico. Esto implica que basta que un acto se ejecute irregularmente para que se produzca la nulidad procesal, sin necesidad que la ley nos indique que debe producirse esta nulidad. Este carácter general se reconoce en el Art. 83 inciso 1° “La nulidad procesal podrá ser declarada en todos aquellos en que exista un vicio que irrogue a alguna de las partes un perjuicio reparable sólo con la declaración de nulidad” Siendo esta la regla general el legislador ha debido señalar excepciones a este principio, es decir, casos en que la irregularidad de un acto no traerá consigo su nulidad, ejemplo el Art. 46 que al tratar la notificación sustitutiva del aviso previo señala que “La omisión en el envío de la carta no invalidará la notificación..”, Art. 50 del CPC “Los errores u omisiones en el testimonio de la notificación por el estado diario no invalidarán la notificación...” Sin embargo hay casos de especifidad: ello significa que para que opere la nulidad procesal se requiere la existencia de ley expresa que la disponga. Ello se reconoce en el Art. 83 inciso 1° La nulidad procesal podrá ser declarada, de oficio o a petición de parte, en los casos que la ley expresamente lo disponga”. Ejemplo tratándose de la casación en la forma respecto de las causales señaladas en los Artículos 768 y 795 del CPC.

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

30

5- Principio de la trascendencia, es decir, no hay nulidad sin daño. Este principio se reconoce en el Art. 83 inciso 1° en los siguientes términos “La nulidad procesal podrá ser declarada en todos aquellos en que exista un vicio que irrogue a alguna de las partes un perjuicio reparable sólo con la declaración de nulidad”, es decir, el vicio que da origen a la nulidad procesal debe ser de tal magnitud que irrogue a alguna de las partes un perjuicio reparable sólo con la declaración de nulidad, lo que implica que al acto irregular incumple totalmente su finalidad dentro del proceso. El daño debe ser de tal magnitud que ha impedido absolutamente a la parte hacer valer su derecho, lo que tiene expresa aplicación en el recurso de casación en la forma. 6- La convalidación de la nulidad procesal La nulidad de un acto del proceso sólo puede alegarse y declararse en la etapa procesal que corresponda, en la oportunidad señalada por la ley para cada caso. Si la nulidad procesal no se alega y declara en la etapa procesal señalada por la ley se producirá la convalidación. La convalidación podrá ser absoluta o anticipada: a) Convalidación absoluta: Implica que no podrá demandarse la nulidad de un acto una vez terminado el proceso en que el se produce por sentencia ejecutoriada, pues ha operado la autoridad de cosa juzgada. Concluido el proceso por sentencia ejecutoriada ya no podrá ser nuevamente discutido el asunto, tanto su fondo como vicios ocurridos en el curso del proceso. b) Convalidación anticipada: Se produce cuando el litigante habilitado para solicitar la nulidad, deja pasar la oportunidad prescrita por la ley para hacerlo. Se reconoce expresamente en el Art. 83 inciso 2° parte final “La parte que ha convalidado tácita o expresamente el acto nulo, no podrá demandar la nulidad” 1- Convalidación tácita: Se produce cuando la parte perjudicada por el vicio de nulidad deja pasar la oportunidad procesal que corresponde para alegar la nulidad procesal, se habla en doctrina de convalidación por conformidad. 2- Convalidación expresa: Se produce cuando la parte perjudicada por el vicio de nulidad realiza cualquiera gestión dentro del proceso que implique pleno conocimiento de él sin reclamar la nulidad, contribuyendo a su respecto a que el acto cumpla los fines previsto para él. En doctrina se llama convalidación por confirmación. Ejemplo se recibe la causa a prueba, y se notifica a una sola de las partes por cédula, y el no notificado presenta lista de testigos dentro del plazo. Caso especifico de nulidad procesal del Art. 80 del CPC. Para la ocurrencia de esta situación es necesario que se trate de un litigante rebelde, generalmente el demandado, al que no se ha hecho saber en persona ninguna de las providencias pronunciadas en el proceso, ello ya sea porque: 1- Por un hecho que lo es imputable han dejado de legar a sus manos las copias a que se refieren los artículos 40 y 44. 2- Porque si bien han llegado a sus manos las copias a que se refieren los artículos 40 y 44 ellas no son exactas en su parte sustancial. Una de las ultimas reformas al CPC exige que el funcionario que practica la notificación compruebe la identidad de la persona notificada. Derecho tiene el litigante en esta situación. El litigante podrá pedir la nulidad de todo lo obrado. Este derecho no podrá reclamarse sino dentro de 5 días, contados desde que aparezca o se acredite que el litigante tuvo conocimiento personal del juicio, según lo señala el Art. 80 inciso 2° y se tramitará como incidente. El conocimiento personal o la falta de él se trata de una cuestión subjetiva, pero la jurisprudencia ha señalado que en caso de conflicto habrá que creerle al litigante que sufre la irregularidad por aplicación del principio de buena fe, sin embargo, el litigante contrario podrá destruir esta presunción mediante prueba en contrario. ¿Qué sucede si el litigante que sufre la irregularidad tuvo conocimiento del vicio luego de terminado el juicio por sentencia firme ejecutoriada? Se ha estimado que ene este caso el litigante que sufre la irregularidad también podrá pedir la nulidad de todo lo obrado, haciendo una excepción al convalidación definitiva, numerosas disposiciones permiten llegar a esta conclusión: 1- El Art. 182 del CPC que consagra el principio del desasimiento del tribunal que implica que notificada una sentencia definitiva o interlocutoria a alguna de las partes, no podrá el tribunal que la dictó alterarla o modificarla en manera alguna.

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

31

Agrega el inciso 2° del Art. 182 “Lo dispuesto en este artículo no obsta para que el rebelde haga uso del derecho que le confiere el artículo 80” 2- El Art. 231 del CPC que se refiere al cumplimiento de las resoluciones judiciales y que señala que se procederá a la ejecución de las resoluciones judiciales una vez que queden ejecutoriadas o causen ejecutoria en conformidad a la ley. El Art. 234 inciso final señala que “Lo dispuesto en este artículo, que también trata del cumplimiento de las resoluciones judiciales, es sin perjuicio de lo prevenido en el artículo 80” El Art. 80 contemplaría una aparente situación de excepción a la autoridad de cosa juzgada. Al analizar detalladamente el Art. 80 del CPC podemos llegar a la conclusión que contempla una aparente excepción a la autoridad de cosa juzgada, pues tratándose de un proceso tan irregular, como ocurre en el caso que no es emplazado el demandado, no existe verdaderamente autoridad de cosa juzgada pues se trata de un proceso aparente. La jurisprudencia ha extendido los efectos del Art. 80 a otros casos no mencionados en el Art. 80, como cuando se procede a la sustitución de la notificación personal por la notificación por aviso en los diarios, sin que se den los supuestos para que el demando se imponga de la demanda. Medios señalados en la ley para alegar y obtener declaración de nulidad procesal. La nulidad procesal debe ser declarada judicialmente, mientras no medie una resolución judicial que lo declare así el acto o actuación viciada se le asignarán todos los efectos de una normalmente ejecutado, aún cuando no esté en condiciones de hacerlo. Para alegar y obtener la declaración de nulidad procesal se utilizan ciertos medios según sean las circunstancias, los cuales pueden clasificados de la siguiente forma: a) Modos directos para obtener la declaración de nulidad procesal: Son señalados específicamente por la ley para obtener dicho fin, ellos son los siguientes: 1- El incidente de nulidad procesal, que es una controversia accesoria que no mira el fondo del asunto, pero que se relaciona con él. 2- Las excepciones dilatorias. Las excepciones dilatorias pueden ser definidas como aquellas medidas de defensa con que cuenta el demandado que tienen por objeto obtener que se corrija el procedimiento sin afectar el fondo de la acción deducida; estas excepciones deben ser opuestas antes de entrar a conocer el fondo del asunto, es decir, antes de la contestación de la demanda. 3- La casación en la forma siendo una de sus causales (Art. 768 N°9) En haberse faltado a algún trámite o diligencia declarados esenciales por la ley o a cualquier otro requisito por cuyo defecto las leyes prevengan expresamente que hay nulidad. 4- La facultad oficiosa del tribunal para declarar la nulidad de ciertos actos del proceso de acuerdo a lo señalado en el Art. 83 del CPC. b) Modos indirectos para obtener la declaración de nulidad procesal: Son medios que tienen otro fin dentro del proceso, pero que indirectamente a través de ellos es posible obtener la declaración de nulidad de un acto; estos medios don en términos generales los recursos procesales como ocurre con el recurso de queja, reposición, etc. No es un medio idóneo para pedir la nulidad de todo lo obrado en el proceso, pues ésta implica un nuevo juicio lo que es contrario a la autoridad de cosa juzgada. ¿Quedará entregada a la voluntad de la parte que sufre la irregularidad optar por el medio que más conveniente le parece? No, pues que utilizar los medios que corresponde según sean las circunstancias. a- Así si el vicio se produce con anterioridad a la contestación de la demanda, ejemplo la incompetencia del tribunal, el medio adecuado será una excepción dilatoria. b- Si el vicio se produce durante el curso del proceso el medio adecuado será un incidente de nulidad. c- Si la parte perjudicada con el vicio solo conoce del mismo luego de dictada sentencia el medio adecuado será un recurso procesal. ¿Cómo se obtiene la nulidad de actos que tienen el carácter de civiles y procésales? Se trata de actos de carácter civil que tienen su origen en uno de carácter procesal, ejemplo una publica subasta o la realización que realiza el sindico de quiebras de los bienes del deudor en materia de quiebras, una partición, todos los cuales tienen su origen en un proceso judicial. Respecto a los medios idóneos para pedir la nulidad del acto la jurisprudencia ha señalado que tales medio dependerán del carácter del vicio de afecta al acto.

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

32

• Así se trata de un vicio civil, perseguible por la acción civil, cuando por ejemplo quien se adjudica en inmueble por publica subasta sea un menor de edad. • Así se trata de un vicio procesal, perseguible por nulidad procesal, cuando por ejemplo en un remate se producen vicios en los actos procésales como por ejemplo la incompetencia del tribunal. Modos directos para obtener la declaración de nulidad procesal: Son señalados específicamente por la ley para obtener dicho fin, ellos son los siguientes: 1- El incidente de nulidad procesal. Recordemos que en base al Art. 82 del CPC podemos definir a los incidentes del siguiente modo: “Es toda controversia accesoria del juicio, suscitada entre las partes del mismo, que sin mirar el fondo de lo discutido tiene relación con él, y que requiere de un especial pronunciamiento del tribunal” La mayor parte de los incidentes dicen relación con la nulidad procesal y pese a ello el legislador no ha entendido necesario darle una tramitación especial. El incidente de nulidad se regula por las reglas generales de todo incidente previstas en el Libro I, titulo IX, entre los Arts 82 al 91 del CPC. Oportunidad para promover los incidentes de nulidad. La regla general dada para los incidentes ordinarios señala que para determinar la oportunidad en que deben ser promovidos los incidentes ordinarios, evitando así abusos, la ley ha establecido tres normas (Arts 84,85 y 86) que se refieren a la oportunidad en que se origina el hecho que da origen al incidente. El Art. 83 inciso 2° del CPC establece una regla especial en materia de incidentes de nulidad en cuanto a la oportunidad en que deben ser promovidos: “La nulidad sólo podrá impetrarse dentro de 5 días, contados desde que aparezca o se acredite que quien deba reclamar de la nulidad tuvo conocimiento del vicio”, de forma tal que en este caso no se atiende a la oportunidad en que se origina el hecho que da origen al incidente. Excepción: Pero cuando el incidente de nulidad verse sobre la incompetencia absoluta del tribunal caso en cual el incidente de nulidad podrá ser promovido durante todo el curso del proceso hasta la dictación de la sentencia definitiva, todo ello debido al carácter de orden publico de las normas sobre competencia absoluta. Pero si el incidente de nulidad versa sobre la incompetencia relativa del tribunal la nulidad sólo podrá alegarse dentro de 5 días, contados desde que aparezca o se acredite que quien deba reclamar de la nulidad tuvo conocimiento del vicio, pues si no se alega oportunamente la incompetencia relativa del tribunal se producirá la prorroga tácita de la competencia. 2- Las excepciones dilatorias. Ya analizadas en el curso anterior. 3- La casación en la forma. Ya analizada con anterioridad. 4- La facultad oficiosa del tribunal para declarar la nulidad de ciertos actos del proceso Se trata de una excepción al principio de la pasividad judicial. Con anterioridad a la reforma introducida al CPC por la ley 18.705 disponía el Art. 84 inciso 3° de la época hoy inciso 4° que: “El juez podrá corregir de oficio los errores que observe en la tramitación del proceso”, en base a esta disposición especialmente en base a la expresión “corregir” los tribuna les entendieron que se encontraban facultados para anular de propia iniciativa un acto del proceso. A la misma vez los tribunales se auto limitaron señalando que su actividad oficiosa sólo dice relación a actos que miran el interés social y no así el particular, así son actos de interés social la incompetencia absoluta del tribunal o la falta de notificación o emplazamiento. La ley 18.705 de 1988 introduce modificaciones al Art. 83 del CPC el que prescribe “La nulidad procesal podrá ser declarada, de oficio o a petición de parte”, sin embargo, pese al texto de la ley los tribunales de justicia sólo interpretaron esta facultad respecto de los actos que dicen relación con el interés social y no así respecto del interés particular de los litigantes. La única limitación que ley impone a los tribunales es que perjuicio causado a los litigantes sólo sea reparable con la declaración de nulidad. Resolución que falla la nulidad procesal. La resolución que falla la nulidad procesal, tanto la declarada de oficio como a petición de partes, es una sentencia interlocutoria, pues si bien el auto también falla un incidente solo la sentencia interlocutoria establece derechos permanentes a favor de las partes como ocurre en este caso. Excepcionalmente si se declara la nulidad de todo el proceso se tratará de una sentencia Sui Generis.

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

33

Requisitos de la de la sentencia interlocutoria que falla la nulidad procesal. Dispone el Art. 83 inciso final segunda parte: “El tribunal, al declarar la nulidad, deberá establecer precisamente cuáles actos quedan nulos en razón de su conexión con el acto anulado” Recursos que proceden en contra de la sentencia interlocutoria que falla la nulidad procesal. El recurso de apelación en contra las sentencias interlocutorias de primera instancia ye excepcionalmente el recurso de casación en el fondo. Diferencias entre la nulidad procesal de oficio y la casación de oficio. Tratándose de la nulidad procesal el tribunal al declarar la nulidad, deberá establecer precisamente cuáles actos quedan nulos en razón de su conexión con el acto anulado para luego proseguir. Tratándose de la casación de oficio el tribunal anulará todo para atrás hasta la oportunidad en que se produjo el vicio ya sea en el curso del proceso en la sentencia.

EL PROCEDIMIENTO EJECUTIVO.

Recordemos los conceptos de juicio, proceso y procedimiento. El juicio Es una controversia jurídica actual entre partes sometidas al conocimiento de un tribunal. El proceso Es la solución instrumental o mecanismo dada por el estado a los particulares, destinada a satisfacer un conflicto jurídico. El procedimiento Es el conjunto de normas que señalan como debe desenvolverse el proceso y que debe ser respetado por el juez y las partes Clasificación del procedimiento. 1- Atendiendo a su mayor o menor aplicación. a) Procedimientos ordinarios: ejemplo el juicio ordinario y el sumario. b) Procedimientos especiales: Aquellos que el legislador establece para substanciar ciertos tipos de juicios atendiendo a la materia, quienes intervienen en él, etc, ejemplo el procedimiento laboral. 2- Atendiendo a la intención del demandante. a) Procedimientos declarativos: Busca la declaración de un derecho que se alega tener, en donde las partes parten de la más absoluta igualdad. b) Procedimientos cautelares: Donde su mayor expresión son las llamadas medidas precautorias las que buscan asegurar el resultado del juicio. c) Procedimiento ejecutivo: En este procedimiento no busca la declaración de un derecho, sino que el ejecutante busca la ejecución forzada de una obligación que pesa sobre el ejecutado, a diferencia de los procedimientos declarativos no se parte de la más absoluta igualdad entre las partes, lo que no impide que el ejecutado pueda defenderse. Se exige entre otras cuestiones que la obligación cuya ejecución forzada exige ejecutante conste en un documento indubitable llamado titulo ejecutivo. Reglamentación del juicio ejecutivo . Se reglamenta en los títulos I y II del libro III del CPC que corresponde a los Arts 434 a 544 del CPC, relativo al procedimiento ejecutivo de mayor y menor cuantía, también resultan aplicables las normas contenidas entre los artículos 729 al 738 que reglamenta procedimiento ejecutivo de mínima cuantía. Definición del juicio ejecutivo: “Procedimiento establecido en la ley para satisfacer mediante el respectivo proceso los juicios originados en acciones cuya finalidad es obtener el cumplimiento forzado de una obligación, cuya existencia consta en un antecedente indubitado llamado titulo ejecutivo” Clasificación del procedimiento ejecutivo. 1- Atendiendo a la naturaleza de la prestación cuyo cumplimiento se exige por esta vía. 1- Procedimiento ejecutivo de la obligación de dar: Cuando la prestación cuya ejecución forzada exige el ejecutante sea la entrega de una cosa, sea que lleve anexa o no la transferencia de dominio o de otro derecho real. De esta forma la obligación de dar procesalmente hablando es más amplia que desde un punto de vista civil, pues para el derecho civil la obligación de dar consiste en la entrega de una cosa acompañada de la transferencia del dominio. Llegamos a esta conclusión aun cuando el CPC no lo señale expresamente en base a la historia fidedigna del establecimiento del CPC, en que en un anterior proyecto se distinguía en entre obligación de dar y entregar, diferencia que fue suprimida al aplicarse las mismas reglas. -Se reglamenta en el titulo I del Libro III entre los Artículos 434 al 529 del CPC.

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

34

2- Procedimiento ejecutivo de la obligación de hacer: Cuando la prestación cuya ejecución forzada exige el ejecutante consiste en la ejecución de un hecho. -Se reglamenta en el titulo II del Libro III entre los Artículos 530 al 543 del CPC. 3- Procedimiento ejecutivo de la obligación de no hacer: Cuando la prestación cuya ejecución forzada exige el ejecutante consiste en la no ejecución de un hecho, es decir, una abstención, siempre que sea posible destruir lo hecho en contravención de la obligación, transformándose en una obligación de hacer. Si no es posible destruir lo hecho en contravención de la obligación se transformará el juicio ejecutivo en un juicio ordinario de indemnización de perjuicios. -Se reglamenta en el titulo II del Libro III entre los Artículos 530 al 543 del CPC, pues el Art. 544 se remite a estas disposiciones. 2- Atendiendo a la aplicación del procedimiento ejecutivo. 1- Procedimiento ejecutivo de aplicación general: Se trata de los procedimientos ejecutivos reglamentados en el CPC, es decir, procedimientos ejecutivos de la obligación de dar, hacer y no hacer. 2- Procedimiento ejecutivo de aplicación especial: Se reglamenta en leyes especiales cuando se busque la ejecución forzada de determinadas obligaciones. Ejemplo el titulo ejecutivo de que dispone el trabajador en caso su empleador no entere las cotizaciones previsionales en las instituciones correspondientes. 3- Atendiendo a la cuantía de la obligación. 1- Procedimiento ejecutivo de mayor cuantía: Cuando el valor de la obligación cuya ejecución forzada se persigue por esta vía es de sobre 500 UTM, según el Art. 698 del CPC. 2- Procedimiento ejecutivo de menor cuantía: Cuando el valor de la obligación cuya ejecución forzada se persigue por esta vía es de sobre 10 UTM hasta 500 UTM, El que se somete a la misma reglamentación del procedimiento ejecutivo de mayor cuantía según el Art. 698 CPC. 3- Procedimiento ejecutivo de mínima cuantía: Cuando el valor de la obligación cuya ejecución forzada se persigue por esta vía es de hasta 10 UTM, según el Art. 703 del CPC.

Requisitos de la acción ejecutiva

Se refiere a los requisitos necesarios para la aplicación del procedimiento ejecutivo 1- Que la obligación respectiva conste en un antecedente llamado titulo ejecutivo, según lo exige el Art. 434 tratándose de la obligación de dar, Art. 530 tratándose de la obligación de hacer, Art. 544 tratándose de la obligación de no hacer. 2- Que la obligación respectiva, cuyo cumplimiento se exige por esta vía sea actualmente exigible tratándose de la obligación de dar según el Art. 437, tratándose de la obligación de hacer según el Art. 530 y tratándose de la obligación de no hacer según el Art. 544 del CPC. 3- Tratándose de la obligación de dar ésta debe ser líquida según el Art. 438 del CPC, tratándose de la obligación de hacer ésta debe ser determinada según el Art. 530 del CPC y tratándose de la obligación de no hacer debe ser posible la destrucción de lo obrado en contravención a la obligación según el Art. 544 del CPC. 4- Que la acción ejecutiva no se encuentre prescrita, según lo exige el Art. 442 del CPC tratándose del la obligación de dar, el Art. 531 tratándose de la obligación de hacer y el Art. 544 tratándose de la obligación de no hacer. 1- Que la obligación respectiva conste en un antecedente llamado titulo ejecutivo. Definición de titulo ejecutivo: Es el antecedente que da constancia de una obligación, el que cumpliendo determinados requisitos la ley le otorga la suficiencia necesaria para exigirse el cumplimiento forzado de la obligación en el contenida a través de las normas del juicio ejecutivo. Requisitos comunes a todo titulo ejecutivo: 1- Que sea establecido por la ley, de forma tal que sólo son títulos ejecutivos aquellos antecedentes a los cuales la ley otorga expresamente tal carácter, las partes no podrá atribuirle a cualquier antecedente el carácter de titulo ejecutivo. 2- Ser solemnes, dicha solemnidad consiste en que deben constar por escrito. Clasificación de los títulos ejecutivos: 1- Títulos perfectos o completos: Cuando tan pronto otorgado el titulo y cumpliéndose los demás requisitos de la acción ejecutiva, se podrá exigir por esta vía el cumplimiento de la obligación en el contenida.

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

35

2- Títulos imperfectos o incompletos: Son aquellos títulos que por si solos no tienen fuerza ejecutiva, pero puede llegar a tenerlo si se realizan ciertas gestiones llamadas preparatorias de la vía ejecutiva con intervención de los tribunales de justicia. Títulos Ejecutivos establecidos en el CPC.

Se establecen y reglamentan en el Art. 434 del CPC, enumeración que no es taxativa, pues existen otros titulo ejecutivos en el mismo CPC y en otras leyes especiales. Además el titulo del Art. 434 N°6 ya no existe.

A- Títulos perfectos. 1- Sentencia firme, bien sea definitiva o interlocutoria; Supone la existencia de un juicio declarativo en que se busca la declaración de la existencia de un derecho y de su obligación correlativa y que termina con una sentencia definitiva o interlocutoria. La ejecución o cumplimiento de dichas sentencias, más bien de la prestación que la compone, puede exigirse de acuerdo a las normas del procedimiento ejecutivo, no es más que el ejercicio de la acción de cosa juzgada. Debe tenerse presente que el procedimiento ejecutivo no es el único medio para obtener la ejecución o cumplimiento de una sentencia judicial. Tendrán el carácter de titulo ejecutivo tanto la sentencia como sus copias autorizadas. ¿Cuándo una sentencia definitiva o interlocutoria está firme? El Art. 174 del CPC distingue entre las siguientes situaciones: a- Cuando no procede recurso alguno en su contra: Se entenderá firme o ejecutoriada una resolución desde que se haya notificado a las partes. b- Cuando procedan recursos en contra de la sentencia: Debemos a distinguir, a su vez: b.1) Cuando procedan recursos en su contra y han sido interpuestos: En este caso se elevarán los autos al tribunal superior, resuelto el recurso se debe devolver el expediente al tribunal de primera instancia, éste tribunal dictará una resolución denominada “Cúmplase” , cuando se notifique esta resolución a las partes, se entenderá que la sentencia se encuentra firme o ejecutoriada. b.2) Cuando procedan recursos en su contra y no han sido interpuestos: desde que transcurran todos los plazos que la ley concede para la interposición de dichos recursos, sin que se hayan hecho valer por las partes. En este último caso tratándose de sentencias definitivas, certificará el hecho el secretario del tribunal a continuación del fallo, el cual se considerará firme desde este momento, sin más trámites. 2- Copia autorizada de escritura pública; En base al Art. 403 del COT podemos concluir que es escritura publica el instrumento publico otorgado por el competente notario con las solemnidades legales e incorporado a un protocolo o registro público. El titulo ejecutivo será una copia autorizada de la escritura publica, pues la escritura publica como tal no saldrá del protocolo del notario o matriz y éste protocolo o matriz no tiene el carácter de titulo ejecutivo, a diferencia de lo que sucede a la prueba instrumental en el procedimiento declarativo en que tendrá el carácter de tal los documentos originales según el Art. 342 N°1 del CPC.

¿Quién podrá otorgar las copias autorizadas de las escrituras públicas? Según el Art. 421 del COT Sólo podrán dar copias autorizadas de escrituras públicas o documentos protocolizados: 1- El notario autorizante, 2- El que subroga o suceda legalmente al notario 3- El archivero a cuyo cargo está el protocolo respectivo, que es el competente conservador. Pues después de cierto plazo, generalmente 5 años, los protocolos pasan al archivero judicial. 3- Acta de avenimiento pasada ante tribunal competente y autorizada por un ministro de fe o por dos testigos de actuación; El avenimiento es una forma de poner término al juicio pendiente por acuerdo de los litigantes sin intervención del tribunal. El avenimiento para tener merito ejecutivo debe reunir los siguientes requisitos: 1- Debe constar en un acta, es decir, por escrito. 2- Debe ser presentada ante el tribunal competente. 3- Esta acta debe ser autorizada por un ministro de fe en el sentido que lo que en el acta se contiene corresponde al acuerdo y las partes que intervinieron en él. Este ministro será generalmente el secretario del tribunal en que la causa esté pendiente. Esta acta también podrá ser autorizada por dos testigos de actuación, ello cuando la causa esté pendiente ante un tribunal cuyo secretario no es un ministro de fe como ocurre tratándose de los tribunales arbitrales.

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

36

¿El acta de avenimiento es el mismo titulo ejecutivo que el acta de conciliación? El avenimiento y la conciliación si bien son formas de poner termino a un litigio pendiente, sólo en el caso de la conciliación este termino se produce a instancias del tribunal el que propone personalmente bases de arreglo. El propio legislador otorga al acta de conciliación el carácter de sentencia ejecutoriada en el Art. 267 del CPC, siendo por tanto, un titulo ejecutivo por aplicación del Art. 434 N°1 del CPC. ¿El acta de avenimiento es el mismo titulo ejecutivo que la transacción? La transacción es un contrato reglamentado en el Art. 2446 del CC, en virtud del cual se precave un juicio eventual o pone termino a uno pendiente, sin la intervención del tribunal, presentado diferencias respecto de la conciliación y del avenimiento. El Art. 2460 del CC otorga a la transacción el carácter de sentencia ejecutoriada, siendo por tanto, un titulo ejecutivo por aplicación del Art. 434 N°1 del CPC. B- Títulos imperfectos. 4- Instrumentos privados. Los instrumentos privados por regla general no tienen la suficiente autenticidad, pero pueden llegar a tenerla realizando gestiones previas llamadas preparatorias de la vía ejecutiva. Para estos efectos el legislador distingue entre: 1- Instrumento privado propiamente tal reconocido o mandado a tener por reconocido. 2- Instrumentos privados mercantiles tales como letras de cambio, pagaré y cheques. 1- Instrumento privado propiamente tal reconocido o mandado a tener por reconocido. Los instrumentos privados son aquellos que dejan constancia de un hecho sin que en su otorgamiento se observe ninguna solemnidad o formalidad, los que no tienen valor ejecutivo en principio, pero que pueden llegar a tenerlo por medio de una gestión previa que busca su reconocimiento, denominada gestión preparatoria dela vía ejecutiva, ya sea un reconocimiento de la que persona de quien emana o mandándolo a tener por reconocido. Forma como se lleva a cabo la gestión preparatoria de la vía ejecutiva. Se trata del caso en que un acreedor no tiene titulo ejecutivo de que valerse, en este caso el titular del instrumento privado, es decir, quien desea valerse de él, deberá presentar un escrito ante el tribunal competente a fin de que se cite a presencia judicial al subscriptor del instrumento privado para reconocer como suya la firma estampada allí, según señala el Art. 425 del CPC. El tribunal dispondrá como se pide y fijará una audiencia , está se notificará personalmente al subscriptor del instrumento privado en virtud del Art. 40 al ser la primera gestión judicial, esta notificación se hará personalmente al autor en virtud del Art. 40 inciso 2°. a) Al único que podrá citarse a presencia judicial a reconocer como suya la firma estampada allí al subscriptor del instrumento privado, es decir, a su otorgante, salvo que éste sea incapaz caso en el cual deberá comparecer su representante legal. La jurisprudencia ha señalado que el reconocimiento es un acto personal. b) El reconocimiento del instrumento privado implica que ha sido firmado por el otorgante c) La jurisprudencia ha señalado que el plazo para comparecer a la audiencia ha sido establecido a favor de quien emana el instrumento, es decir, del subscriptor u otorgante, pudiendo concurrir con anterioridad a la oportunidad fijada por el tribunal. Actitudes del subscriptor del instrumento llamado a reconocer firma, según el Art. 435 y 436 del CPC 1- Comparece a la audiencia y reconoce la firma estampada en el instrumento, se levantará acta y quedará preparado el titulo ejecutivo conformado por el instrumento privado y el acta de reconocimiento, según señala el Art. 436 del CPC. Se trata de un reconocimiento judicial y ahora se demandará el cumplimiento de la obligación contenida en el instrumento. 2- Comparece a la audiencia y niega la firma estampada en el instrumento, se debe iniciar un juicio declarativo, sirviendo el instrumento privado como medio de prueba, siendo la sentencia definitiva titulo ejecutivo en caso de resultado favorable. 3- No Comparece a la audiencia o compareciendo sólo da respuestas evasivas se dará por reconocida la firma previa petición del actor al tribunal, según señala el Art. 435 inciso 2°. Hay sentencias que han señalado que en caso de respuestas evasivas el tribunal deberá apercibir al subscriptor con su reconocimiento. Quedará conformado el titulo ejecutivo en este caso por el instrumento privado, el acta en que se deja constancia de las respuestas evasivas y la sentencia del tribunal en que a petición del actor se resuelve tener por reconocido el instrumento privado. En este caso se mandará a reconocer el instrumento privado.

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

37

2- Instrumentos privados mercantiles tales como letras de cambio, pagaré y cheques. Los instrumentos privados por regla general no tiene merito ejecutivo, pero pueden llegar a tenerlo mediante una gestión preparatoria de la vía ejecutiva, distinguiremos entre letras de cambio y pagares, y por otra parte cheques. 1- Letras de cambio y pagaré. Se regulan por la ley 18.802 de enero de 1982 y en materia de juicio ejecutivo tendrán idéntico tratamiento. Se trata de una letra de cambio o pagaré protestado personalmente por un notario u oficial de registro civil en aquellas comunas que no sean de asiento de notarios. Se llevará ante el notario u oficial del registro civil para que éste proteste la letra de cambio o pagaré disponiendo que se cite al subscriptor o aceptante. Requisitos para que la letra de cambio o pagaré sena títulos ejecutivo. 1- Cuando ha sido protestada personalmente por el notario u oficial del registro civil y el deudor no ha opuesto tacha de falsedad a la firma estampada en el acto del protesto, ni el aceptante de la letra ni el suscriptor del pagaré. Será titulo ejecutivo en este caso la letra de cambio o pagare y el acta en que conste el protesto y siempre que no se haya opuesto tacha de falsedad a la firma en el acto de protesto. 2- Cuando el protesto ha sido realizado por el notario u oficial del registro civil, pero no ha sido realizado en forma personal, pues no comparece el deudor. En este caso notario u oficial del registro civil devolverá la letra de cambio o pagaré acompañado del acta en que se deja constancia que el deudor no acepta. Ahora el dueño del documento deberá iniciar una gestión preparatoria de la vía ejecutiva en que se solicita al tribunal el protesto personal del deudor, aceptante o subscriptor según el caso, notificación que será practicada por un receptor. ¿Cuándo será titulo ejecutivo la letra de cambio o pagaré en este caso? La letra de cambio o pagaré será titulo ejecutivo cuando en el acto de notificación del protesto por el receptor o dentro de tercero día no se oponga tacha de falsedad. Situación especial prevista en la ley 18.092. Esta ley señala que si en esta gestión preparatoria de la vía ejecutiva consistente en la notificación del protesto en aquellos casos en que no exista protesto personal, si se opone tacha de falsedad por el deudor aún será posible configurar un titulo ejecutivo cuando se logre probar incidentalmente la firma del aceptante o subscriptor. En este caso si se logra probar incidentalmente la firma del aceptante o subscriptor por medio de peritos el deudor estará sujeto a las penas de estafas. 3- Tratándose de una letra de cambio o pagaré protestado por falta de pago por un banco o una institución financiera, los que debido a no ser ministros de fe, será necesario la notificación judicial del protesto, será considerado como titulo ejecutivo si en dicho acto de notificación no se opone tacha o dentro de tercero día. Aun oponiéndose tacha de falsedad será posible configurar un titulo ejecutivo cuando se logre probar incidentalmente la firma del aceptante o subscriptor, según lo señala la ley 18.092. 2- Cheque. Es una orden de pago que una persona emite para que sea pagada por el banco, se regula en materia de titulo ejecutivo en el DFL N° 707 del 7 de octubre de 1982. El cheque siempre será protestado únicamente por un banco. En este caso el cheque protestado por el banco se debe notificar personalmente al girador, notificación que será judicial y que será practicada por un receptor. En este caso el cheque será considerado como titulo ejecutivo si en dicho acto de notificación no se opone tacha o dentro de tercero día. Aun oponiéndose tacha de falsedad será posible configurar un titulo ejecutivo cuando se logre probar incidentalmente la firma del girador, según lo señala la ley 18.092. Casos en que la letra de cambio, pagaré o cheque tendrán siempre merito ejecutivo. 1- La letra de cambio, pagaré o cheque firmado ante notario u oficial de registro civil será considerado derechamente titulo ejecutivo, sin necesidad de reconocimiento previo, según lo señala el Art. 434 N°4 inciso final.

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

38

2- De acuerdo con la ley 17.318 (Art. 31), las letras de cambio y pagarés de instituciones bancarias y de entidades estatales de crédito, aceptadas o suscritas por un analfabeto, tienen mérito ejecutivo por el solo hecho de haber sido autorizada la impresión digital del deudor por un notario público u oficial de registro civil donde no exista notario. 5- Confesión judicial Estamos en presencia de un acreedor que no tiene ningún antecedente en su favor, podrá preparar la vía ejecutiva a través de la confesión judicial de la deuda, pidiendo al tribunal mediante un escrito que se cite a presencia judicial al deudor a fin de que se lleve a cabo esta diligencia, según señala el Art. 425 del CPC. El tribunal dispondrá como se pide y fijará una audiencia , está se notificará personalmente al deudor en virtud del Art. 40 al ser la primera gestión judicial, esta notificación se hará personalmente al autor en virtud del Art. 40 inciso 2°. Actitudes del deudor llamado a confesar la deuda, según el Art. 435 y 436 del CPC 1- Comparece a la audiencia y reconoce deuda, se levantará acta y quedará preparado el titulo ejecutivo conformado por el acta de reconocimiento, según señala el Art. 436 del CPC. Se trata de un reconocimiento judicial y ahora se demandará el cumplimiento de la obligación contenida en el instrumento. 2- Comparece a la audiencia y deuda, se debe iniciar un juicio declarativo, siendo la sentencia definitiva titulo ejecutivo en caso de resultado favorable. 3- No Comparece a la audiencia o compareciendo sólo da respuestas evasivas se dará por reconocida la deuda previa petición del actor al tribunal, según señala el Art. 435 inciso 2°. Hay sentencias que han señalado que en caso de respuestas evasivas el tribunal deberá apercibir al subscriptor con su reconocimiento. Quedará conformado el titulo ejecutivo en este caso por el acta en que se deja constancia de las respuestas evasivas y la sentencia del tribunal en que a petición del actor se resuelve tener por reconocido el instrumento privado. En este caso se mandará a reconocer la deuda. Se podrá solicitar conjuntamente a fin de que se lleve a cabo en una misma audiencia el reconocimiento de firma estampada en un instrumento privado y el reconocimiento de la deuda. En este caso ambas diligencias se regirán por iguales reglas, según se desprende del Art. 435 del CPC. Agrega el Art. 436 del CPC que reconocida la firma, quedará preparada la ejecución, aun que se niegue la deuda. 7- Cualquiera otro titulo a los que las leyes atribuyen fuerza ejecutiva. Este numeral del Art. 434 del CPC nos permite concluir que esta disposición no tiene un carácter taxativo y por lo demás no sólo el CPC establece títulos ejecutivos. Podemos señalar los siguientes títulos ejecutivos consagrados en el CPC y otras leyes: 1- El acta de conciliación según el Art. 267 en relación al Art. 434 N°1 del CPC. 2- El contrato de transacción según el Art. 2460 en relación al Art. 434 N°1 del CPC. 3- Las sentencias que causan ejecutoria, las que pueden cumplirse, no obstante, haber recursos pendientes en su contra. 4- La lista de deudores de la contribuciones de bienes raíces. 5- Las actas que levantan instituciones previsionales en que se contienen los empleadores que no han realizado las cotizaciones de sus trabajadores y dependientes. El titulo ejecutivo en relación a los herederos del deudor. La ley se encarga de señalar que los títulos ejecutivos que lo eran en contra del deudor que ha muerto los serán también respecto de sus herederos. Dispone el Art. 1377 del CC: “Los títulos ejecutivos contra el difunto lo serán igualmente contra los herederos; pero los acreedores no podrán entablar o llevar adelante la ejecución, sino pasados ocho días después de la notificación judicial de sus títulos” De esta disposición podemos concluir que para cobrar a los herederos la deuda consagrada en el titulo ejecutivo se deben cumplir los siguientes requisitos: 1- Que se haya notificado judicialmente a los herederos del deudor muerto. 2- No podrá llevarse a cabo la ejecución, es decir, iniciar un juicio ejecutivo sino pasados 8 días después de la notificación judicial de sus títulos, siempre que se cumplan los demás requisitos de la acción ejecutiva. Este plazo se establece a fin que los herederos del deudor puedan pagar en éste.

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

39

Esta disposición debe relacionarse con el Art. 5 del CPC “Si durante el juicio fallece alguna de las partes que litiga personalmente quedará suspenso por este hecho el procedimiento, y se pondrá su estado en noticia de los herederos para que comparezcan a hacer uso de su derecho en un plazo igual al de emplazamiento para contestar demandas, que conceden los artículos 258 y 259” Esta disposición se pone en el caso de un juicio pendiente en que fallece uno de los litigantes que lo hacía personalmente. A continuación pueden darse alguna de las siguientes situaciones: 1- Fallece el deudor antes de iniciarse el juicio y existe titulo ejecutivo. En este caso habrá que notificar judicialmente a los herederos y no podrá llevarse a cabo la ejecución, es decir, iniciar un juicio ejecutivo sino pasados 8 días después de la notificación judicial de sus títulos, siempre que se cumplan los demás requisitos de la acción ejecutiva. 2- Fallece el deudor durante la tramitación del juicio, en este caso se debe realizar la siguiente distinción:

a) Si el ejecutado litiga personalmente, ejemplo gozaba de Ius Postulandi, se dará aplicación al Art. 5 del CPC, es decir, quedará suspenso por este hecho el procedimiento, y se pondrá su estado en noticia de los herederos para que comparezcan a hacer uso de su derecho en un plazo igual al de emplazamiento para contestar demandas, que conceden los Arts. 258 y 259 b) Si el ejecutado litiga por medio de mandatario, se dará aplicación al Art. 1377 del CPC. En este caso habrá que notificar judicialmente a los herederos y no podrá llevarse a cabo la ejecución, es decir, iniciar un juicio ejecutivo sino pasados 8 días después de la notificación judicial de sus títulos, siempre que se cumplan los demás requisitos de la acción ejecutiva.

2- Que la obligación respectiva, cuyo cumplimiento se exige por esta vía sea actualmente exigible. La obligación respectiva, cuyo cumplimiento se exige por esta vía sea actualmente exigible tratándose de la obligación de dar según el Art. 437, tratándose de la obligación de hacer según el Art. 530 y tratándose de la obligación de no hacer según el Art. 544 del CPC. Es decir, debe tratarse de una obligación pura y simple, no sujeta a ninguna modalidad como lo sería una condición, plazo o modo que impida el cumplimiento de la obligación de que se trate. 3- Tratándose de la obligación de dar ésta debe ser líquida, tratándose de la obligación de hacer ésta debe ser determinada, tratándose de la obligación de no hacer debe ser posible la destrucción de lo obrado en contravención a la obligación. 1- Tratándose de la obligación de dar ésta debe ser líquida según el Art. 438 del CPC: Debe encontrarse claramente establecida la obligación en sus especie, genero y calidad, el Art. 438 del CPC señala una serie de obligaciones que reúnen este requisito (se trata de una obligación liquida) 1- Cuando la obligación consiste en una especie o cuerpo cierto que se deba y que exista en poder del deudor, se deben reunir los siguientes requisitos según el Art. 438 N°1 del CPC: a- Que se trate de una especie o cuerpo cierto debido. b- Que exista en poder del deudor. 2- Sobre el valor de la especie debida y que no exista en poder del deudor, haciéndose su avaluación por un perito que nombrará el tribunal, se deben reunir los siguientes requisitos según el Art. 438 N°2 del CPC: (Se trata de una obligación liquidable) a- Que se trate de una especie o cuerpo cierto debido. b- Que no exista en poder del deudor c- Debe hacer su avaluación por un perito que nombrará el tribunal, esta avaluación debe considerarse como una gestión preparatoria de la vía ejecutiva. El perito será nombrado por el tribunal no dándose aplicación a las reglas contenidas en el CPC relativas a la prueba pericial. La avaluación, al tratarse de una especie o cuerpo cierto debido que no existe en poder del deudor la hará el perito valiéndose de los antecedentes proporcionados por el propio titulo ejecutivo. Esta evaluación realizada por el perito se entenderá sin perjuicio del derecho de las partes para pedir que se aumente o disminuya, según señala el Art. 440 del CPC. Todo ello sin perjuicio de la posibilidad de oponer durante el curso del juicio se pueda oponer la excepción de avalúo contemplada en el Art. 464 N°8 del CPC. 3- Sobre cantidad líquida de dinero, según señala el Art. 438 N°3 del CPC (se trata de una obligación liquida)

4- Sobre cantidad de un género determinado cuya avaluación pueda hacerse mediante un perito nombrado por el tribunal de la misma forma que el Art. 438 N°2, según señala el Art. 438 N°3 del

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

40

CPC (Se trata de una obligación liquidable). Esta avaluación debe considerarse como una gestión preparatoria de la vía ejecutiva, ejemplo un bosque de pinos, que tratándose de una cantidad de un genero determinado, puede reducirse a una suma de dinero previa evaluación de un perito nombrado por el tribunal. La avaluación la hará el perito valiéndose de los antecedentes proporcionados por el propio titulo ejecutivo. Se entenderá cantidad líquida, no sólo la que actualmente tenga esta calidad. Se entenderá cantidad líquida, no sólo la que actualmente tenga esta calidad sino también la que pueda liquidarse mediante simples operaciones aritméticas con sólo los datos que el mismo título ejecutivo suministre, según señala el Art. 438 N°3 inciso 2° del CPC. El legislador pretende que con sólo los datos proporcionados por el titulo pueda hacerse la liquidez sin necesidad de otros datos anexos. Ejemplo en el titulo ejecutivo se consagra una suma de $20 millones de pesos más un interés de 5% en este caso la obligación también será liquida pues puede liquidarse mediante simples operaciones aritméticas con sólo los datos que el mismo título ejecutivo suministre. Se presenta un problema cuando el titulo ejecutivo hace referencia a mecanismos de reajustablidad tales como la UF, IPC, UTM, etc. En este caso la obligación no sería liquida pues no puede liquidarse mediante simples operaciones aritméticas con sólo los datos que el mismo título ejecutivo suministre. El DL 1533 de julio de 1976 resuelve este problema al señalar “Que se entiende que el titulo cumple con el requisito del Art. 438 N°3 inciso 2° cuando se suministre la fuente de donde extraer el dato relativo al mecanismo de reajustabilidad”, ejemplo el INE. 2- Tratándose de la obligación de hacer ésta debe ser determinada según el Art. 530 del CPC Señala el Art. 530 del CPC Hay acción ejecutiva en las obligaciones de hacer, cuando, siendo determinadas y actualmente exigibles, se hace valer para acreditarlas algún título que traiga aparejada ejecución de conformidad al artículo 434. Con este requisito se quiere poner de manifiesto que debe encontrarse claramente establecido aquello que el deudor se comprometió a hacer. 3- Tratándose de la obligación de no hacer debe ser posible la destrucción de lo obrado en contravención a la obligación según el Art. 544 del CPC. Todo ello en conformidad a lo establecido en el Art. 544 del CPC. 4- Que la acción ejecutiva no se encuentre prescrita. Que la acción ejecutiva no se encuentre prescrita, según lo exige el Art. 442 del CPC tratándose del la obligación de dar, el Art. 531 tratándose de la obligación de hacer y el Art. 544 tratándose de la obligación de no hacer. Según el Art. 2515 del CC el plazo de prescripción de la acción ejecutiva es menor al plazo de prescripción de la acción declarativa, este plazo será de 3 años y no de 5 años, ambos plazos contados desde que se hace exigible la obligación. Agrega el Art. 2515 inciso 2° que La acción ejecutiva se convierte en ordinaria por el lapso de 3 años, y convertida en ordinaria durará solamente otros 2. ¿Qué sucede si la acción ejecutiva en el plazo de 3 años contados desde que se hace exigible la obligación? El acreedor podrá perseguir el cumplimiento de la obligación por medio del procedimiento sumario, pues según el Art. 680 N°7 del CPC Deberá aplicarse, además, el procedimiento sumario tratándose de los juicios en que se deduzcan acciones ordinarias a que se hayan convertido las ejecutivas a virtud de lo dispuesto en el artículo 2515 del Código Civil. Títulos ejecutivos que prescriben en un plazo inferior de 3 años. Existen títulos ejecutivos que de acuerdo a las respectivas leyes que los reglamentan prescriben en un plazo inferior, así tratándose de la letra de cambio y pagaré prescriben en un plazo de 1 año contado desde que se hace exigible la obligación o desde su protesto tratándose del cheque. Si se ejercita una acción ejecutiva prescrita el tribunal de oficio podrá no dar curso a la demanda. Dispone el Art. 442 del CPC que el tribunal denegará la ejecución si el título presentado tiene más de tres años, contados desde que la obligación se haya hecho exigible; salvo que se compruebe la subsistencia de la acción ejecutiva por alguno de los medios que sirven para deducir esta acción en conformidad al artículo 434. Se trata de una excepción a la situación existente en el juicio declarativo en que el tribunal no tiene esta facultad y en que la excepción de prescripción debe ser alegada y no procederá de oficio por el tribunal.

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

41

¿Cuál es el plazo que deberá constatar el tribunal para no dar curso a la demanda tratándose de títulos ejecutivos tales como letras de cambio, pagarés y cheques? Se ha estimado que en estos casos el tribunal no podrá rechazar de oficio la acción ejecutiva transcurrido el plazo de 1 año de prescripción, sino sólo después de 3 años contados desde que la obligación se haga exigible. Con anterioridad al plazo de 1 año la prescripción sólo podrá se alegada por la contraparte.

Procedimiento ejecutivo de mayor cuantía de la obligación de dar.

Se reglamenta en el titulo I del Libro III del CPC ene el Art. 434 y ss del CPC.

Requisitos para la aplicación del procedimiento ejecutivo de mayor cuantía de la obligación de dar. Debe cumplirse los requisitos generales de la acción ejecutiva: 1- Que la obligación respectiva conste en un antecedente llamado titulo ejecutivo, según lo exige el Art. 434 tratándose de la obligación de dar. 2- Que la obligación respectiva, cuyo cumplimiento se exige por esta vía sea actualmente exigible tratándose de la obligación de dar según el Art. 437. 3- Tratándose de la obligación de dar ésta debe ser líquida según el Art. 438 del CPC. 4- Que la acción ejecutiva no se encuentre prescrita, según lo exige el Art. 442 del CPC tratándose del la obligación de dar. Deben reunirse los siguientes requisitos particulares 1- Que se trate de una obligación de dar: Cuando la prestación cuya ejecución forzada exige el ejecutante sea la entrega de una cosa, sea que lleve anexa o no la transferencia de dominio o de otro derecho real. De esta forma la obligación de dar procesalmente hablando es más amplia que desde un punto de vista civil, pues para el derecho civil la obligación de dar consiste en la entrega de una cosa acompañada de la transferencia del dominio. 2- Que sea de mayor cuantía: Que la obligación cuyo cumplimiento se intente exigir por esta vía sea superior a 500 UTM, sin perjuicio, que el procedimiento ejecutivo de menor cuantía de la obligación de dar se rige por iguales normas al no existir reglas especiales para el efecto. En cambio el procedimiento ejecutivo de mínima cuantía de la obligación de dar se rige por normas especiales. Cuadernos en que se tramitará el procedimiento ejecutivo de mayor cuantía de la obligación de dar. Existen a lo menos 2 cuadernos indispensable, los que en ningún caso pueden faltar: 1- Cuaderno principal o cuaderno ejecutivo: Se trata del vehículo para sustanciar la contienda misma, en él se consignará la demanda y la resolución que recaiga sobre ella y su notificación, la oposición a la demanda y la resolución que recae sobre ella, la prueba y la sentencia. 2- Cuaderno de apremio: En el se consigna el aspecto compulsivo de este procedimiento, que comprende el requerimiento de pago, el embargo de bienes del deudor, el nombramiento de un depositario de bienes del deudor, la subasta de los bienes del deudor, etc. Este cuaderno se inicia con el mandamiento de ejecución. Pueden haber facultativamente también los siguientes cuadernos: 3- Cuaderno de tercerías: En él se consignan los terceros que se introducen en el pleito por tener un interés actual comprometido en su resultado. 4- Cuaderno de incidentes: En él se consignan aquellos incidentes que no son de previo y especial pronunciamiento. La demanda ejecutiva: Como todo procedimiento el ejecutivo de mayor cuantía de la obligación de dar se inicia con la presentación de la demanda, sin perjuicio de que pudieran darse gestiones preparatoria de la vía ejecutiva. El legislador no señala cuales son los requisitos que debe reunir la demanda ejecutiva, sin embargo, se ha concluido que deberán cumplirse además de los requisitos generales de todo escrito los mismos requisitos contemplados en el Art. 254 del CPC en materia de procedimiento ordinario, se ha llegado a esta conclusión en base a los siguientes argumentos: 1- El Art. 3 del CPC que consagra la aplicación supletoria del procedimiento ordinario de mayor cuantía. 2- El Art. 464 N°4 del CPC que señala entre unas de las excepciones que puede oponer el ejecutado “La ineptitud del libelo por falta de algún requisito legal en el modo de formular la demanda, en conformidad a lo dispuesto en el artículo 254”

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

42

Dispone el Art. 254 del CPC: La demanda debe contener: 1- La designación del tribunal ante quien se entabla; 2- El nombre, domicilio y profesión u oficio del demandante y de las personas que lo representen, y la naturaleza de la representación; 3- El nombre, domicilio y profesión u oficio del demandado; 4- La exposición clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se apoya; y 5- La enunciación precisa y clara, consignada en la conclusión de las peticiones que se sometan al fallo del tribunal. El ejecutante pedirá la tribunal que se despache mandamiento de ejecución y embargo en contra del deudor por el monto de la ejecución, intereses y costas y que se siga el juicio hasta el monto total de lo adeudado. No será necesario solicitar al tribunal que declare la existencia de la deuda, pues ésta ya ha sido establecida. Junto con la demanda se acompañará el titulo ejecutivo de que se trata. Tribunal ante el cual se presenta la demanda. La demanda se presentará ante el tribunal competente que resulte de la aplicación de las reglas de competencia absoluta y relativa contempladas en el COT. Pero si ha habido una gestión preparatoria de la vía ejecutiva la demanda deberá presentarse ante el mismo tribunal que conoció de dicha gestión al ya haberse establecido su competencia. Resolución que recae sobre la demanda ejecutiva. Luego de presentada la demanda el tribunal deberá examinar si ésta reúne los requisitos generales de la acción ejecutiva, luego de este examen el tribunal podrá llegar a alguna de las siguientes conclusiones: 1- Ordenar que se despache mandamiento de ejecución y embargo en contra del deudor cuando se reúnan los requisitos generales de la acción ejecutiva; el tribunal sólo dará tramitación a la demanda sin significar que de lugar a la misma. 2- No dará lugar al despacho del mandamiento de ejecución y embargo en contra del deudor cuando no se reúnan los requisitos generales de la acción ejecutiva. Esta resolución tendrá el carácter de interlocutoria pues resuelva algún tramite que debe servir de base al pronunciamiento de una sentencia definitiva o interlocutoria. Hasta ahora la ley prescinde del deudor. Así se concluye de lo señalado en el Art. 441 inciso 1° “El tribunal examinará el título y despachará o denegará la ejecución, sin audiencia ni notificación del demandado, aun cuando se haya éste apersonado en el juicio” Agrega el Art. 441 inciso 2° “Las gestiones que en tal caso haga el demandado no embarazarán en manera alguna el procedimiento ejecutivo, y sólo podrán ser estimadas por el tribunal como datos ilustrativos para apreciar la procedencia o improcedencia de la acción” Recursos que proceden en contra de la resolución que recae sobre la demanda. 1- Si el tribunal dispone que no dará lugar al despacho del mandamiento de ejecución y embargo en contra del deudor cuando no se reúnan los requisitos generales de la acción ejecutiva el agraviado será el ejecutante. Esta resolución tendrá el carácter de interlocutoria de la segunda clase pues resuelva algún tramite que debe servir de base al pronunciamiento de una sentencia definitiva o interlocutoria. Contra esta resolución proceden los siguientes recursos: 1- Recurso de apelación en contra de las sentencias definitivas o interlocutorias de primera instancia, según señala el Art. 441 del CPC. 2- Recurso de casación en la forma según el Art. 766 al tratarse de una sentencia interlocutoria que pone termino al juicio o que hace imposible su continuación, siempre que se reúnan las demás condiciones de procedencia del recurso. 2- Si el tribunal da lugar al despacho del mandamiento de ejecución y embargo en contra del deudor cuando se reúnan los requisitos generales de la acción ejecutiva el agraviado será el ejecutado. Esta resolución tendrá el carácter de interlocutoria de la segunda clase pues resuelva algún tramite que debe servir de base al pronunciamiento de una sentencia definitiva o interlocutoria. Contra esta resolución proceden los siguientes recursos: - Recurso de apelación: La que se concede sólo en el efecto devolutivo, pues se trata de una resolución dictada en contra del demandado en los juicios ejecutivos, según señala el Art. 194 del CPC. Sin perjuicio de la facultad del demandado para solicitar orden de innovar en virtud de lo dispuesto en el Art. 192 del CPC.

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

43

- No procede el recurso de casación en la forma, pues no se trata de una sentencia interlocutoria que ponga termino al juicio o haga imposible su continuación. - Algunos autores basándose en el Art. 441 inciso segundo señalan que en este caso el ejecutado no podrá entablar recurso alguno. Dispone el Art. 441 inciso 2° “Las gestiones que en tal caso haga el demandado no embarazarán en manera alguna el procedimiento ejecutivo, y sólo podrán ser estimadas por el tribunal como datos ilustrativos para apreciar la procedencia o improcedencia de la acción” El tribunal da lugar al despacho del mandamiento de ejecución y embargo en contra del deudor cuando estime que se reúnen los requisitos generales de la acción ejecutiva. En este caso el agraviado será el ejecutado. Esta resolución que será una interlocutoria de la segunda clase será notificada por el estado diario al e ejecutante. El mandamiento de ejecución y embargo se constituye en la primera pieza del cuaderno de apremio. El mandamiento de ejecución y embargo puede ser definido en los siguientes términos: “Es una resolución judicial, que consta en el cuaderno de apremio, dictada por el tribunal disponiendo u ordenando que un ministro de fe requiera de pago al ejecutado, y que si no hace ese pago se le embargarán bienes de su dominio en cantidad suficiente para responder de las obligaciones que se le cobra” Requisitos del mandamiento de ejecución y embargo. 1- Los requisitos generales de toda resolución judicial. 2- Los requisitos o menciones obligatorias de esta resolución judicial señaladas en Art. 443 CPC. 1- Orden de requerir de pago al deudor por un ministro de fe, según lo señala el Art. 443 N°1 CPC. 2- Orden embragar bienes del deudor en cantidad suficiente para cubrir la deuda con sus intereses y las costas sino paga en el acto de requerimiento de pago, según señala el Art. 443 N°2 del CPC. 3- La designación de un depositario provisional encargado de la tenencia y administración de los bienes que se embarguen. Esta designación deberá recaer en la persona que, bajo su responsabilidad, designe el acreedor o en persona de reconocida honorabilidad y solvencia, si el acreedor no la ha indicado. El acreedor podrá designar como depositario al mismo deudor o pedir que no se designe depositario, según lo señala el Art. 443 N°3 del CPC. Según señala el Art. 450 del CPC “A falta de depositario designado por el juez, hará las veces de tal el propio deudor hasta tanto se designe un depositario distinto” 3- Menciones que según las circunstancias puede tener el mandamiento de ejecución y embargo: 1- Señalar el mandamiento de ejecución y embargo los bienes sobre los cuales debe recaer el embargo en el caso de que el deudor no pague al ser requerido de pago. El mandamiento deberá contener esta mención en los siguientes casos: 1- Cuando la ejecución recae sobre una especie o cuerpo cierto que se deba y que exista en poder del deudor, situación a que hace referencia el Art. 438 N°1 del CPC. 2- Cuando lo pretendido por el ejecutante sea una cantidad de dinero y siempre que el ejecutante haya propuesto en su demanda los bienes sobre los cuales recae la ejecución. 2- La orden de proceder al requerimiento de pago y embargo en caso que no se pague, con el auxilio de la fuerza publica siempre que en concepto del tribunal hubiere fundado temor de que el mandamiento sea desobedecido, y en la medida en que el ejecutante solicite tal auxilio, según señala el Art. 443 N°3 inciso final del CPC. ¿Cómo se cumple el mandamiento de ejecución y embargo? El ministro de fe encargado de llevar a cabo el cumplimiento del mandamiento de ejecución y embargo será un receptor judicial. Para determinar como se lleva a cabo el mandamiento de ejecución y embargo distinguiremos entre los dos tramites que lo componen: El requerimiento de pago y el embargo. 1- El requerimiento de pago. ¿Cómo se requiere de pago al deudor? El requerimiento de pago consta de dos partes distintas: 1- Notificación de la demanda y de la resolución en que ella recayó. 2- El requerimiento de pago propiamente tal.

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

44

El legislador señala 3 formas de practicar el requerimiento de pago: 1- Personalmente: Según señala el Art. 443 N°1 del CPC. En este caso el requerimiento de pago es notificado personalmente al ejecutado por el receptor judicial. El receptor deberá entregar al ejecutado copia integra de la resolución y de la solicitud en que haya recaído, es decir, deberá: 1- Entregar Copia integra de la sentencia interlocutoria en que el tribunal da lugar a la demanda ejecutiva y en que da despacho al mandamiento de ejecución y embargo. 2- Entregar copia integra de la solicitud en que haya recaído, es decir, de la demanda ejecutiva. 3- Entregar copia integra del mandamiento de ejecución y embargo. Esta notificación deberá practicarse en horas, días y lugares hábiles para practicar la notificación personal señalados estos últimos en el Art. 41 del CPC. Agrega el Art. 41 del CPC que en los juicios ejecutivos, no podrá efectuarse el requerimiento de pago en público. La ley se pone en la situación que el ejecutado no es habido en los lugares hábiles para practicar la notificación personal, en este caso, el ejecutante solicitará al tribunal la sustitución de la notificación personal por la prevista en el Art. 44 del CPC, expresándose en la copia que se notifica además del mandamiento la designación del día, hora y lugar que fije el ministro de fe para practicar el requerimiento. No concurriendo a esta citación el deudor, se hará inmediatamente y sin más trámite el embargo. 2- Por cedula: Para que proceda a la sustitución de la notificación personal por la notificación por cedula será necesario que se cumplan los siguientes requisitos copulativos, según el Art. 443 N°1 del CPC: 1- Que haya existido una gestión preparatoria de la vía ejecutiva la que fue notificada personalmente o por la prevista en el Art. 44 del CPC. 2- Que el ejecutado haya fijado un domicilio dentro de los dos días siguientes a la notificación personal o sustitutiva de la personal del Art. 44 del CPC. 3- Por el estado diario: Para que proceda a la sustitución de la notificación personal por la notificación por el estado diario será necesario que se cumplan los siguientes requisitos copulativos, según el Art. 443 N°1 del CPC: 1- Que haya existido una gestión preparatoria de la vía ejecutiva la que fue notificada personalmente o por la prevista en el Art. 44 del CPC. 2- Que el ejecutado no haya fijado un domicilio dentro de los dos días siguientes a la notificación personal o sustitutiva de la personal del Art. 44 del CPC. Se trata de una sanción frente a la indeferencia del ejecutado dándose aplicación a la previsto en el Art. 53 del CPC. Actitudes del deudor frente al requerimiento de pago. 1- Requerido de pago paga la deuda: En este caso el ejecutado deberá incluir en este pago las costas correspondientes según se extrae de lo señalado en el Art. 446 del CPC, que si bien no lo señala expresamente se debe llegar a esta conclusión pues si se paga antes del requerimiento de pago deben incluir las costas con mayor razón deben incluirse las costas si dicho pago se efectúa luego del requerimiento de pago. 2- Requerido de pago no paga la deuda: En este caso deberá darse cumplimiento al segundo mandato del mandamiento de ejecución y embargo que es precisamente el embargo. De el embargo deberá dejarse constancia en el cuaderno de apremio. 2- El embargo. Si requerido de pago el deudor no paga la deuda deberá darse cumplimiento al segundo mandato del mandamiento de ejecución y embargo que es precisamente el embargo. En base al Art. 450 del CPC podemos definir al embargo de la siguiente manera: “Diligencia o actuación practicada por funcionario competente, dentro del cuaderno de apremio, que consiste en la aprehensión de bienes del deudor y entrega real o simbólica de ellos posteriormente al depositario, con el objeto de que una vez dictada la sentencia hacer pago al acreedor si sobre ellos recae la ejecución (especie o cuerpo cierto debido) o para realizarlos y con su producto pagar el crédito del ejecutante y costas si se trata de otros bienes” Análisis de la definición de embargo: 1- “Aprehensión de bienes del deudor y entrega real o simbólica de ellos posteriormente al depositario”. a- aprehensión de bienes del deudor y entrega real de ellos posteriormente al depositario:

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

45

La entrega es real cuando el depositario es una persona distinta del deudor, la expresión posterior resulta luego de la reforma introducida al Art. 455 inciso 2° del CPC que en su texto actual señala que: “El retiro de las especies no podrá decretarse sino hasta transcurridos 10 días desde la fecha de la traba de embargo, a menos que el juez, por resolución fundada, ordene otra cosa” b- aprehensión de bienes del deudor y entrega simbólica de ellos posteriormente al depositario: La entrega es simbólica cuando el depositario es el propio deudor. 2- “con el objeto de que una vez dictada la sentencia hacer pago al acreedor si sobre ellos recae la ejecución (especie o cuerpo cierto debido)”, en este caso existe coincidencia entre los pretendido por el ejecutante y lo embargado. 3- “o para realizarlos y con su producto pagar el crédito del ejecutante y costas si se trata de otros bienes”. En este caso no existe coincidencia entre los pretendido por el ejecutante y lo embargado. Tramites posteriores al embargo: 1- El ministro de fe que practique el embargo deberá levantar un acta de la diligencia, la que formará parte de cuaderno de apremio, la que señalará el lugar y hora en que éste se trabó, contendrá la expresión individual y detallada de los bienes embargados e indicará si fue necesario o no el auxilio de la fuerza pública para efectuarlo. Asimismo, dejará constancia de toda alegación que haga un tercero invocando la calidad de dueño o poseedor del bien embargado. El acta deberá ser suscrita por el ministro de fe que practicó y todos los que intervinieron , según lo señala el Art. 450 inciso 2° 3 y 4°. 2- Sin que ello afecte la validez del embargo, el ministro de fe deberá enviar carta certificada al ejecutado comunicándole el hecho del embargo, dentro de los dos días siguientes de la fecha de la diligencia o del día en que se reabran las oficinas de correo, si ésta se hubiere efectuado en domingo o festivo. El ministro de fe deberá dejar constancia en el proceso del cumplimiento de esta obligación, en los términos del artículo 46, según lo señala el Art. 450 inciso 5. 3- Tratándose del embargo de bienes raíces el ministro de fe deberá proceder a su inscripción en el registro de prohibiciones e interdicciones del registro conservador de bienes raíces correspondientes según se extrae del Art. 453 inciso final y 1464 N°3 del CC. 4- Una vez verificado el embargo el ministro de fe deberá devolver el expediente al tribunal, bajo apercibimiento de la aplicación de alguna de las medidas señaladas en el Art. 532 del COT. Bienes del deudor que pueden ser objeto del embargo. Por aplicación del derecho de prenda general consagrado en el Art. 2465 del CC por regla general todos los bienes del deudor quedan afectos al cumplimiento de sus obligaciones. Constituye, sin embargo, una excepción a este principio los llamados bienes inembargables consagrados en el Art. 445 del CPC, entre ellos encontramos: 1- Los sueldos, las gratificaciones y las pensiones de gracia, jubilaclón, retiro y montepío que pagan el Estado y las Municipalidades, según el Art. 445 N°1, salvo lo relativo a las pensiones alimenticias. 2- Las remuneraciones de los empleados y obreros en la forma que determinan los artículos 40 y 153 del Código del Trabajo; según el Art. 445 N°2. 3- El bien raíz que el deudor ocupa con su familia, siempre que no tenga un avalúo fiscal superior a diez sueldos vitales mensuales, escala A), del departamento de Santiago; los muebles de dormitorio, de comedor y de cocina de uso familiar y la ropa necesaria para el abrigo del deudor, su cónyuge y los hijos que viven a sus expensas; según el Art. 445 N°8 4- Los libros relativos a la profesión del deudor hasta el valor de 50 UTM, Según el Art. 445 N°9 5- Los uniformes y equipos de los militares, según su arma y grado; Según el Art. 445 N°11. 6- Los bienes destinados a un servicio que no pueda paralizarse sin perjuicio del tránsito o de la higiene pública, como los ferrocarriles, empresas de agua potable, Según el Art. 445 N°17. ¿El ejecutado puede renunciar a la inembargabilidad? El ejecutado podrá renunciar a la inembargabilidad, no solicitando el alzamiento del embargo, todo ello por aplicación del Art. 12 del CC. Todo ello salvo el Art. 445 N°1 el cual es irrenunciable en virtud a lo señalado en el Art. 445 inciso final del CPC. Frente al embargo de bienes inembargables el ejecutado deberá solicitar el alzamiento del embargo el que se tramitará como incidente según lo señala el Art. 519 inciso 2° del CPC.

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

46

¿Cómo se determinan los bienes sobre los cuales recaerá el embargo siendo en principio todos los bienes embargables? 1- El ejecutante tendrá derecho a determinar los bienes sobre los cuales recaerá el embargo, este derecho podrá ejercerlo en dos oportunidades: 1- En la demanda ejecutiva. En este caso el mandamiento de ejecución y embargo determinará los bienes a embargar, según señala el Art. 443 N°3 inciso 3° del CPC. 2- Puede el acreedor concurrir al embargo y designar, si el mandamiento no lo hace, los bienes del deudor que hayan de embargarse, con tal que no excedan de los necesarios para responder a la demanda, haciéndose esta apreciación por el ministro de fe encargado de la diligencia, sin perjuicio de lo que resuelva el tribunal a solicitud de parte interesada, según lo señala el Art. 447 del CPC. 2- Si el acreedor no hace uso del derecho anteriormente señalado en alguna de estas dos oportunidades la ley permite al deudor para designar los bienes sobre los cuales recaerá el embargo. En caso que los bienes designados por el deudor sean insuficientes resolverá aquello el ministro de fe encargado de la diligencia, según señala el Art. 448 del CPC. 3- Si no designan bienes el acreedor ni el deudor, el ministro de fe designará los bienes sobre los cuales recaerá el embargo, el que deberá utilizar el siguiente orden, según señala el Art. 449 del CPC: 1- Dinero; 2- Otros bienes muebles; 3- Bienes raíces, y 4- Salarios y pensiones, solo excepcionalmente en el caso de juicios de alimentos. El depositario. Es una persona ajena al juicio encargada de la tenencia y administración de los bienes embargados durante la tramitación del juicio sin que pueda disponer de ellos. Clasificación de los depositarios: 1- Depositario provisional: El depositario provisional es designado en el mandamiento de ejecución y embargo. 1- El depositario provisional puede ser propuesto por el ejecutante en la demanda, según lo señala el Art. 443 N°3 del CPC. Puede el ejecutante designar como depositario provisional al mismo ejecutado, quien pese a mantener la tenencia de los bienes embargados no podrá disponer de ello, pues de lo contrario habrá objeto ilícito. No podrá recaer esta designación en empleados o dependientes a cualquier título del tribunal ni en persona que desempeñe el cargo de depositario en tres o más juicios seguidos ante el mismo juzgado. 2- Si el ejecutante no ha designado al depositario provisional en la demanda ejecutiva esta facultad la ejercerá el juez , debiendo recaer la designación en una persona de reconocida honorabilidad y solvencia, según lo señala el Art. 443 N°3 del CPC. No podrá recaer esta designación en empleados o dependientes a cualquier título del tribunal ni en persona que desempeñe el cargo de depositario en tres o más juicios seguidos ante el mismo juzgado. 3- A falta de depositario designado por el juez, hará las veces de tal el propio deudor hasta tanto se designe un depositario distinto, según señala el Art. 450 del CPC. 2- Depositario definitivo: El depositario definitivo lo nombrarán las partes en audiencia verbal o el tribunal en caso de desacuerdo, según lo señala el Art. 451 del CPC. Los bienes embargados se pondrán a disposición del depositario provisional y éste, a su vez, los entregará al depositario definitivo. Situaciones en que existirán distintos depositarios de los bienes embargados: 1- Si los bienes embargados se encuentran en territorios jurisdiccionales distintos, podrá nombrarse más de un depositario, según señala el Art. 451 inciso 2° del CPC. 2- Si los bienes embargados consisten en especies de distinta naturaleza, podrá nombrarse más de un depositario, según señala el Art. 451 inciso 2° del CPC.

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

47

La orden depositaria. Verificado el embargo, el ministro de fe ejecutor entregará inmediatamente la diligencia en la secretaría, y el secretario pondrá testimonio del día en que la recibe. 1- Al depositario corresponde la tenencia de la cosa embargada, sin embargo, el retiro de las especies no podrá decretarse sino hasta transcurridos que sean diez días desde la fecha de la traba de embargo, a menos que el juez, por resolución fundada, ordene otra cosa, según señala el Art. 455 inciso 2°. 2- Al depositario también le puede corresponder la administración de la cosa embargada, en aquellos casos en que la naturaleza de la cosa embargada requiere de explotación. Los problemas que se suscitan entre el depositario y las partes durante el curso del juicio se resolverá como incidente en audiencias verbales, según señala el Art. 480 del CPC. Consecuencias del hecho que el deudor no sea el depositario. 1- Siempre pierde el deudor la mera tenencia de la cosa embargada. 2- Siempre pierde el deudor la facultad de disposición sobre la cosa embargada, la enajenación de la cosa embragada, por parte del deudor, implica objeto ilícito, lo que implica la inscripción del inmueble en el registro de hipotecas y gravámenes. Todo ello salvo que el juez autorice la inscripción. 3- Puede el deudor perder la administración de la cosa embargada. Algunas situaciones que la ley contempla respecto de los bienes embargados mientas se tramita el juicio.

1) Ampliación del embargo. Puede el acreedor pedir ampliación del embargo en cualquier estado del juicio, aun luego de pronunciada la sentencia definitiva, siempre que haya justo motivo para temer que los bienes embargados no basten para cubrir la deuda y las costas, según señala el Art. 456 inciso primero. Esta solicitud se tramitará como incidente. El Art. 456 inciso 2° señala una serie de situaciones en que procede la ampliación del embargo: 1- El haber recaído el embargo sobre bienes difíciles de realizar, será siempre justo motivo para la ampliación. 2- Lo será también la introducción de cualquiera tercería sobre los bienes embargados. Pedida la ampliación después de la sentencia definitiva, no será necesario el pronunciamiento de nueva sentencia para comprender en la realización los bienes agregados al embargo. 2) Reducción del embargo. El ejecutado también tiene derecho a solicitar la reducción de los bienes embargados cuando la cantidad de los bienes embargado son excesivos en comparación con lo que se debe. Esta solicitud se tramitará como incidente. Este derecho no se consagra expresamente, pero se deduce del Art. 447 del CPC. 3) Sustitución del embargo. Puede el deudor en cualquier estado del juicio substituir el embargo, consignando una cantidad suficiente para el pago de la deuda y las costas, siempre que éste no recaiga en la especie o cuerpo cierto a que se refiere la ejecución, según señala el Art. 457 del CPC. 4) El reembargo. Se refiere a trabar el embargo sobre un mismo bien del deudor en distintos juicios ejecutivos. Mucho se discutió en los orígenes del CPC acerca de la posibilidad del reembargo, se entendió que ello era posible basándose en el derecho de prenda general y en que el embrago no es una causal de preferencia entre los acreedores. 1- El Art. 528 inciso 2° del CPC señala que Si existe depositario en la primera ejecución, no valdrá el nombramiento en las otras ejecuciones. Nos permite concluir que el primer depositario hará las veces de tal en las dos ejecuciones. 2- La segunda parte del Art. 528 inciso 2° agrega que El ejecutante que a sabiendas de existir depositario, o no pudiendo menos de saberlo, hace retirar las especies embargadas en la segunda ejecución por el nuevo depositario, será sancionado con las penas asignadas al delito de estafa.

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

48

Tramitación del cuaderno principal. Derechos que le corresponde al ejecutado. Notificada que sea la demanda surge el emplazamiento que comprende dos tramites procesales distintos como son: La notificación de la demanda y la contestación de la demanda. 1- Notificación de la demanda. Recodemos que la notificación de la demanda ejecutiva podrá ser: a) Personalmente: Según señala el Art. 443 N°1 del CPC. En este caso el requerimiento de pago es notificado personalmente al ejecutado por el receptor judicial. b) Por cédula: Para que proceda a la sustitución de la notificación personal por la notificación por cédula será necesario que se cumplan los siguientes requisitos copulativos, según el Art. 443 N°1 del CPC: 1- Que haya existido una gestión preparatoria de la vía ejecutiva la que fue notificada personalmente o por la prevista en el Art. 44 del CPC. 2- Que el ejecutado haya fijado un domicilio dentro de los dos días siguientes a la notificación personal o sustitutiva de la personal del Art. 44 del CPC. c) Por el estado diario: Para que proceda a la sustitución de la notificación personal por la notificación por el estado diario será necesario que se cumplan los siguientes requisitos copulativos, según el Art. 443 N°1 del CPC: 1- Que haya existido una gestión preparatoria de la vía ejecutiva la que fue notificada personalmente o por la prevista en el Art. 44 del CPC. 2- Que el ejecutado no haya fijado un domicilio dentro de los dos días siguientes a la notificación personal o sustitutiva de la personal del Art. 44 del CPC. Se trata de una sanción frente a la indeferencia del ejecutado dándose aplicación a lo previsto en el Art. 53 del CPC 2- La contestación de la demanda, llamada en el procedimiento ejecutivo oposición. El ejecutado podrá defenderse a través de excepciones taxativamente señaladas en la ley. Tratándose del procedimiento ejecutivo las excepciones que puede oponer el ejecutado se encuentran taxativamente enumeradas en la ley, sin perjuicio que algunos autores niegan este carácter taxativo. Las excepciones dilatorias y perentorias se opondrán y tramitarán conjuntamente sin hacer distinción alguna al respecto. Estas excepciones se contemplan en el Art. 464 del CPC en los siguientes términos: La oposición del ejecutado sólo será admisible cuando se funde en alguna de las excepciones siguientes: Estas excepciones pueden referirse a toda la deuda o a una parte de ella solamente. 1) La incompetencia del tribunal ante quien se haya presentado la demanda; Se refiere tanto a la incompetencia absoluta y relativa y es equivalente a la excepción dilatoria de incompetencia propia del procedimiento ordinario. No obstará para que se deduzca la excepción de incompetencia, el hecho de haber intervenido el demandado en las gestiones del demandante para preparar la acción ejecutiva, según señala expresamente el Art. 465 inciso 1° del CPC, lo anterior nos permite concluir que en el procedimiento ejecutivo en los términos del Art. 187 N°2 del COT. 2) La falta de capacidad del demandante o de personería o representación legal del que comparezca en su nombre; Equivalente a la excepción dilatoria del Art. 303 N°2 del CPC en materia de procedimiento ordinario. 3) La litis pendencia ante tribunal competente, siempre que el juicio que le da origen haya sido promovido por el acreedor, sea por vía de demanda o de reconvención; Equivalente a la excepción dilatoria del Art. 303 N°3 del CPC en materia de procedimiento ordinario. No podrá oponerse la excepción de litis pendencia si el juicio anterior ha sido promovido por el ejecutado, ello tiene por objeto proteger al ejecutante de la actitud fraudulenta del ejecutado que sintiéndose próximo a ser demandado ejecutivamente inicia un falso juicio en contra del ejecutante. Esta limitación no existe en materia de procedimiento ordinario. 4) La ineptitud del libelo por falta de algún requisito legal en el modo de formular la demanda, en conformidad a lo dispuesto en el artículo 254; Equivalente a la excepción dilatoria del Art. 303 N°3 del CPC en materia de procedimiento ordinario. Serán aplicables a la demanda ejecutiva los mismos requisitos exigidos que para la demanda en el procedimiento ordinario, llegamos a esta conclusión en base al Art. 3 del CPC y 464 N°4 del CPC.

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

49

5) El beneficio de excusión o la caducidad de la fianza; Se trata de una excepción perentoria prevista en el Art. 2381 del CC. 6) La falsedad del título; Se trata de una excepción perentoria. 7) La falta de alguno de los requisitos o condiciones establecidos por las leyes para que dicho título tenga fuerza ejecutiva, sea absolutamente, sea con relación al demandado; Algunos autores se valen de este numeral para negar el carácter taxativo al Art. 464 del CPC. a) La falta de alguno de los requisitos o condiciones establecidos por las leyes para que dicho título tenga fuerza ejecutiva absolutamente: En este caso a nadie podrá demandarse ejecutivamente haciendo uso del titulo de que se trate. b) La falta de alguno de los requisitos o condiciones establecidos por las leyes para que dicho título tenga fuerza ejecutiva con relación al demandado: Lo que significa que el titulo de que se trata tiene fuerza ejecutiva pero respecto de otra persona. 8) El exceso de avalúo en los casos de los incisos 2.- y 3.- del artículo 438; 9) El pago de la deuda; Se trata de una excepción perentoria. 16) La transacción; 17) La prescripción de la deuda o sólo de la acción ejecutiva; La prescripción de la deuda se produce en el plazo de 5 años, mientras que la prescripción de la acción ejecutiva se produce en el plazo de 3 años. 18) La cosa juzgada. Características de estas excepciones: 1- Tienen un carácter taxativo, así lo deja de manifiesto el enunciado del Art. 464 “La oposición del ejecutado sólo será admisible cuando se funde en alguna de las excepciones siguientes”, sin embargo algunos autores valiéndose del Art. 464 N°7 niegan este carácter taxativo. 2- Algunas de esas excepciones tienen el carácter de perentorias, mientras que otras excepciones tienen el carácter de dilatorias. Todas las excepciones deberán oponerse en un mismo escrito, expresándose con claridad y precisión los hechos y los medios de prueba de que el deudor intente valerse para acreditarlas, se tramitarán conjuntamente y se fallarán en la sentencia definitiva, según señala el Art. 465 del CPC. 3- No obstará para que se deduzca la excepción de incompetencia, el hecho de haber intervenido el demandado en las gestiones del demandante para preparar la acción ejecutiva. Deducida esta excepción, podrá el tribunal pronunciarse sobre ella desde luego, o reservarla para la sentencia definitiva, según señala el Art. 465 inciso 1° y 2° del CPC. Las excepciones incompatibles se opondrán en subsidio. 4- Estas excepciones pueden referirse a toda la deuda o a una parte de ella solamente, según señala el Art. 464 inciso final del CPC. Forma en que se oponen estas excepciones. Todas las excepciones deberán oponerse en un mismo escrito, expresándose con claridad y precisión los hechos y los medios de prueba de que el deudor intente valerse para acreditarlas, según señala el Art. 465 inciso 1° del CPC. El legislador no señala los requisitos que debe reunir el escrito de oposición, sin embargo, por aplicación del Art. 3 del CPC debemos entender aplicable la regla del Art. 309 del CPC en materia de procedimiento ordinario. Dispone el Art. 309 del CPC: La contestación a la demanda debe contener: 1- La designación del tribunal ante quien se presente; 2- El nombre, domicilio y profesión u oficio del demandado; 3- Las excepciones que se oponen a la demanda y la exposición clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se apoyan; y 4- La enunciación precisa y clara, consignada en la conclusión, de las peticiones que se sometan al fallo del tribunal. Además de que todas las excepciones deberán oponerse en un mismo escrito, deberá expresándose con claridad y precisión los hechos y los medios de prueba de que el deudor intente valerse para acreditarlas, según señala el Art. 465 inciso 1°. Los tribunales de justicia han interpretado con libertad esta exigencia, se exigiría sólo una expresión de carácter genérica, ejemplo “Me valdré de todos los medios de prueba que la ley señala especialmente los del artículo 341 del CPC”, sin que sea necesario proceder al detalle de cada uno de los medios de prueba como por ejemplo sería el nombre de los testigos.

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

50

Plazo para formular la oposición. El plazo para formular la oposición se contará desde que se requiere de pago al ejecutado, según señala el Art. 462 del CPC, tramite que como sabemos comprende la notificación de la demanda y el requerimiento de pago propiamente tal. En cuanto el plazo en si es necesario realizar la siguiente distinción: 1- Si el deudor es requerido de pago en el lugar del asiento del tribunal, tendrá el término de 4 días útiles contados desde la respectiva notificación para oponerse a la ejecución, según señala el Art. 459 inciso 1°. 2- Si el deudor es requerido de pago dentro del territorio jurisdiccional en que se ha promovido el juicio, pero fuera de la comuna del asiento del tribunal, tendrá el término de 8 días útiles contados desde la respectiva notificación para oponerse a la ejecución, según señala el Art. 459 inciso 2°. 3- Si el deudor es requerido de pago fuera del territorio jurisdiccional en que se ha promovido el juicio, la oposición podrá presentarse ante el tribunal que haya ordenado cumplir el exhorto del que conoce en el juicio o ante este último tribunal, según señala el Art. 460. a) La oposición podrá presentarse ante el tribunal exhortado, según señala el Art. 460, lo que constituye una situación excepcional en materia procesal. En este caso la oposición deberá formularse dentro de los respectivos plazos del Art. 459 del CPC, es decir, 4 u 8 días. El tribunal exhortado se limitará a remitir la solicitud de oposición al exhortante para que éste provea sobre ella lo que sea de derecho, según señala el Art. 460 inciso final. b) La oposición podrá presentarse ante el mismo tribunal que conoce de la causa, priscindiéndose del tribunal exhortado. En este caso el ejecutado deberá formular su oposición en el plazo fatal de ocho días, más el aumento del término de emplazamiento en conformidad a la tabla de que trata el artículo 259, según señala el Art. 460 inciso penúltimo. 4- Si el deudor es requerido de pago fuera del territorio de la república el plazo para deducir oposición será de 8 días útiles contados desde la respectiva notificación, más el término el que corresponda según la tabla de emplazamiento, como aumento extraordinario del plazo para contestar una demanda, según señala el Art. 461 del CPC. Este tramite implica que el tribunal que conoce de la causa deberá remitir el exhorto a la Corte Suprema quien lo examinará y lo remitirá al ministerio de relaciones exteriores y éste a su vez al símil de su país. Características del plazo para formular la oposición. 1- Se trata de plazos fatales según señala el Art. 463 del CPC, de forma tal que extinguido el plazo se extingue el derecho que puede ejecutarse en él. No era necesaria esta mención, pues de acuerdo al Art. 64 del CPC los plazos del CPC son fatales. 2- Se trata de plazos de días hábiles, lo anterior queda de manifiesto con expresión “días útiles” utilizada en el Art. 459 del CPC. Sin embargo, todos los plazos de días del CPC son hábiles, según señala el Art. 66 del CPC. 3- Son plazos legales y por tanto improrrogables según señala el Art. 68 del CPC. Resolución que recae sobre el escrito de oposición. Del escrito de oposición se dará traslado al ejecutante, dándosele copia de él, para que dentro de 4 días exponga las observaciones que juzgue oportuno haciéndose cargo de las excepciones opuestas por el ejecutante, según señala el Art. 466 inciso 1° del CPC. La resolución en que el tribunal confiere traslado de la oposición será notificada por el estado diario, las copias a que se refiere el Art. 466 podría inducirnos a engaños, pero no se trata más que las copias del Art. 31 del CPC. Vencido el plazo que tiene el ejecutante para formular observaciones. Vencido este plazo, haya o no hecho observaciones el demandante, se pronunciará el tribunal sobre la admisibilidad o inadmisibilidad de las excepciones alegadas en el escrito de oposición según señala el Art. 466 inciso 2° del CPC. Este examen es sólo un estudio formal y no de fondo, es decir, si se trata de excepciones que puede oponer el ejecutado en virtud de la ley y si se encuentran comprendidas en el Art. 464 del CPC. Según el profesor el tribunal también deberá examinar si la oposición se formuló del plazo que para cada caso señala el legislador. Frente a dicho examen formal el tribunal podrá adoptar alguna de las siguientes actitudes: 1- El tribunal puede estimar admisible las excepciones alegadas: En caso que las excepciones opuestas son de aquellas que puede oponer el ejecutado en virtud de la ley, si se encuentran comprendidas en el Art. 464 del CPC, y han sido opuestas en el plazo legal. En este caso el

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

51

tribunal en la misma resolución deberá recibir la causa a prueba fijando los hechos controvertidos sobre los cuales debe recaer la prueba, según señala el Art. 466 inciso 1° y el Art. 469 inciso 1° del CPC. 2- El tribunal puede estimar admisible las excepciones alegadas, cuando se cumplan los requisitos anteriores, pero donde a su vez estime que no existen hechos controvertidos sobre los cuales debe recaer la prueba, y no recibirá la causa a prueba. En este caso el tribunal dictará desde luego sentencia definitiva, según señala el Art. 466 inciso final, decidiéndose el fondo del asunto controvertido 3- El tribunal puede estimar inadmisible las excepciones alegadas, cuando no se cumplan los requisitos antes señalados. En este caso el tribunal dictará desde luego sentencia definitiva, según señala el Art. 466 inciso final, decidiéndose el fondo del asunto controvertido, resultando vencedor generalmente el ejecutante al ser rechazadas las excepciones. ¿Que sucede si el ejecutado no opone excepciones dentro de los plazos que en cada caso señala el legislador? Si no se oponen excepciones, se omitirá la sentencia y bastará el mandamiento de ejecución para que el acreedor pueda perseguir la realización de los bienes embargados y el pago, de conformidad a las disposiciones del procedimiento de apremio, según señala el Art. 472 del CPC. Periodo de la prueba en el procedimiento ejecutivo. La recepción de la causa a prueba. Si el juez estima admisible las excepciones opuestas por el deudor y además estima que hay hechos controvertidos sustanciales y pertinentes recibirá la causa a prueba y fijará los puntos sobre los cuales debe recaer, según señala el Art. 496 del CPC. ¿Cómo se notifica la resolución que recibe la causa a prueba? Nada dice el legislador al respecto, sin embargo, en base al Art. 443 inciso 2° debemos entender que la regla general en esta materia es la notificación por cédula. Notificada la resolución que recibe la causa a prueba empezará a correr el término probatorio, en caso que exista más de un notificado el término probatorio comenzará a correr desde la última notificación. El termino probatorio. Distinguiremos entre el termino ordinario de prueba, extraordinario de prueba y especial de prueba. 1- Término ordinario de prueba. Constituye la regla general, es aquel termino destinado a que las partes rindan sus pruebas ante el tribunal que conoce de la causa y dentro de su territorio jurisdiccional, y también en caso que alcance en su extensión, para que rindan sus pruebas en un tribunal distinto al que conoce de la causa fuera de su territorio jurisdiccional e incluso fuera del territorio de la república, todo ello vía exhorto. En cuanto a la duración del termino ordinario de prueba: Según señala el Art. 468 del CPC cuando haya de recibirse a prueba la causa, el término para rendirla será de 10 días. Podrá ampliarse este término hasta 10 días más, a petición del acreedor. La prórroga deberá solicitarse antes de vencido el término legal, y correrá sin interrupción después de éste ¿En esta ampliación del termino probatorio ordinario solicitada por el acreedor podrá rendir pruebas el ejecutado? Al parecer parase que sí, así lo ha entendido la jurisprudencia por aplicación de principios de justicia. 2- Término extraordinario de prueba. Este termino no reemplaza la ordinario y es aquel termino destinado específicamente para que las partes puedan rendir sus pruebas fuera del territorio jurisdiccional del tribunal que conoce de la causa o fuera del territorio de la república, cuando no le fuere suficiente para ello el termino ordinario. En cuanto a la duración del termino extraordinario de prueba: Según señala el Art. 468 del CPC Por acuerdo de ambas partes, podrán concederse los términos extraordinarios que ellas designen. 3- Término especial de prueba. En algunos casos el termino ordinario y extraordinario de prueba no es suficiente por razones ajenas y no imputables a la voluntad de las partes y no habiendo posibilidad de suspenderles, se

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

52

produce una situación de injusticia que es necesario remediar, lo que es grave tratándose de las pruebas documentales, de testigos y pericial, surge entonces el termino especial de prueba. El término especial de prueba procede en todos aquellos casos señalados para el procedimiento ordinario por aplicación del Art. 3 del CPC. Diligencias posteriores a la prueba. a) Según señala el Art. 469 del CPC vencido el término probatorio quedarán los autos en la secretaría por espacio de 6 días a disposición de las partes, antes de pronunciar sentencia. Durante este plazo podrán hacerse por escrito las observaciones que el examen de la prueba sugiera, y una vez vencido, háyanse o no presentado escritos, y sin nuevo trámite, el tribunal citará a las partes para oír sentencia, resolución que será notificada por el estado diario. b) Según señala el Art. 470 La sentencia definitiva deberá pronunciarse dentro del término de 10 días contados de la notificación de la resolución en que se cita a las partes a oír sentencia. En caso que el tribunal decrete medidas para mejor resolver este plazo de días para dictar sentencia comenzará a correr desde que la medida quede ejecutada. Periodo de la ejecución o sentencia en el procedimiento ejecutivo. Recordemos que pudo haber sentencia definitiva directamente cuando: el tribunal estimando admisible la oposición no fija hechos controvertidos sobre los cuales debe recaer la prueba o bien cuando estima inadmisibles la oposición. Por lo demás habrá sentencia definitiva cuando el ejecutado no opone excepciones dentro del plazo señalado en la ley. La sentencia definitiva que falla el juicio ejecutivo deberá cumplir con los requisitos que señala el Art. 170 del CPC y el auto acordado de 1920. La sentencia definitiva, que falla el procedimiento ejecutivo, podrá ser absolutoria o condenatoria. 1) Sentencia absolutoria: Cuando se desestima la demanda ejecutiva y por tanto se ordena alzar el embargo que pesa sobre los bienes del ejecutado disponiéndose su restitución al deudor. 2) Sentencia condenatoria: Cuando se acoge la demanda ejecutiva, se rechaza la oposición del ejecutado si la hubo, y se dispone seguir adelante la ejecución hasta hacer entero pago al ejecutante por medio de la realización de los bienes embargados del deudor. La sentencia condenatoria podrá ser de pago o de remate, distinción reconocida en el Art. 473 del CPC. a) Sentencia condenatoria de pago: Se produce cuando existe coincidencia entre lo que pretende el ejecutante y los bienes embargados, ello ocurre cuando: 1) Cuando la ejecución recae sobre la especie o cuerpo cierto que se deba y que exista en poder del deudor; según señala el Art. 438 N°1 del CPC. 2) Cuando la ejecución recae sobre una cantidad líquida de dinero según señala el Art. 438 N°3 del CPC. b) Sentencia condenatoria de remate: Se produce cuando no existe coincidencia entre lo que pretende el ejecutante y los bienes embargados. Se deben realizar los bienes embragados, reducirlos a dinero y con su producto pagar al ejecutante. Las Costas. Se refiere a las costas ocasionadas por las partes con motivo de la promoción del juicio. Si se trata de una sentencia condenatoria el juez estará obligado a condenar en costas al ejecutado, y si se trata de una sentencia absolutoria el juez estará obligado a condenar en costas al ejecutante, según señala el Art. 471 del CPC. Se trata de una obligación para el juez y no procede la facultad del Art. 144 en virtud de la cual el juez podrá eximir del pago de costas si ha habido motivos plausibles para litigar. Si se admiten sólo en parte una o más excepciones, se distribuirán las costas proporcionalmente, pero podrán imponerse todas ellas al ejecutado cuando en concepto del tribunal haya motivo fundado, según señala el Art. 472 del CPC. Recursos que proceden en contra de la sentencia definitiva que falla el juicio ejecutivo. Procederán todos los recursos señalados en la ley para las sentencias definitivas de primera instancia. 1- Tratándose del recurso de apelación: Se rige por las reglas generales. Sin embargo, la concesión del recurso de apelación por el tribunal a quo, es decir, por el tribunal que pronuncia la resolución que se impugna, disponiendo la elevación de los antecedentes al

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

53

tribunal llamado a conocer del recurso producirá efectos distintos según se trate de alguno de los siguientes casos: a) Si la apelación la interpone el ejecutante, frente a una sentencia absolutoria, se suspende el cumplimiento de la resolución recurrida; al no haber reglas especiales se da aplicación a la regla general del Art. 195 del CPC. b) Si la apelación la interpone el ejecutado, frente a una sentencia condenatoria, habrá que realizar la siguiente distinción: 1) Si la sentencia es condenatoria de pago: Según el Art. 475 del CPC Si se interpone apelación en contra de la sentencia de pago, podrá procederse a la ejecución de esta sentencia, pendiente el recurso, siempre que el ejecutante rinda caución de resultas del mismo. 2) Si la sentencia es condenatoria de pago: Según el Art. 509 inciso 2° del CPC para los efectos del remate no existe inconveniente alguno frente a la interposición del recurso de apelación, pero reducidos los bienes a dinero éste deberá quedar a disposición del tribunal y no podrá procederse al pago del ejecutante, pendiente recurso, sino en caso de que caucione las resultas del mismo. 2- Tratándose del recurso de casación en la forma: Se rige por las reglas generales. a) Si la casación la interpone el ejecutante, frente a una sentencia absolutoria, no se suspende la ejecución de la sentencia. Pero el ejecutante podrá exigir que no se lleve a efecto la sentencia mientras la parte vencedora no rinda fianza de resultas a satisfacción del tribunal que haya dictado la sentencia recurrida, según señala el Art. 773 inciso 2°. b) Si la casación la interpone el ejecutado, frente a una sentencia condenatoria, no se suspende la ejecución de la sentencia. Pero el ejecutado no podrá exigir que se rinda caución de resultas según señala expresamente el Art. 773 inciso 2°. Cumplimiento de la sentencia condenatoria pronunciada en un procedimiento ejecutivo. (Implica la suspención de la tramitación del cuaderno ejecutivo y el retomar el cuaderno de apremio) Nos abocaremos al estudio de la sentencia condenatoria pronunciada en el procedimiento ejecutivo, pues tratándose de la sentencia absolutoria sólo debe procederse al levantamiento del embargo y a la devolución de los bienes. La sentencia condenatoria pronunciada en el procedimiento ejecutivo podrá ser de pago o de embargo. A- Tratándose de la sentencia condenatoria de pago. 1- Si lo embargado es dinero deberá seguirse las siguientes reglas: 1- El ejecutante solicitará al tribunal que el secretario practique la liquidación del crédito, es decir, a determinar el monto de la deuda a la fecha tomando en consideración la perdida del poder adquisitivo que ha experimentado el dinero, más los reajustes e intereses correspondientes conforme a lo previsto en el título respectivo. 2- El ejecutante luego solicitará al tribunal la tasación de las costas, las que podrán ser personales o reales, las que serán practicadas por el secretario del tribunal, salvo lo que dice relación con los honorarios de los abogados los que serán tasados por el tribunal. 3- El tribunal dispondrá que se giren las cantidades correspondientes que previamente se habían depositado en la cuenta corriente del tribunal.

2- Si lo embargado es una especie o cuerpo cierto que se encuentra en poder del deudor: 1- El tribunal dispondrá que el depositario entregue al ejecutante la especie o cuerpo cierto de que se trate. 2- El ejecutante luego solicitará al tribunal la tasación de las costas, las que podrán ser personales o reales, las que serán practicadas por el secretario del tribunal, salvo lo que dice relación con los honorarios de los abogados los que serán tasados por el tribunal. B- Tratándose de la sentencia condenatoria de remate: En este caso no existe una coincidencia entre lo que pretende el ejecutante y lo embragado, debiendo reducirse a dinero los bines embargados. La interposición del recurso de apelación o casación en la forma o fondo en contra de la sentencia condenatoria de remate no suspenderá la ejecución de la sentencia, no pudiendo en este último caso el ejecutado solicitar la rendición de caución de resultas de acuerdo a lo señalado en el Art. 773 inciso 2° del CPC. Tratándose de la ejecución de la sentencia condenatoria de remate es necesario realizar la siguiente distinción:

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

54

1- Realización de bienes embargados que no requiere, de acuerdo a la ley, tasación previa. 2- Realización de bienes embargados que requiere, de acuerdo a la ley, tasación previa. 1- Realización de bienes embargados que no requiere, de acuerdo a la ley, tasación previa. El legislador distingue en este caso 4 categorías de bienes: 1) Bienes muebles que pueden venderse al martillo: Los bienes muebles embargados se venderán en martillo, siempre que sea posible, sin necesidad de tasación. La venta se hará por el martillero designado por el tribunal que corresponda, según señala el Art. 482 del CPC. La actividad de los martilleros se regula por su ley orgánica: Ley 18.118 del 22 de mayo de 1982 y de acuerdo a esta ley son bienes que pueden venderse al martillo los bienes corporales muebles. El tribunal procederá a designar un martillero, designación que le será notificada por un receptor judicial. El depositario entregará los bienes al martillero, quien procederá a su subasta de acuerdo a las formalidades prescritas en la ley 18.118. El dinero obtenido con la realización de los bienes del ejecutado deberán ser depositados en la cuenta corriente del tribunal, deducido los honorarios del martillero. 2) Bienes muebles sujetos a corrupción, o susceptibles de próximo deterioro, o cuya conservación sea difícil o muy dispendiosa, ejemplo carne. Según señala el Art. 483 del CPC en este caso el juez a petición del ejecutante encomendará al depositario para que proceda a la venta de los bienes embargados del ejecutado. El dinero obtenido con la realización de los bienes del ejecutado deberán ser depositados en la cuenta corriente del tribunal, deducido los honorarios del depositario. 3) Efectos de comercio realizables en el acto, ejemplo acciones. Según señala el Art. 484 del CPC la venta será practicada por un corredor de comercio que se designará de la misma forma que los peritos. 2- Realización de bienes embargados que requiere, de acuerdo a la ley, tasación previa. Se trata de bienes inmuebles y bienes muebles no comprendidos en los artículos anteriores, ejemplo una línea telefónica. En este caso los bienes, se tasarán y venderán en remate público ante el tribunal que conoce de la ejecución, o ante el tribunal dentro de cuya jurisdicción estén situados los bienes, cuando así se resuelva a solicitud de parte y por motivos fundados, tribunal que uno y otro caso actuará como representante legal del ejecutado. Para proceder a la pública subasta es necesario el cumplimiento de los siguientes trámites previos. 1- Tasación de los bienes. Antes de proceder a la realización de los bienes del ejecutado es necesario determinar exactamente cual es su valor. Tratándose de la tasación es necesario distinguir entre la tasación de los bienes inmuebles y la tasación de los bienes muebles. a) Tasación de los bienes inmuebles: 1- Según señala el Art. 486 del CPC La tasación será la que figure en el SII para los efectos del pago del impuesto territorial. Sin embargo, el ejecutado podrá solicitar que se prescinda del avalúo fiscal y que se proceda a una nueva tasación, ello porque generalmente el avalúo fiscal de los bienes inmuebles es inferior al valor comercial. 2- Según señala el Art. 486 del CPC En este caso la tasación se practicará por peritos nombrados en la forma señalada para los peritos, haciéndose el nombramiento en la audiencia del 2° día hábil después de notificada la sentencia sin necesidad de nueva notificación. 3- Según señala el Art. 486 del CPC En el caso que la designación de peritos deba hacerla el tribunal, no podrá recaer en empleados o dependientes a cualquier título del mismo tribunal. 4- Según señala el Art. 486 del CPC Puesta en conocimiento de las partes la tasación, tendrán el término de 3 días para impugnarla. De la impugnación de cada parte se dará traslado a la otra por igual término, es decir, por 3 días. 5- Según señala el Art. 486 del CPC Transcurridos los plazos que expresa el artículo 486, resolverá el tribunal, sea aprobando la tasación, sea mandando que se rectifique por el mismo o por otro perito, sea fijando el tribunal por sí mismo el justiprecio de los bienes. Estas resoluciones son inapelables. b) Tasación de los bienes muebles: Se procederá igual que tratándose de los bienes muebles. 2- Determinación de las bases del remate. Se refiere a la determinación de los siguientes aspectos:

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

55

1) Mínimos de la posturas en la subasta. Salvo el caso de convenio expreso de las partes, no se admitirá postura que baje de los dos tercios de la tasación, según señala el Art. 493 del CPC. 2) Consignación que se exige a los que participen en el remate. Según señala el Art. 494 Todo postor, para tomar parte en el remate deberá rendir caución suficiente, calificada por el tribunal, para responder de que se llevará a efecto la compra de los bienes rematados. La caución será equivalente al 10% de la valoración de dichos bienes. 3) Como será pagado el precio de los bienes subastados. El precio de los bienes que se rematen deberá pagarse de contado, salvo que las partes acuerden o que el tribunal, por motivos fundados, resuelva otra cosa, según señala el Art. 491 del CPC. 4) Fecha en que debe suscribirse la escritura pública si el subastado es un bien raíz. ¿Quién fija las bases del remate? Las bases del remate son fijadas a proposición del ejecutante, con citación de la parte contraria. La oposición que se formule será resuelta de plano por el tribunal, consultando la mayor facilidad y el mejor resultado de la enajenación. 3- Publicidad del remate. 1) El remate, con el señalamiento del día y hora en que debe tener lugar, se anunciará por medio de avisos publicados, a lo menos por cuatro veces, en un diario de la comuna en que tenga su asiento el tribunal, o de la capital de la provincia o de la capital de la región, si en aquélla no lo hubiere, según señala el Art. 489 del CPC. Los avisos podrán publicarse también en días inhábiles, ello porque en éstos días la venta de diarios es mayor. Entre la facha de primer aviso y el remate debe haber transcurrido a lo menos 15 días, según señala el Art. 489 del CPC. 2) Si los bienes están en otra comuna, el remate se anunciará también en ella o en la capital de la respectiva región, si fuere el caso, por el mismo tiempo y en la misma forma. 3) Los avisos serán redactados por el secretario del tribunal. En la practica los avisos serán redactados por e abogado del ejecutante el que será presentado al tribunal. 4) Los avisos señalados contendrán los datos necesarios para identificar los bienes que van a rematarse. 4- Fijar el día y la hora del remate. Según señala el Art. 488 del CPC Aprobada la tasación, se señalará día y hora para la subasta. Generalmente el día y hora del remate serán fijadas en las bases del remate. La citación de los acreedores hipotecarios. Se trata de un tramite que puede realizarse, según lo señala el Art. 492 del CPC. Tribunal ante el cual se hará el remate. Llegado el día del remate éste se realizará normalmente ante el tribunal que conoce de la ejecución, según señala el Art. 485 del CPC. Pero si el bien raíz que se subasta se encuentra fuera del territorio jurisdiccional del tribunal que conoce la ejecución las partes podrán solicitar al tribunal, habiendo motivos fundados, que se exhorte al tribunal de la comuna en que se encuentra el inmueble para que ante éste se practique el remate. ¿Cómo se procede? El ejecutante solicita al tribunal que se anuncie el remate, anuncio que será practicado por el secretario del tribunal. 1- Primeramente se constatará que todo postor que forma parte del remate ha rendido la caución a que se refiere el Art. 494 del CPC. Normalmente consistirá en un vale vista depositado en la cuenta corriente del tribunal o simplemente dinero en efectivo. 2- Se harán las posturas de cada postor. En su caso se producirá la adjudicación de los bienes subastados y se levantará acta en que se deje constancia del precio de los bienes subastados. La naturaleza jurídica de la subasta será la de una compraventa forzosa entre el ejecutado, representado legalmente por el juez, y el subastador. Tramites posteriores al remate. 1- Se deberá proceder a levantar un acta en que se deje constancia de todo lo sucedido: día y hora de su celebración, quienes intervinieron en él, postores, consignación, precio de los bienes subastados.

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

56

a) Tratándose de bienes raíces el acta se extenderá en el registro de remates o subastas del secretario que intervenga en la subasta, y será firmada por el juez, el rematante y el secretario, según señala el Art. 495 del CPC. Un extracto del acta debe ser agregado al expediente. b) Tratándose de otros bienes el acta se extenderá directamente en el expediente, según señala el Art. 498 del CPC. Valor del acta de remate. Según señala el Art. 495 inciso 2° del CPC esta acta valdrá como escritura pública, para elos efectos del Art. 1801 del CPC. 2- Si se trata de bienes raíces deberá además extenderse escritura pública de compraventa firmada por el juez como representante legal del ejecutado y por el rematante como comprador. La referida escritura permitirá la inscripción del inmuebles en el registro del conservador de bienes raíces, pues no se puede inscribir el acta, en la práctica la escritura pública es redactada por el abogado del rematante, la que será revisada por el juez. Según señala el Art. 497 Para los efectos de la inscripción, no admitirá el conservador sino la escritura definitiva de compraventa. ¿Qué sucede si el subastador no comparece a suscribir la escritura pública o no paga el precio? Según señala el Art. 494 inciso 2° y 3° S “ i no se consigna el precio del remate en la oportunidad fijada en las bases, las que el secretario hará saber en el momento de la licitación, o el subastador no subscribe la escritura definitiva de compraventa, el remate quedará sin efecto y se hará efectiva la caución. a) El valor de la caución, deducido el monto de los gastos del remate, se abonará en un 50% al crédito. b) El 50% restante quedará beneficio de la corporación de asistencia judicial. El Art. 494 habla de la Junta de Servicios Judiciales. ¿Que sucede si llegado el día de la subasta no se presentan postores o si habiéndolos no se ofrece del mínimo hacía arriba? Según el Art. 499 del CPC Si no se presentan postores en el día señalado, podrá el acreedor solicitar cualesquiera de estas dos cosas, a su elección: 1) Que se le adjudiquen por los dos tercios de la tasación los bienes embargados; el enajenante desde un punto de vista civil adquiere los bienes embargados. SI los dos tercios de la tasación los bienes embargados exceden el monto de la deuda el ejecutante deberá cubrir la diferencia, en caso contrario el ejecutante deberá hacer efectivo su crédito en otros bienes del deudor. 2) Que se reduzca prudencialmente por el tribunal el avalúo aprobado procediéndose luego a un nuevo remate. La reducción no podrá exceder de una tercera parte de este avalúo. Se procederá a este segundo remate en la misma forma que el primer remate, sin embargo según el Art. 502 del CPC cuando haya de procederse a nuevo remate se reducirá a la mitad los plazos de 15 días fijados para los avisos. . No se hará, sin embargo, reducción alguna de estos plazos, si han transcurrido más de tres meses desde el día designado para el anterior remate hasta aquél en que se solicite la nueva subasta. Si puestos a remate los bienes embargados por los dos tercios del nuevo avalúo, hecho de conformidad al Art. 499 N°2, tampoco se presentan postores, podrá el acreedor pedir cualquiera de estas tres cosas, a su elección, según señala el Art. 500: 1) Que se le adjudiquen los bienes por los dos tercios del nuevo avalúo. 2) Que se pongan por tercera vez a remate, por el precio que el tribunal designe, sin limites en cuanto a la rebaja del avalúo. Se procederá a la tramitación del remate como si fuere el primero o segundo. El legislador no ha regulado aquella situación en que puestas las cosas por tercera vez a remate tampoco logren ser realizadas. La Corte de Apelaciones de Concepción ha señalado que en tal caso se volverá desde cero, y se procederá a un nuevo remate como si fuere el primero. 3) Que se le entreguen las cosas embargadas en prenda pretoria. Se trata de una anticresis judicial que consiste en la entrega al ejecutante de los bienes embargados para cobrar su crédito con los frutos que ella produzca.

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

57

a) Sin embargo, en este caso según señala el Art. 501 Cuando el acreedor pida que se le entreguen en prenda pretoria los bienes embargados, podrá el deudor solicitar que se pongan por última vez a remate. En este caso no habrá mínimo para las posturas. b) Según agrega el Art. 503 la entrega de los bienes en prenda pretoria se hará bajo inventario solemne. c) El acreedor a quien se entreguen bienes muebles o inmuebles en prenda pretoria, deberá llevar cuenta exacta, y en cuanto sea dable documentada, de los productos de dichos bienes. Las utilidades líquidas que de ellos obtenga se aplicarán al pago del crédito, a medida que se perciban, según señala el Art. 504 del CPC. d) Según señala el Art. 506 "El acreedor que tenga bienes en prenda pretoria, deberá rendir cuenta de su administración, cada año si son bienes inmuebles y cada seis meses si se trata de muebles, bajo la pena, si no lo hace, de perder la remuneración que le habría correspondido" e) Según señala el Art. 505 inciso 2°: "Podrá el acreedor, en cualquier tiempo, poner fin a la prenda pretoria y solicitar su enajenación o el embargo de otros bienes del deudor". f) Según señala el Art. 505 inciso 1°: "Salvo estipulación en contrario, podrá el deudor, en cualquier tiempo, pedir los bienes dados en prenda pretoria pagando la deuda y las costas" Tramites finales del cuaderno de apremio. Partiendo de la base que los bienes embargados del deudor ya se encuentran reducidos a dinero se procederá a los siguientes trámites: 1- Los fondos que resulten de la realización de los bienes embargados se consignarán directamente por los compradores, depositarios, corredores de bolsa, etc. a la orden del tribunal que conozca de la ejecución, según señala el Art. 509 del CPC. 2- El depositario rendirá cuenta de su administración en la forma que la ley establece para los tutores y curadores. Presentada la cuenta por el depositario, tendrán las partes el término de 6 días para examinarla; y si se hacen reparos, se tramitarán como un incidente, segun señala el Art. 514 inciso 2° del CPC. Según señala el Art. 516 del CPC Al pronunciarse sobre la aprobación de la cuenta, fijará el tribunal la remuneración del depositario, si hay lugar a ella 3- Se procederá a la liquidación del crédito y a la tasación de las costas según señala el Art. 510 del CPC. a) El crédito se liquidará de acuerdo a los antecedentes que el propio título otorgue o en su caso considerando la perdida del poder adquisitivo que ha experimentado el dinero. b) Tratándose de las costas procedentes de la ejecución gozarán de preferencia aún sobre el crédito mismo, según señala el Art. 513 inciso 2° del CPC. 4- Se procederá al pago del acreedor. Según señala el Art. 511 del CPC Practicada la liquidación del crédito se ordenará hacer pago al acreedor con el dinero embargado o con el que resulte de la realización de los bienes de otra clase comprendidos en la ejecución. Autoridad de cosa juzgada en el procedimiento ejecutivo. La sentencia que falla el juicio ejecutivo es una sentencia definitiva: Tanto la sentencia absolutoria como la condenatoria sea ésta de pago o de remate. Efectos que produce la sentencia que falla el juicio ejecutivo. No hay ninguna duda que la sentencia que falla el juicio ejecutivo producirá los siguientes efectos: 1) Produce el desasimiento del tribunal que puede ser definido como “El efecto que producen ciertas resoluciones judiciales, en virtud del cual, notificadas legalmente a cualquiera de las partes, el tribunal que las dictó no puede alterarlas o modificarlas de manera alguna”, definición extraída del Art. 182 inciso 1° del CPC. 2) Produce la autoridad de cosa juzgada la que comprende: a) La acción de cosa juzgada: En base al Art. 176 puede ser definida como aquella que la ley confiere al litigante en cuyo favor se ha declarado un derecho en una resolución judicial firme o ejecutoriada o que causa ejecutoria, para exigir el cumplimiento de lo resuelto aun compulsivamente. b) La excepción de cosa juzgada: En base al Art. 177 se puede concluir que la excepción de cosa juzgada es el efecto que producen las sentencias definitivas o interlocutorias firmes o ejecutoriadas, en virtud de la cual, no pueden volverse a discutir, en el mismo proceso o en otro posterior el asunto objeto del fallo. Surge a continuación la siguiente interrogante ¿Es posible promover un juicio ordinario declarativo por quien ha perdido un juicio ejecutivo anterior?

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

58

a) Doctrinariamente esta posibilidad se presenta como dudosa especialmente tomando en consideración el requisito de la triple identidad. b) El legislado ha debido señalar expresamente en el Art. 478 del CPC que la sentencia recaída en el juicio ejecutivo produce cosa juzgada en el juicio ordinario, tanto respecto del ejecutante como del ejecutado. De forma tal que la sentencia definitiva pronunciada en juicio ejecutivo produce excepción de cosa juzgada respecto de un juicio ejecutivo posterior, segun el Art 177, y respecto de un juicio ordinario posterior, según el Art. 478 del CPC. Sin embargo, lo señalado tiene algunas excepciones que a continuación detallaremos. 1- Excepciones a la que la sentencia definitiva que falla un juicio ejecutivo produce excepción de cosa juzgada respecto de un juicio ejecutivo posterior. Se trata de una excepción a lo previsto en el Art. 177 del CPC. Se trata de una institución denominada "Renovación de la acción ejecutiva" establecida en favor de aquel ejecutante que no obtuvo en un primer juicio ejecutivo a fin de que pueda promover un nuevo juicio ejecutivo a fin de que pueda obtener en aquel. 2- Excepciones a la que la sentencia definitiva que falla un juicio ejecutivo produce excepción de cosa juzgada respecto de un juicio ordinario posterior. Se trata de una excepción a lo previsto en el Art. 478 del CPC. Se trata de una institución denominada "Reserva de derechos" establecida en favor tanto del ejecutante como del ejecutado que no obtuvo en un primer juicio ejecutivo a fin de que pueda promover un nuevo juicio ordinario, sobre las mismas materias, a fin de que pueda obtener en aquel. a) Cuando es el ejecutante quien inicia un nuevo juicio declarativo ordinario estamos en presencia de una reserva de acciones. b) Cuando es el ejecutado quien inicia un nuevo juicio declarativo ordinario estamos en presencia de una reserva de excepciones 1- La renovación de la acción ejecutiva. Se trata de una institución establecida en favor de aquel ejecutante que no obtuvo en un primer juicio ejecutivo a fin de que pueda promover un nuevo juicio ejecutivo a fin de que pueda obtener en aquel. Se trata de una excepción a lo previsto en el Art. 177 del CPC. Puede ser definida como: "Intitución que constituye una excepción al principio de que la sentencia ejecutiva produce excepción de cosa juzgada respecto de un juicio ejecutivo posterior". Requisitos para que proceda la renovación de la acción ejecutiva. 1- Que la sentencia pronunciada en el juicio ejecutivo sea absolutoria. 2- Que la sentencia sea absolutoria por alguno de los siguientes motivos, según señala el Art. 477 del CPC: 1- Por incompetencia del tribunal. 2- Por incapacidad del ejecutante o del ejecutado. 3- Ineptitud del libelo, es decir, la demanda no cumple los requisitos de tal. 4- Por falta de oportunidad en la ejecución. 1- Por incompetencia del tribunal: Supone que el tribunal ha acogido la excepción prevista en el Art 464 N°1 del CPC. 2- Por incapacidad del ejecutante o del ejecutado: Supone que el tribunal ha acogido la excepción prevista en el Art 464 N°2 del CPC. 3- Ineptitud del libelo: Supone que el tribunal ha acogido la excepción prevista en el Art. 464 N°4 del CPC. 4- Por falta de oportunidad en la ejecución: La demanda se entabló fuera de la oportunidad establecida en la ley, lo que supone que el tribunal ha acogido alguna de las siguientes excepciones: 1) La prevista en el Art. 464 N°3: "La litis pendencia ante tribunal competente, siempre que el juicio que le da origen haya sido promovido por el acreedor, sea por vía de demanda o de reconvención;" 2) La prevista en el Art. 464 N°5: "El beneficio de excusión o la caducidad de la fianza" 3) La prevista en el Art. 464 N°7:"La falta de alguno de los requisitos o condiciones establecidos por las leyes para que dicho título tenga fuerza ejecutiva, sea absolutamente, sea con relación al demandado" 4) La prevista en el Art. 464 N°11: "La concesión de esperas o la prórroga del plazo"

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

59

Fundamento de la institución de la renovación de la acción ejecutiva. Se debe fundamentalmente a que los 4 motivos de la sentencia absolutoria pronunciada en el juicio ejecutivo son meramente formales y no miran el fondo del asunto. Si en el juicio ejecutivo primitivo se pronunció sentencia absolutoria por motivos distintos a los previstos en el Art. 477 operará la excepción de cosa juzgada dando aplicación al Art. 177 del CPC. 2- La reserva de derechos. Se trata de una excepción a lo previsto en el Art. 478 del CPC. Se trata de una institución establecida en favor tanto del ejecutante como del ejecutado que no obtuvo en un primer juicio ejecutivo a fin de que pueda promover un nuevo juicio ordinario, sobre las mismas materias, a fin de que pueda obtener en aquel. a) Cuando es el ejecutante quien inicia un nuevo juicio declarativo ordinario estamos en presencia de una reserva de acciones. b) Cuando es el ejecutado quien inicia un nuevo juicio declarativo ordinario estamos en presencia de una reserva de excepciones. 1- La reserva de acciones. "Es el derecho del ejecutante para impedir, previo el cumplimiento de ciertos támites legales, que la sentencia pronunciada en un juicio ejecutivo que le es desfavorable produzca autoridad de cosa juzgada en un juicio ordinario posterior" Esta institución denomina reserva de acciones pues el ejecutante en la tramitación del procedimiento ejecutivo, en la oportunidad señalada en la ley, solicitará reserva de acciones para promover un nuevo juicio declarativo ordinario posterior. Oportunidad en que el ejecutante podrá ejercer su derecho a reservar sus acciones para promover un juicio ordinario declarativo posterior. 1- El ejecutante podrá dentro del plazo de 4 días que concede el inciso 1.- del Art. 466, desistirse de la demanda ejecutiva, con reserva de su derecho para entablar acción ordinaria sobre los mismos puntos que han sido materia de aquélla según señala el Art. 467 inciso 1°. En este caso el ejecutante deberá formualar las siguientes declaraciones: 1) Que se desiste de la demanda manifestando su voluntad de seguir adelante con el juicio. El desistimiento de la demanda se reglamenta en el Art. 148 y siguientes del CPC. 2) El ejecutante en el mismo escrito solicitará reserva de su derecho para entablar acción ordinaria sobre los mismos puntos que han sido materia del juicio que se desiste. El juez frente a estas dos declaraciones inmediatamente y de plano aceptará la reserva de derecho y tendrá por desistida la demanda, y no se requiere que el ejecutante invoque motivos calificados. Lo anterior constituye una excepción a la regla general en materia de incidente la que en general se tramita como incidente. Efectos de la reserva de acciones señalados en el Art. 467 inciso 2°. 1- Termina el procedimiento ejecutivo y quedarán ipso facto sin valor el embargo y demás resoluciones dictadas. 2- Por el desistimiento el ejecutante perderá el derecho para deducir nueva acción ejecutiva sobre las mismas materias. 3- El ejecutante desistido conserva su acción para iniciar un nuevo juicio declarativo sobre las mismas materias objeto del juicio desistido. La ley no consagra plazo alguno en que el ejecutante debe ejercitar el nuevo juicio declarativo ordinario, resultan aplicables por tanto las reglas generales de prescripción. 4- Responderá el ejecutante de los perjuicios que se hayan causado con la demanda ejecutiva, salvo lo que se resuelva en el juicio ordinario. 2- Durante toda la tramitación del juicio ejecutivo hasta antes de que se dicte sentencia definitiva, siempre que existan motivos calificados, según señala el Art. 478 inciso 2° del CPC. A diferencia de la oportunidad anterior ahora se requiere que el ejecutante invoque motivos calificados que el tribunal declare la reserva de sus acciones. 1) En este caso el tribunal proveerá un téngase presente y constinuará adelante el juicio. 2) Si en la dictación de la sentencia no se dio lugar a la demanda ejecutiva, es decir, se trata de una sentencia absolutoria, el tribunal deberá pronunciarse sobre la reserva calificando los motivos invocados.

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

60

3) Si el tribunal da a lugar a la reserva de derechos la demanda ordinaria deberá interponerse por el ejecutante dentro del plazo de 15 días contados desde que se notifique la sentencia definitiva, según señala el Art. 478 inciso final. Si el ejecutante no ejercita su acción ordinaria dentro de este plazo perderá este derecho. 2- La reserva de excepciones. "Es el derecho del ejecutado para impedir, previo el cumplimiento de ciertos támites legales, que la sentencia pronunciada en un juicio ejecutivo que le es desfavorable produzca autoridad de cosa juzgada en un juicio ordinario posterior" Oportunidad en que el ejecutado podrá ejercer su derecho a reservar sus excepciones. 1- El ejecutado podrá ejercer su derecho a reservar sus excepciones en el escrito de oposición, según señala el Art. 473 del CPC, debiendo formular las siguientes declaraciones: 1- Que no tiene medios para probar las excepciones opuestas. 2- Que en vista de lo anterior se le reserva su derecho para promover un juicio declarativo posterior. 3- Que no se haga pago al acreedor sin que caucione previamente las resultas del juicio declarativo ordinario que luego se promoverá. Actitudes del tribunal frente a la presentación del escrito de la reserva de excepciones: 1- El tribunal proveerá téngase presente e inmediatamente dictará sentencia definitiva que será condenatoria de pago o remate, según sea el caso, pues el ejecutado no cuenta de medios para probar las excepciones opuestas. 2- En esta sentencia el tribunal se pronunciará sobre la reserva de excepciones formulada por el ejecutado, y en caso favorable fijará una caución de resultas para el juicio declarativo ordinario posterior. Actitudes del ejecutado que obtiene reserva de excepciones. Tendrá un plazo de 15 días contados desde la notificación de la sentencia definitiva para promover el nuevo juicio ordinario declarativo posterior. En caso que no ejerza su derecho en este plazo se producirán los siguientes efectos: 1) Pierde su derecho a entablar aquel juicio declarativo ordinario. 2) Queda sin efecto la caución exigida al ejecutante para hacer cumplir la sentencia que le es favorable. 2- Durante toda la tramitación del juicio ejecutivo hasta antes de que se dicte sentencia definitiva, siempre que existan motivos calificados, según señala el Art. 478 inciso 2° del CPC, siendo íntegramente aplicable lo señalado sobre el particular a propósito de la reserva de acciones. Las tercerías en el procedimiento ejecutivo. Recordemos que los terceros podrán ser coadyuvantes, excluyentes e independientes. En el procedimiento ejecutivo también se permite la intervención de terceros, pero aquello es mucho más restringido en comparación a lo que ocurre en los restantes procedimientos en los que sólo basta que el tercero tenga un interés actual comprometido. Según señala el Art. 518 del CPC en el juicio ejecutivo sólo son admisibles las tercerías cuando el reclamante pretende: 1- Dominio de los bienes embargados; en este caso la tercería es llamada de dominio. 2- Posesión de los bienes embargados; en este caso la tercería es llamada de posesión. 3- Derecho para ser pagado preferentemente, en este caso la tercería es llamada de prelación. 4- Derecho para concurrir en el pago a falta de otros bienes, en este caso la tercería es llamada de pago. 1- La tercería de dominio. A ella hace referencia el Art. 518 N°1 del CPC. Puede ser definida del siguiente modo “Es la intervención en el juicio ejecutivo pendiente, de una persona distinta de las partes directas, solicitando que se le reconozca su derecho de dominio sobre algún bien embargado y que consecuencialmente se e excluya de esta medida”.

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

61

El interés actual comprometido en este caso es el dominio que se alega tener sobre la cosa embargada, solicitando que se le reconozca el derecho de dominio y que consecuencialmente se levante el embargo trabado sobre el bien de que se trata. Oportunidad para promover la tercería de dominio a) Desde que se traba el embargo sobre el bien cuyo dominio alega el tercero. b) Hasta que el bien embargado se haya subastado y se haga tradición de el a un tercero, tradición que se verificará con la entrega tratándose de los bienes muebles y con la inscripción del dominio tratándose de los bienes inmuebles. Forma en que el tercero se introduce al juicio. La tercería se contendrá en una demanda dirigida en contra del ejecutante y ejecutado. Esta demanda, según señala el Art. 523, deberá reunir los requisitos del Art. 254, es decir: 1- La designación del tribunal ante quien se entabla; 2- El nombre, domicilio y profesión u oficio del demandante y de las personas que lo representen, y la naturaleza de la representación; 3- El nombre, domicilio y profesión u oficio del demandado; 4- La exposición clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se apoya; y 5- La enunciación precisa y clara, consignada en la conclusión de las peticiones que se sometan al fallo del tribunal. ¿Que sucede si faltan estos requisitos? Según el Art. 523 del CPC No se dará curso a la tercería de dominio si no contiene las enunciaciones que indica el artículo 254. Lo anterior constituye una excepción a la regla general establecida en el Art. 256 del CPC en virtud de la cual puede el juez de oficio no dar curso a la demanda que no contenga las indicaciones ordenadas en los tres primeros números del Art. 254. Por el contrario cumplido los requisitos del Art. 254 el tribunal dará traslado de la demanda a las partes y se iniciarán los trámites propios del procedimiento ejecutivo. Tribunal ante cual se entabla la tercería de dominio. La tercería de dominio se entabla ante el mismo tribunal que conoce del juicio ejecutivo. Tramitación de la tercería de dominio. Según señala el Art. 521 del CPC: “La tercería de dominio se seguirá en cuaderno separado, denominado cuaderno de tercería de dominio, con los trámites del juicio ordinario, pero sin escrito de réplica y dúplica” Efectos de la tramitación de la tercería de dominio dentro del juicio ejecutivo. a) Tratándose del cuaderno principal o ejecutivo señala el Art. 522 del CPC la interposición de una tercería no suspenderá en caso alguno el procedimiento ejecutivo, es decir, no afecta al ejecutante ni al ejecutado en lo que dice relación con los contencioso. b) Tratándose del cuaderno de apremio: 1) La regla general es que no se suspenderá el procedimiento de apremio con la interposición de la tercería de dominio, según señala el Art. 523 del CPC. 2) Excepcionalmente se suspenderá el procedimiento de apremio con la interposición de la tercería de dominio cuando se apoye en instrumento público otorgado con anterioridad a la fecha de la presentación de la demanda ejecutiva, según señala el Art. 523 del CPC. Se busca de esta forma la protección del ejecutante frente a la venta maliciosa del ejecutado de sus bienes durante la tramitación del juicio. Si el tercero no logra suspender el procedimiento de apremio al no contar con un instrumento público otorgado con anterioridad a la fecha de la presentación de la demanda ejecutiva y gana la tercería deberá iniciar un juicio declarativo ordinario. Según señala el Art. 456 del CPC: Puede el acreedor pedir ampliación del embargo en cualquier estado del juicio, siempre que haya justo motivo para temer que los bienes embargados no basten para cubrir la deuda y las costas. Regla del Art. 450 inciso 2° del CPC: El ministro de fe que practique el embargo deberá levantar un acta de la diligencia, la que dejará constancia de toda alegación que haga un tercero invocando la calidad de dueño o poseedor del bien embargado.

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

62

Fallo de la tercería de dominio. 1) Si el tribunal acoge la tercería de dominio se excluye del embargo el bien objeto de ella debiendo procederse a su alzamiento, debiendo procederse a la restitución del bien al tercero, a menos que se lo haya adjudicado un tercero en la subasta, caso en el cual el tercero deberá iniciar un juicio declarativo ordinario. 2) Si el tribunal no acoge la tercería de dominio: a) Si se había suspendido la tramitación del cuaderno de apremio conforme al Art. 523 termina la suspención y prosigue la tramitación. b) Si no se había suspendido la tramitación del cuaderno de apremio quedará sin efecto todo lo hecho. 2- La tercería de posesión. A ella hace referencia el Art. 518 N°2 del CPC. Se trata de una institución creada por la jurisprudencia antes de su introducción al CPC por la ley 18.705 de 1988. Se trata de un embargo de bienes en manos de su poseedor, se supone que el poseedor es dueño de los bienes embargados. Tramitación de la tercería de posesión. La tercería de posesión se tramitará como incidente y por cuaderno separado, según señala el Art. 521 del CPC. Efectos de la tramitación de la tercería de poseción dentro del juicio ejecutivo. a) Tratándose del cuaderno principal o ejecutivo señala el Art. 522 del CPC la interposición de una tercería no suspenderá en caso alguno el procedimiento ejecutivo, es decir, no afecta al ejecutante ni al ejecutado en lo que dice relación con los contencioso. b) Tratándose del cuaderno de apremio: 1) La regla general es que no se suspenderá el procedimiento de apremio con la interposición de la tercería de posesión, según señala el Art. 522 del CPC. 2) Excepcionalmente se suspenderá el procedimiento de apremio con la interposición de la tercería de posesión cuando se acompañan a ella antecedentes que constituyan a lo menos presunción grave de la posesión que se invoca, según señala el Art. 522 del CPC. Regla del Art. 450 inciso 2° del CPC: El ministro de fe que practique el embargo deberá levantar un acta de la diligencia, la que dejará constancia de toda alegación que haga un tercero invocando la calidad de dueño o poseedor del bien embargado. Fallo de la tercería de posesión. Es aplicable lo dicho en materia d tercería de dominio. 3- La tercería de prelación. A ella hace referencia el Art. 518 N°3 del CPC. En este caso el tercero busca ser pagado preferentemente respecto del ejecutante. Su fundamento es la existencia, según el CC, de créditos que son pagados con anterioridad respecto de otros que no gozan de preferencia. La tercería de prelación puede definirse como: “Es la intervención en el juicio ejecutivo de una persona distinta del ejecutante y del ejecutado, solicitando que se le reconozca su crédito preferencial y en consecuencia su derecho a ser pagado antes que el ejecutante con el producto de los bienes embargados” Oportunidad para promover la tercería de prelación a) Desde que se traba el embargo sobre el bien cuyo dominio alega el tercero. b) Hasta que el bien embargado se haya subastado y se haga tradición de el a un tercero, tradición que se verificará con la entrega tratándose de los bienes muebles y con la inscripción del dominio tratándose de los bienes inmuebles. Condiciones de procedencia de la tercería de prelación. Se requiere que el tercero disponga de un titulo ejecutivo en que conste: 1- El crédito de que es titular. 2- De la preferencia de que consta dicho crédito, requisitos que se extraen del Art. 527 del CPC. Tramitación de la tercería de prelación. La tercería de prelación se tramitará como incidente y por cuaderno separado, según señala el Art. 521 del CPC.

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

63

Efectos de la tramitación de la tercería de poseción dentro del juicio ejecutivo. a) Tratándose del cuaderno principal o ejecutivo señala el Art. 522 del CPC la interposición de una tercería no suspenderá en caso alguno el procedimiento ejecutivo, es decir, no afecta al ejecutante ni al ejecutado en lo que dice relación con los contencioso. b) Tratándose del cuaderno de apremio, según señala el Art. 525 del CPC seguirá el procedimiento de apremio hasta que quede terminada la realización de los bienes embargados. Fallo de la tercería de prelación. 1) Si el tribunal acoge la tercería de prelación se paga con preferencia al tercerista con el producto de la realización de los bienes del deudor, el saldo en su caso será destinado a pagar al ejecutante, según se extrae del Art. 527 del CPC. 2) Si el tribunal no acoge la tercería de prelación a) Cuando se ha acreditado el crédito, pero no se ha justificado el derecho preferente para el pago, en este caso, se distribuirá el producto de los bienes entre ambos acreedores, proporcionalmente al monto de los créditos ejecutivos que hagan valer, según señala el Art. 527 del CPC. Se trata en definitiva de un crédito valista. b) Cuando no se logra acreditar ni el crédito ni la preferencia 4- La tercería de pago. A ella hace referencia el Art. 518 N°4 del CPC. Es necesario señalar que todos los bienes del deudor quedan afectos al cumplimiento de sus obligaciones, es lo que se conoce con el nombre de derecho de prenda general. El embargo a que da lugar el juicio ejecutivo no da preferencia al ejecutante para pagarse antes que los demás acreedores, es decir, la ley no consagra el embargo como una causal de preferencia. Si de entre varios de los acreedores del deudor sólo uno de ellos ha iniciado un juicio ejecutivo en su contra, encontrándose embargados todos sus bienes, los demás acreedores podrán adoptar alguna de las siguientes opciones: 1- Incorporarse al juicio ejecutivo ya iniciado como tercerista de pago. 2- Iniciar un nuevo juicio ejecutivo. 1- Incorporarse al juicio ejecutivo ya iniciado como tercerista de pago. La tercería de pago puede ser definida de la siguiente manera: “Intervención de un acreedor en un juicio ejecutivo iniciado entre ejecutante y ejecutado, solicitando que se le reconozca su derecho para concurrir con el ejecutante en el pago de su crédito con el producto del remate de los bienes embargados a falta de otros bienes. Condiciones de procedencia de la tercería de pago: 1- Que el crédito del tercerista de pago conste también en un título ejecutivo, requisito que se desprende del Art. 527 del CPC. 2- Que el deudor no tenga otros bienes, que los embargados en el juicio ejecutivo, para responder de sus deudas, según se desprende del Art. 527 del CPC. Oportunidad para promover la tercería de prelación a) Desde que se traba el embargo sobre el bien cuyo dominio alega el tercero. b) Hasta que el bien embargado se haya subastado y se haga tradición de el a un tercero, tradición que se verificará con la entrega tratándose de los bienes muebles y con la inscripción del dominio tratándose de los bienes inmuebles. Tramitación de la tercería de pago La tercería de pago se tramitará como incidente y por cuaderno separado, según señala el Art. 521 del CPC. Derechos del tercerista de pago en la tramitación de la tercería de pago, Art. 529 del CPC. 1- El tercerista de pago podrá solicitar la remoción del depositario alegando motivo fundado; ello pues el tercerista tiene interés en la conservación en la conservación de los bienes 2- Decretada la remoción, se designará otro de común acuerdo por ambos acreedores o por el tribunal si no se avienen. 3- Podrá también el tercerista intervenir en la realización de los bienes, con las facultades de coadyuvante. Con las mismas facultades podrá obrar el primer acreedor en la ejecución que ante otro tribunal deduzca el segundo, según señala el Art. 529 del CPC.

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

64

Efectos de la tramitación de la tercería de poseción dentro del juicio ejecutivo. a) Tratándose del cuaderno principal o ejecutivo señala el Art. 522 del CPC la interposición de una tercería no suspenderá en caso alguno el procedimiento ejecutivo, es decir, no afecta al ejecutante ni al ejecutado en lo que dice relación con los contencioso. b) Tratándose del cuaderno de apremio, según señala el Art. 525 del CPC seguirá el procedimiento de apremio hasta que quede terminada la realización de los bienes embargados. Realizado el remate, el tribunal consignará su producto hasta se pronuncie sentencia firme en la tercería. Fallo de la tercería de pago. 1- Si el tribunal acoge la tercería de pago se distribuirá el producto de los bienes entre ambos acreedores, proporcionalmente al monto de los créditos ejecutivos que hagan valer, según señala el Art. 527 del CPC. 2- Si el tribunal no acoge la tercería de pago con el producto de la realización de los bienes del ejecutado sólo se paga al ejecutante y no al tercerista de pago. 2- Iniciar un nuevo juicio ejecutivo. El Art. 528 del CPC reconoce esta posibilidad. Se presenta el problema del reembargo, en virtud del cual es posible embargar en el segundo juicio los bienes ya embargados en el primitivo juicio, con la limitación que el depositario nombrado en el primer juicio lo será respecto de los dos, según señala el Art. 528 inciso 2° del CPC. El ejecutante que a sabiendas de existir depositario, o no pudiendo menos de saberlo, hace retirar las especies embargadas en la segunda ejecución por el nuevo depositario, será sancionado con las penas asignadas al delito de estafa, según señala el Art. 528 inciso 3° del CPC. Es importante señalar el derecho que el Art. 528 inciso 1° confiere al segundo acreedor: Cuando la acción del segundo acreedor se deduzca ante diverso tribunal, podrá pedir se dirija oficio al que esté conociendo de la primera ejecución para que retenga de los bienes realizados la cuota que proporcionalmente corresponda a dicho acreedor. La ley no se ha puesto en el caso en que el segundo juicio ejecutivo, seguido ante otro tribunal, obtenga la realización de los bienes antes que en el primer juicio, sin embargo en justicia el primer acreedor tiene el derecho que confiere el Art. 528 inciso 1° del CPC.

Procedimiento ejecutivo de mayor cuantía de la obligación de hacer.

Se reglamenta en el titulo II del Libro III entre los Artículos 530 al 543 del CPC, supletoriamente se aplican las normas previstas en el párrafo I del título I, artículos 434 a 529, relativas a la obligación de dar. Tratándose de la obligación de hacer el deudor se obliga ejecutar un hecho que podrá consistir en: 1) Constituir una obligación, ejemplo constituir una hipoteca, o suscribir un determinado documento, ejemplo la promesa de celebrar un contrato de promesa de compraventa. 2) Ejecutar una obra material, como por ejemplo el deudor se obliga a pintar un cuadro. Derechos del acreedor en caso que el deudor se constituya en mora en la obligación de hacer. Según señala el Art. 1553 del CC Si la obligación es de hacer y el deudor se constituye en mora, podrá pedir el acreedor, junto con la indemnización de la mora, cualquiera de estas tres cosas, a elección suya: 1- Que se apremie al deudor para la ejecución del hecho convenido; 2- Que se le autorice a él mismo para hacerlo ejecutar por un tercero a expensas del deudor; 3- Que el deudor le indemnice de los perjuicios resultantes de la infracción del contrato. •

En caso que el acreedor opte por que el deudor le indemnice de los perjuicios resultantes de la infracción del contrato, este juicio se tramitará conforme a las reglas del procedimiento ordinario. Esta opción suele ser la más utilizada. • En caso que el acreedor opte por que se apremie al deudor para la ejecución del hecho convenido o que se le autorice a él mismo para hacerlo ejecutar por un tercero a expensas del deudor, este juicio se tramitará conforme a las reglas del procedimiento ejecutivo siempre que se cumplan los siguientes requisitos: 1) Que la obligación respectiva conste en un antecedente llamado titulo ejecutivo, según lo exige el Art. 530 tratándose de la obligación de hacer. 2) Que la obligación respectiva, cuyo cumplimiento se exige por esta vía sea actualmente exigible tratándose de la obligación de hacer según el Art. 530 del CPC.

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

65

3) Tratándose de la obligación de hacer ésta debe ser determinada según el Art. 530 del CPC. 4) Que la acción ejecutiva no se encuentre prescrita, según lo exige el Art. 531 del CPC tratándose del la obligación de hacer. Clasificación del procedimiento ejecutivo de la obligación de hacer: 1Cuando la obligación del deudor consiste en la constitución de una obligación, ejemplo constituir una hipoteca, o suscribir un determinado documento, ejemplo la promesa de celebrar un contrato de promesa de compraventa. 2Cuando la obligación del deudor consiste en ejecutar una obra material, como por ejemplo el deudor se obliga a pintar un cuadro. 1- Procedimiento ejecutivo de la obligación de hacer cuando ello consista en la constitución de una obligación o en la suscripción de un documento. Se tramita mediante dos cuadernos principalmente: 1- Cuaderno ejecutivo. 2- Cuaderno de apremio. 1Cuaderno ejecutivo. Por disposición del Art. 531 que consagra la aplicación supletoria del párrafo I del título I, podemos concluir que el cuaderno ejecutivo se inicia con la demanda ejecutiva, en donde el ejecutante solicita que se despache mandamiento de ejecución a fin de que se requiera al deudor para que dentro del plazo de que se trate suscriba el documento o constituya la obligación. 2Cuaderno de apremio. Por disposición del Art. 532 del CPC el cuaderno de apremio se inicia con el mandamiento de ejecución en donde se requiere al deudor, por medio de un ministro de fe, para que suscriba el documento o constituya la obligación dentro del plazo que en el mandamiento se otorga, bajo el apercibimiento que si no lo hace lo hará el juez. ¿Cómo se requiere de pago al deudor? De acuerdo a la reglas ya vistas (Art. 443 del CPC) Actitudes del deudor frente al requerimiento de pago. 1- Requerido de pago paga la deuda: En este caso el ejecutado deberá incluir en este pago las costas correspondientes según se extrae de lo señalado en el Art. 446 del CPC, que si bien no lo señala expresamente se debe llegar a esta conclusión pues si se paga antes del requerimiento de pago deben incluir las costas con mayor razón deben incluirse las costas si dicho pago se efectúa luego del requerimiento de pago. 2- Oponer las mismas excepciones y en los mismos plazos que las señaladas para la obligación de dar, por aplicación del Art. 531 del CPC. a) Si las excepciones son acogidas por el tribunal vencerá el ejecutado. b) Si las excepciones no son acogidas la sentencia será condenatoria, de forma tal que el documento debe suscribirse y la obligación constituirse dentro del plazo que señale el tribunal bajo apercibimiento que lo haga el juez. 3- Requerido de pago no paga la deuda o no opone excepciones se tiene el mandamiento como suficiente sentencia. Según señala el Art. 532 del CPC Si el hecho debido consiste en la suscripción de un documento o en la constitución de una obligación por parte del deudor, podrá proceder a su nombre el juez que conozca del litigio, si, requerido aquél, no lo hace dentro del plazo que le señale el tribunal. 2- Procedimiento ejecutivo de la obligación de hacer cuando ello consista en la ejecución de una obra material. Actitudes del deudor frente al requerimiento de pago. 1- Requerido de pago ejecuta la obra. 2- Oponer las mismas excepciones y en los mismos plazos que las señaladas para la obligación de dar, por aplicación del Art. 531 del CPC. Debemos agregar la excepción contenida en el Art. 534 del CPC “podrá oponer el deudor la de imposibilidad absoluta para la ejecución actual de la obra debida” a) Si las excepciones son acogidas al sentencia será absolutoria. b) Si las excepciones no son acogidas la sentencia será condenatoria.

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

66

3- Requerido de pago no ejecuta la obra o no opone excepciones dentro del plazo señalado en la ley. Si no se oponen excepciones, se omitirá la sentencia de pago, y bastará el mandamiento ejecutivo para que el acreedor haga uso de su derecho de conformidad a las disposiciones de los artículos siguientes, según señala el Art. 535 del CPC. Cuando la sentencia es condenatoria o el ejecutado no opone excepciones nacerán para el ejecutante dos derechos. 1- El acreedor podrá solicitar que se le autorice para llevar a cabo por medio de un tercero, y a expensas del deudor, el hecho debido, si a juicio de aquél es esto posible, según señala el Art. 536 del CPC. a) Si el ejecutado paga la obra ejecutada por el tercero no habrá problemas. b) Si el ejecutado no paga la obra ejecutada por el tercero no habrá problemas el juicio se transformará en un juicio de la obligación de dar. 2- Cuando se pida apremio contra el deudor podrá el tribunal imponerle arresto hasta por quince días o multa proporcional, y repetir estas medidas para obtener el cumplimiento de la obligación, según señala el Art. 543 inciso 1° del CPC. Cesará el apremio: 1- Si el deudor ejecuta la obra debida o. 2- Si el deudor paga las multas impuestas y rinde además caución suficiente, a juicio del tribunal, para asegurar la indemnización completa de todo perjuicio al acreedor.

Procedimiento ejecutivo de mayor cuantía de la obligación de no hacer.

Se reglamenta en el titulo II del Libro III entre los Artículos 530 al 543 del CPC, pues el Art. 544 se remite a estas disposiciones. Cuando la prestación cuya ejecución forzada exige el ejecutante consiste en la no ejecución de un hecho, es decir, una abstención, siempre que sea posible destruir lo hecho en contravención de la obligación, transformándose en una obligación de hacer. Si no es posible destruir lo hecho en contravención de la obligación se transformará el juicio ejecutivo en un juicio ordinario de indemnización de perjuicios. Requisitos de la acción ejecutiva. 1- Que la obligación respectiva conste en un antecedente llamado titulo ejecutivo según lo exige el Art. 544 tratándose de la obligación de no hacer. 2- Que la obligación respectiva, cuyo cumplimiento se exige por esta vía sea actualmente exigible tratándose de la obligación de no hacer según el Art. 544 del CPC. 3- Tratándose de la obligación de no hacer debe ser posible la destrucción de lo obrado en contravención a la obligación según el Art. 544 del CPC. 4- Que la acción ejecutiva no se encuentre prescrita, según lo exige el Art. 544 tratándose de la obligación de no hacer.

Cumplimiento de las resoluciones judiciales.

Distinguiremos entre: 1- Cumplimiento de las resoluciones judiciales dictadas por tribunales Chilenos. 2- Cumplimiento de las resoluciones judiciales dictadas por tribunales extranjeros. 1- Cumplimiento de las resoluciones judiciales dictadas por tribunales Chilenos. Materia reglamentada en el párrafo I del titulo 19 del libro I del CPC Artículos 231 al 241 del CPC. Nos referimos al cumplimiento se las sentencias definitivas e interlocutorias, que no es más que la acción de cosa juzgada. Tratándose de los autos y decretos no es necesario mayores precisiones al ser notificados quedarán inmediatamente cumplidos. Requisitos para que proceda la acción de cosa juzgada: 1- Que se trate de sentencias definitivas o interlocutorias firmes o ejecutoriadas. Según el Art. 175 del CPC Las sentencias definitivas o interlocutorias firmes producen la acción de cosa juzgada. El Art. 174 señala cuando una sentencia se encuentra firme o ejecutoriada. El Art. 181 del CPC señala que los autos y decretos también producen acción de cosa juzgada, sin perjuicio de la facultad que tiene el tribunal para dejarlos sin efecto con posterioridad. También producen acción de cosa juzgada las sentencias interlocutorias que causan ejecutoria, aun cuando no estén aun firmes o ejecutoriadas, mientras el tribunal resuelve el asunto pendiente,

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

67

de forma tal que el cumplimiento de lo resuelto es condicional al resultado del recurso, todo lo anterior se encuentra consagrado en el Art. 231 del CPC. 2- Que el titular de la acción pida el cumplimiento de lo resuelto por el tribunal. Las sentencias judiciales en materia civil no se cumplen de oficio, de forma tal que la parte que obtuvo en el juicio deberá solicitar al tribunal el cumplimiento de lo resuelto por éste, se requiere por tanto el ejercicio de la acción por parte de su titular. Se trata de una expresión del principio de la pasividad propio de los tribunales de justicia. 3- Que la prestación sea actualmente exigible. Que no se trate de una prestación sujeta a una condición, plazo o modo; puede suceder que la exigibilidad de la prestación no coincida con la época en que se encuentre firme o ejecutoriada la sentencia. Si esa prestación está afecta a una modalidad la parte perdidosa puede oponerse al cumplimiento aduciendo que esa prestación no es actualmente exigible por estar afecta a una modalidad. Titular de la acción de cosa juzgada. Corresponde según el Art. 176 del CPC a aquel a cuyo favor se ha declarado un derecho en el juicio, la acción para el cumplimiento de lo resuelto o para la ejecución del fallo. En la comisión redactora del CPC se dejó claramente establecido que solo es titular de la acción de cosa juzgada aquel litigante en cuyo favor se ha declarado un derecho en el juicio y no un tercero, es decir, quien no fue parte en el juicio. Tribunal al que corresponde la ejecución de las resoluciones. La ejecución de las resoluciones corresponde a los tribunales que las hayan pronunciado en primera o en única instancia. Se procederá a ella una vez que las resoluciones queden ejecutoriadas o causen ejecutoria en conformidad a la ley, según señala el Art. 231 del CPC. Lo anterior es aplicable tanto tratándose de las sentencias definitivas, interlocutorias, los autos y los decretos. El legislador se coloca en el caso que la ejecución de una sentencia definitiva haga necesaria la iniciación de un nuevo juicio. En tal caso señala el Art. 232 del CPC este nuevo juicio podrá deducirse ante el mismo tribunal que pronunció la sentencia o ante el que sea competente en conformidad a los principios generales establecidos por la ley, a elección de la parte que haya obtenido en el pleito. Procedimientos señalados en la ley para el cumplimiento de las sentencia definitivas o interlocutorias. Es necesario realizar las siguientes distinciones. Si se trata de el cumplimiento de una sentencia definitiva o interlocutoria que contiene una prestación de dar, hacer o no hacer solicitada al mismo tribunal que la pronunció en única o primera instancia dentro del año siguiente a aquel en que la ejecución se hizo exigible y siempre que la ley no haya señalado una forma especial de ejecución. Situación prevista en el Art. 233 del CPC que requiere la concurrencia de los siguientes requisitos: 1- Que la prestación contenida en la sentencia definitiva o interlocutoria sea de dar, hacer o no hacer. 2- Que el cumplimiento de la sentencia sea solicitado al mismo tribunal que la pronunció en única o primera instancia. 3- Que el cumplimiento de la sentencia sea solicitado al mismo tribunal que la pronunció en única o primera instancia dentro del año siguiente a aquel en que la ejecución se hizo exigible. 4- Que la ley no haya señalado una forma especial de ejecución o cumplimiento. Este procedimiento de cumplimiento de las sentencia definitivas o interlocutorias, regulado en el párrafo I del titulo 19 del libro I del CPC Artículos 231 al 241 del CPC, recibe malamente el nombre de procedimiento incidental de cumplimiento, pero no se trata más que un procedimiento ejecutivo especial. La parte que obtuvo en la sentencia definitiva o interlocutoria, que contiene una prestación de dar, hacer o no hacer, deberá solicitar su cumplimiento al mismo tribunal que la pronunció en única o primera instancia dentro del año siguiente a aquel en que la ejecución se hizo exigible.

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

68

Esta petición se presentará en el mismo expediente en que se tramitó la causa en que se dictó la sentencia cuya ejecución se pide. Frente a esta petición el tribunal examinará el cumplimiento de los supuestos antes señalados y previstos en el Art. 233 del CPC. 1Si no se cumplen los supuestos el tribunal no dará a lugar a la solicitud. 2-

Si se cumplen los supuestos el tribunal dispone como se pide con citación de la persona en contra de quien se pide, según señala el Art. 233 inciso 1° del CPC. Según señala el Art. 233 inciso 2° del CPC Esta resolución se notificará por cédula al apoderado de la parte. El ministro de fe que practique la notificación deberá enviar la carta certificada que establece el artículo 46 tanto al apoderado como a la parte. A esta última, la carta deberá remitírsele al domicilio en que se le haya notificado la demanda. En caso que el cumplimiento del fallo se pida contra un tercero, éste deberá ser notificado personalmente.

Actitudes de la parte vencida luego de ser notificada: 1) Da cumplimiento a la prestación contenida en la sentencia sin más problemas. 2) No da cumplimiento a la sentencia ni tampoco se opone a su cumplimiento dentro de tercero día. En este caso se abre un cuaderno de apremio en el mismo expediente. 3) Se opone al cumplimiento de la sentencia dentro de tercero día deduciendo observaciones (excepciones) dentro de dicho plazo, suspendiéndose en tal caso la diligencia hasta que se resuelva el incidente, dando aplicación al Art. 69 del CPC. Requisitos de la oposición de parte vencida contra quien se pide el cumplimiento de la sentencia: 1- Sólo podrá oponer las excepciones taxativamente enumeradas en el Art. 234 del CPC. Tales excepciones son: pago de la deuda, remisión de la misma, concesión de esperas o prórrogas del plazo, novación, compensación, transacción, la de haber perdido su carácter de ejecutoria, sea absolutamente o con relación a lo dispuesto en el artículo anterior. 2- Estas excepciones sólo pueden fundarse en hechos acaecidos con posterioridad a la dictación de la sentencia cuyo cumplimiento se trata, según lo exige el Art. 234 1° del CPC. 3- Estas excepciones, salvo las de , transacción, la de haber perdido su carácter de ejecutoria, sea absolutamente o con relación a lo dispuesto en el artículo anterior, deben fundarse en antecedentes escritos, según lo exige el Art. 234 inciso 1° del CPC. Resolución que recae sobre la oposición. 1- Si no se cumplen los requisitos antes vistos la oposición será rechazada de plano, según señala el Art. 234 del CPC. 2- Si se cumplen los requisitos antes vistos la oposición será tramitada como incidente o si se decretará traslado a la contraparte por el plazo de 30 días. Si hay hechos controvertidos sustanciales y pertinentes se podrá abrir un término de prueba de 8 días. Si se trata de el cumplimiento de una sentencia definitiva o interlocutoria que contiene una prestación de dar, hacer o no hacer solicitada al mismo tribunal que la pronunció en única o primera instancia luego del año de aquel en que la ejecución se hizo exigible y siempre que la ley no haya señalado una forma especial de ejecución. En este caso, según señala el Art. 237 inciso 1° del CPC, la sentencia se cumplirá conforme a las reglas del procedimiento ejecutivo, según si se trata de una obligación de dar, hacer o no hacer. Además las sentencias definitivas o interlocutorias tendrán el carácter de título ejecutivo. En este caso en los juicios a que dé lugar la ejecución de las resoluciones no se admitirá ninguna excepción que haya podido oponerse en el juicio anterior, según señala el Art. 237 inciso final. Si se trata de el cumplimiento de una sentencia definitiva o interlocutoria que contiene una prestación de dar, hacer o no hacer solicitada a un tribunal distinto a aquel que la pronunció, sin importar el plazo en que la ejecución de la sentencia se hizo exigible. En este caso, según señala el Art. 237 inciso 1° del CPC, la sentencia se cumplirá conforme a las reglas del procedimiento ejecutivo, según si se trata de una obligación de dar, hacer o no hacer. Además las sentencias definitivas o interlocutorias tendrán el carácter de título ejecutivo. En este caso en los juicios a que dé lugar la ejecución de las resoluciones no se admitirá ninguna excepción que haya podido oponerse en el juicio anterior, según señala el Art. 237 inciso final. Cumplimiento de sentencias respecto de las cuales la ley se ha preocupado de señalar una tramitación especial. En este caso se debe emplear el sistema que en cada caso señala la ley, ejemplo los juicios de hacienda.

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

69

Cumplimiento de sentencias no comprendidas en los casos anteriores atendiendo la naturaleza de la prestación. Ejemplo tratándose de los juicios de tuición la ley deja al criterio del tribunal el señalar la forma de cumplimiento más cumplimiento pudiendo imponer multa o arresto, según señala el Art. 238 del CPC. El quebrantamiento de la sentencia. Se refiere al caso cuando cumplida la sentencia por alguno de los modos antes señalados la parte vencida vuelva a la situación anterior quebrantando la sentencia. Ello traerá consigo las siguientes consecuencias. 1- Según señala el Art. 240 inciso 1° “Cumplida una resolución, el tribunal tendrá facultad para decretar las medidas tendientes a dejar sin efecto todo lo que se haga en contravención a lo ejecutado.” 2- El que quebrante lo ordenado cumplir será sancionado con reclusión menor en su grado medio a máximo, es decir, de 1 a 5 años, según señala el Art. 240 inciso 2°. 2- Cumplimiento de las resoluciones judiciales dictadas por tribunales extranjeros. Materia reglamentada en el párrafo II del titulo 19 del libro I del CPC Artículos 242 al 251 del CPC. Para proceder al cumplimiento en Chile de una resolución pronunciada por un tribunal extranjero se requiere la autorización de la Corte Suprema, autorización que recibe el nombre de exequátur. ¿Cómo se concede el exequátur? La Corte Suprema conocerá de estas cuestiones en sala al no señalar otra manera distinta y al ser ésta la regla general. La Corte Suprema para otorgar el exequátur deberá verificar la concurrencia de las siguientes condiciones: 1Si existe o no un tratado bilateral o multilateral sobre la materia con el país del cual emana la sentencia a) Si existe tratado internacional sobre la materia deberá procederse a su aplicación. Según señala el Art. 242 del CPC Las resoluciones pronunciadas en país extranjero tendrán en Chile la fuerza que les concedan los tratados respectivos. b) Si no existe tratado internacional sobre la materia con la nación de que procedan las resoluciones, se les dará la misma fuerza que en ella se dé a los fallos pronunciados en Chile, según señala el Art. 243, es decir, la Corte Suprema procederá a dar aplicación al principio de la reciprocidad. Si la resolución procede de un país en que no se da cumplimiento a los fallos de los tribunales chilenos, no tendrá fuerza en Chile, según señala el Art. 244 del CPC. c) En los casos en que no exista tratado internacional sobre la materia ni precedente alguna que permita establecer un criterio de reciprocidad, la Corte Suprema deberá dar aplicación al principio denominado en doctrina como de la regularidad, lo que implica la reunión de las siguientes condiciones señaladas en el Art. 245 del CPC: 1- Que la sentencia pronunciada en país extranjero no contengan nada contrario a las leyes sustantivas de la República. 2- Que la sentencia pronunciada en país extranjero no se opongan a la jurisdicción nacional, es decir, que se trate de sentencias que debió ser pronunciada por tribunales Chilenos al ser ellos los competentes. 3- Que la sentencia pronunciada en país extranjero haya sido pronunciada en un procedimiento con previo emplazamiento de la parte contra la cual se dicta. 4- Que la sentencia pronunciada en país extranjero esté ejecutoriada en conformidad a las leyes del país en que hayan sido pronunciadas. Tramitación de la solicitud de exequátur. 1- Según señala el Art. 247 la resolución que se trate de ejecutar se presentará a la Corte Suprema en copia legalizada. Legalización que según el Art. 345 del CPC comprende dos etapas: Una regulada por la ley extranjera y otra regulada por la ley Chilena. Si la sentencia se encuentra redactada en idioma extranjero se dará aplicación al Art. 347 del CPC. 2- En los casos de jurisdicción contenciosa, se dará conocimiento de la solicitud a la parte contra quien se pide la ejecución a través de su notificación personal, según señala el Art. 248 del CPC. 3- Con o sin la oposición de la parte contra quien se pide la ejecución de la sentencia se recibirá la causa a prueba si existen hechos controvertidos sustanciales y pertinentes, en la forma y por el tiempo que el CPC establece para los incidentes, según señala el Art. 250 del CPC.

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

70

4- La Corte Suprema remitirá los antecedentes al ministerio público a fin de que emita su informe, según señala el Art. 248 del CPC. Se trata de un tramite de suma importancia pues en la biblioteca del ministerio público existen antecedentes que permiten establecer los criterios de reciprocidad. 5- Cumplidos los tramites anteriores la Corte Suprema se encuentra en condiciones de resolver esta cuestión. Concedido el exequátur se procede a la segunda etapa del cumplimiento. Si se trata de una sentencia emanada de un tribunal arbitral extranjero. Son aplicables todas las reglas precedentes, pero además, hará constar su autenticidad y eficacia por el visto bueno u otro signo de aprobación emanado de un tribunal superior ordinario del país donde se haya dictado el fallo, según señala el Art. 246 del CPC. Cuando se trate de sentencias dictadas por tribunales extranjeros en materias de jurisdicción no contenciosa. Según señala el Art. 249 del CPC En los asuntos de jurisdicción no contenciosa, el tribunal resolverá con sólo la audiencia del ministerio público. También se requiere de exequátur, y el tribunal podrá abrir un término probatorio según señala el Art. 250 del CPC. ¿Cuál es el tribunal competente para conocer del cumplimiento de una sentencia pronunciada en el extranjero? Según el Art. 251 del CPC dicho cumplimiento se encarga a quien habría correspondido conocer del negocio en primera o en única instancia, si el juicio se hubiera promovido en Chile. ¿Qué procedimiento seguirá aquel tribunal? El Art. 242 no es claro al señalar que para su ejecución se seguirán los procedimientos que establezca la ley chilena. Se ha entendido que el procedimiento lo determinará el tratado existente con el país de origen de la sentencia, y si no lo hay o si no regula esta materia se procederá como si se tratara de una sentencia pronunciada en Chile.

LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES.

Clasificación del procedimiento atendiendo a su mayor o menor aplicación. a) Procedimientos ordinarios o comunes: Destinados a reglamentar la generalidad de los procesos sin importar la naturaleza de los hechos controvertidos o la calidad de las partes y siempre que el legislador no establezca un sistema especial de tramitación. b) Procedimientos especiales: Establecidos por legislador para sustanciar ciertos juicios atendiendo la naturaleza de los hechos controvertidos o la calidad de las partes. Reglamentación de los procedimientos especiales. El CPC les dedica un libro, el libro III bajo el epígrafe “De los juicios especiales”, con la salvedad que el legislador no reglamenta juicios sino que procedimientos. Hay muchas leyes especiales que contienen procedimientos especiales, como por ejemplo el Código del Trabajo, la ley de menores, etc. ¿Cómo se aplican las normas que reglamentan los procedimientos especiales? 1- Se aplicará en primer lugar las reglas de procedimiento establecidas por la ley para el juicio de que se trata contenidas en el Libro III del CPC o una ley especial, según sea el caso. 2- En el mismo nivel que el libro III del CPC o la ley especial se encuentran las reglas del Libro I del CPC “Disposiciones comunes a todo procedimiento”, ejemplo se reglamentan por este libro lo que dice relación a las notificaciones y actuaciones judiciales. 3- Se aplicará a falta de regulación expresa, en el correspondiente procedimiento especial, supletoriamente las reglas contenidas en el Libro II del CPC “Procedimiento ordinario de mayor cuantía”, por aplicación del Art. 3 del CPC. Cumplimiento de la sentencia pronunciada en un juicio de hacienda. 1- En caso que la sentencia que falla el juicio de hacienda sea favorable al fisco: Se procederá a su cumplimiento de acuerdo a las reglas del procedimiento ejecutivo. 2- En caso que la sentencia que falla el juicio de hacienda sea desfavorable al fisco: No existe procedimientos compulsivos para hacer cumplir las sentencias pronunciadas en contra del fisco en juicios de hacienda. El cumplimiento de la sentencia se verificará mediante decreto supremo

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

71

del presidente de la república expedido a través del Ministerio respectivo, según lo señala el Art. 752 del CPC, pero para ello la sentencia debe estar firme o ejecutoriada, para lo cual el tribunal remitirá oficio al ministerio que corresponda, adjuntando fotocopia o copia autorizada de la sentencia de primera y de segunda instancia, con certificado de estar ejecutoriada. A continuación debe seguirse los siguientes trámites: 1- Ejecutoriada que se encuentre la sentencia la parte vencedero deberá solicitar al tribunal que remita oficio al ministerio que corresponda, adjuntando fotocopia o copia autorizada de la sentencia de primera y de segunda instancia, con certificado de estar ejecutoriada, según señala el Art. 752 del CPC. Tal oficio será remitido generalmente mediante correos de la república por carta certificada o mediante la entrega, por un ministro de fe, en la Oficina de Partes del Ministerio correspondiente. 2- Se certificará en el proceso el hecho de haberse remitido el oficio y se agregará al expediente fotocopia o copia autorizada del mismo. Esta constancia es importante pues de acuerdo a lo señalado en el Art. 752 inciso 1° “Toda sentencia que condene al Fisco a cualquiera prestación, deberá cumplirse dentro de los sesenta días siguientes a la fecha de recepción del oficio” ¿Cómo se acreditará la fecha de recepción del oficio? a) La fecha de recepción de éste se acreditará mediante certificado de ministro de fe que lo hubiese entregado en la Oficina de Partes del Ministerio. b) Si hubiese sido enviado por carta certificada, transcurridos tres días desde su recepción por el correo, según el Art. 752 inciso 3°. 3- Según el Art. 19 de la ley Orgánica del CDE El ministerio respectivo, en poder del oficio, fotocopias o copias remitirá los antecedentes al Consejo de defensa del estado, a fin de que emita informe acerca de lo que sucede. 4- Remitido el informe el Presidente de la republica procederá a dictar el decreto supremo que ordena el cumplimiento de la sentencia. a) En caso que la sentencia condene al Fisco a prestaciones de carácter pecuniario, el decreto de pago deberá disponer que la Tesorería incluya en el pago el reajuste e intereses que haya determinado la sentencia y que se devenguen hasta la fecha de pago efectivo. b) En aquellos casos en que la sentencia no hubiese dispuesto el pago de reajuste y siempre que la cantidad ordenada pagar no se pague dentro de los sesenta días señalados en el inciso 1° del Art. 752, dicha cantidad se reajustará en conformidad con la variación que haya experimentado el IPC con un desfase de 1 mes. ¿Qué sucede si el presidente de la republica se niega dictar el correspondiente decreto de pago? Podría comprometer su responsabilidad política, a través del juicio político, por la causal previsto en el Art. 48 N°2 a) abierta infracción a las leyes.

Juicio de Nulidad de matrimonio y de divorcio

El titulo XVII del Libro III del CPC trata de los juicios de nulidad de matrimonio, divorcio perpetuo y divorcio temporal. En estas materias en cuanto al fondo del asunto se aplican las normas pertinentes del Código civil, ley de matrimonio civil y ley de registro civil. Tribunal Competente para conocer de estos juicios Según señala la ley de matrimonio civil “El conocimiento y decisión de todas las cuestiones a que diere margen la observancia de esta ley corresponderá a la jurisdicción civil”. Relacionando lo anterior con los previsto en el COT concluimos que la competencia en estos juicios corresponde juzgado de letras en lo civil del domicilio del demandado en primera instancia. Estos asuntos no son de apreciación pecuniaria luego se estiman como de mayor cuantía y procede el recurso de apelación. El conocimiento de estos asunto en segunda instancia corresponderá a la Corte de Apelaciones respectiva. Procedimiento para sustanciar el Juicio de nulidad y de divorcio perpetuo. Se sustancian de acuerdo a las reglas del procedimiento ordinario de mayor cuantía, en consecuencia aplicamos las disposiciones del Libro II del CPC, según señala el Art. 753. Sin embargo, en estos juicios, el procedimiento ordinario es Este procedimiento ordinario tiene algunas innovaciones, en relación a las reglas generales, las que han sido destacadas por la jurisprudencia.

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

72

1- En materia de notificación de la demanda se aplican las reglas generales; sin embargo en la practica durante mucho tiempo se notificó mediante avisos en los diarios y la parte contraria de hecho no tomaba conocimiento de la demanda evitándose así la oposición del demandado . La corte suprema ordenó que los jueces en materia de notificación debían adoptar las precauciones necesarias para averiguar el domicilio del demandado y su existencia real. Dentro de estas medidas esta la de oficiar el registro civil y al registro electoral con esta finalidad. La corte suprema señaló que había que instruir a los receptores judiciales encargados de notificar la demanda, en el sentido que deben verificar si la persona que se notifica era realmente el demandado, comprobando su identidad y dejando constancia en el expediente de la forma de determinar esta identificación . 2- En estos juicios siempre se deben probar o acreditar los hechos de la causa aun cuando el demandado se allane a la demanda; es decir en estos juicios siempre tendrá que existir términos probatorios. Esto se debe a que en estas materias no puede haber acuerdo entre las partes, pues el matrimonio no se puede anular por mutuo consentimiento. 3- En estos juicios no existe conciliación pues no es admisible la transacción, llegamos a esta conclusión en base al Art. 262 del CPC. 4- Doctrinariamente se discute si procede o no la confesión como medio de prueba en este tipo de juicios: algunos dicen que si pues la ley no lo prohíbe, otros estiman que es improcedente porque si no se acepta el común acuerdo de los litigantes, tampoco se puede aceptar la confesión. Nosotros estimamos improcedente la confesión por las siguientes razones: 1- Por la misma razón que no procede la transacción ni la conciliación, pues importaría un acuerdo de voluntades. 2- La confesión se encuentra prohibida por el legislador como medio de prueba en los juicio de separación de bienes. En la práctica se recurre a la prueba testimonial. 5- La ley dice que la sentencia definitiva que de lugar al divorcio perpetuo y que no es apelada debe elevarse en consulta al superior, atendiendo al carácter social de estos juicios. Por el contrario si la sentencia rechazo la demanda no se requiere el tramite de la consulta. De esta forma, tratándose de la sentencia definitiva que de lugar al divorcio perpetuo y que no es apelada, deberán elevarse los autos a la Corte de Apelaciones respectiva, procediéndose de igual forma como si se hubiere interpuesto recurso de apelación. La sala correspondiente luego de la vista de la causa podrá adoptar alguna de las siguientes actitudes: 1- Aprobará la sentencia consultada cuando estime que se encuentra ajustada a derecho, según señala el Art. 753 del CPC. 2- El tribunal retendrá el conocimiento del asunto y procederá como si se hubiera interpuesto previamente apelación cuando estime dudosa la legalidad del fallo consultado, según señala el Art. 753 del CPC. A diferencia de lo que ocurre tratándose de los juicios de hacienda no es necesario que el tribunal señale los puntos que le merecen duda. En estos casos la corte ordenara un nueva vista de la causa, que se verificara en la sala que resulte sorteada, sin que exista radicación. En forma previa a esta nueva vista debe oírse al ministerio publico. La sala correspondiente podrá: a) Disipar sus dudas acerca de la legalidad del fallo y confirmarlo. b) Revocar la sentencia. ¿Cómo se cumple la sentencia pronunciada en estos juicios? Según señala el Art. 4 N°4 de la ley de registro civil la sentencia definitiva una vez ejecutoriada se cumple de una manera especial: En el libro de los matrimonios se inscribirán: Las sentencias ejecutoriadas en que se declare la nulidad del matrimonio o se decrete el divorcio perpetuo o temporal. Procedimiento para sustanciar el juicio de divorcio temporal. Se tramita según las normas del procedimiento sumario, según señala el Art. 754 del CPC. En estos juicios no existe el tramite de la consulta ni la transacción y conciliación.

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

73

Reglas comunes a los juicios de nulidad de matrimonio, divorcio perpetuo y temporal. 1- En estos juicios si el tribunal lo estima conveniente, puede disponer la reserva del proceso a personas ajenas al juicio, constituyendo una excepción al Art. 9 del COT, según señala el Art. 756 del CPC. 2- En estos juicios podrá el juez, a petición de la mujer, tomar todas las providencias que estime conducentes a la seguridad de los intereses de ésta y los hijos, según señala el Art. 755 inciso 2° del CPC. 3- La ley permite en el Art. 755 inciso 1° discutir, conocer y resolver en la forma señalada para los incidentes, separadamente de la cuestión principal y sin paralizarla, y por el mismo el juez las siguientes materias: 1- La fijación de la residencia de la mujer durante el juicio. 2- La cuantía y forma de los alimentos y de las expensas para la litis. El Art. 136 del CC obliga al marido casado bajo el régimen de sociedad conyugal el proporcionar a la mujer las expensas para la litis. 3- La designación del cónyuge u otra persona a quien deba confiarse el cuidado personal de los hijos. 4- La determinación de la manera como pueden éstos visitar al otro cónyuge o ser visitados por él. 4- Cuando marido y mujer, partes en estos juicios, se encuentran casados bajo el régimen de sociedad conyugal el juez antes de dictar sentencia debe solicitar el informe del defensor público, según señala el Art. 366 N°1 del COT.

Juicios de Alimentos.

Legislación aplicable tratándose de los juicios de alimentos. Ley 14.908, sobre abandono de familias y pago de pensiones alimenticias, publicado en el diario oficial su texto refundido el 26 de diciembre de 1996, modificada recientemente por la ley 19.741 publicada en el diario oficial el 24 de junio de 2001. Además tratándose de los alimentos para menores también resulta aplicable la ley 16.618 de 1967, también modificada por la ley 19.741. Procedencia de los juicios de alimentos. Cuando las personas que ley están obligadas a suministrar alimentos en favor de otros, no cumplen este deber o lo cumplen en forma imperfecta, el afectado puede recurrir a los tribunales con la finalidad que sea el juez el que establezca la existencia, la cuantía y forma de estos alimentos. El alimentante también podrá iniciar un juicio para obtener la supresión , rebaja o cambio de la modalidad de los alimentos . La expresión alimentos debe ser entendida en sentido amplio, como los alimentos propiamente tales, educación, abrigo, y en general la subsistencia. Competencia absoluta en materia de juicios de alimentos. Se refiere a la categoría, clase o jerarquía del tribunal llamado a conocer de estas cuestiones. 1) Si el alimentario es menor de edad: Será competente los tribunales de menores, según señala el Art. 26 N°2 de la ley 16.618. También conocerán los tribunales de menores de la demanda de alimentos deducida por el cónyuge del demandado para sí y para sus hijos menores, asimismo también cuando la demanda es deducida por parientes del demandado para sí y para sus hijos menores. Seguirá conociendo el juez de menores de la demanda aun cuando durante el curso del juicio los menores hayan alcanzado su mayoría de edad, por lo demás la competencia absoluta no se altera por causa sobreviniente. 2) Si el alimentario es mayor de edad: Será competente los juzgados de letras. Competencia relativa en materia de juicios de alimentos. Se refiere a que tribunal especifico dentro de una categoría, clase o jerarquía conocerá el asunto. El acto deberá entablar la demanda ante el tribunal de menores o de letras, según sea el caso, correspondiente al domicilio del alimentante o alimentario a elección del demandante, según señala el Art. 27 de la ley 16.618 modificada por la ley 19.741. Cuando se solicita alimentos en favor de deficientes mentales, va a ser competente siempre el juez de menores, sin importar la edad, correspondiente al domicilio del demandante según lo señala la ley 18.600 publicada en el diario oficial en febrero de 1987. En todos estos juicios la segunda instancia le corresponde a la corte de apelaciones respectiva.

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

74

La sentencia en el juicio de alimentos no produce la excepción de cosa juzgada, pues se puede volver a revisar el monto, modalidad, forma de pago de los alimentos debido a la existencia de circunstancias cambiantes. La sentencia dictada tendrá el carácter de circunstancial. Tramitación de los juicios de alimentos para mayores de edad. Será conocido por los juzgados de letras, salvo que la demanda de alimentos se deducida por el cónyuge del demandado para sí y para sus hijos menores o cuando la demanda es deducida por parientes del demandado para sí y para sus hijos menores. Conforme a la actual legislación, Art. 1 de la ley 14.908 modificada por la ley 19.741, estos juicios se tramitan según las reglas del juicio sumario. Modificaciones que introduce la legislación especial frente a la tramitación del procedimiento sumario. 1- No es necesario que la demanda señale el domicilio del demandado, según señala el Art. 2 inciso final de la ley 14.908, pues el juez deberá hacer las averiguaciones correspondientes para determinarlo y para que sea debidamente emplazado. 2- Al demandante no se le exige consignación. 3- La prueba se aprecia conforme a las reglas de la sana critica, es decir sin sujetarse a las normas reguladoras de la prueba pero de acuerdo a la buena fe, rectitud y el buen sentido del tribunal, según señala el Art. 1 de la ley 14.908. 4- Si el alimentario es patrocinado por un abogado habilitado para el ejercicio de la profesión y el alimentante no lo tiene el juez podrá designar un abogado de la Corporación de asistencia judicial o de turno, según lo señala el Art. 4 de la ley 14.908. En los casos que las partes lleguen a una transacción, esta debe ser aprobada judicialmente para que tenga valor. Puede llegarse a transacción sobre los alimentos ante la corporación de asistencia judicial actuando este caso servirá de ministro de fe. 5- El Juez puede durante la tramitación del proceso decretar alimentos provisorios. Esta petición se tramitará como incidente, pero cuando se solicita alimentos para hijos menores el juez estará obligado a decretar alimentos provisorios luego de 10 de días de notificada la demanda. Si el juez hubiese fijado alimentos provisorios , el monto de estos se imputa el monto de los alimentos definitivos que fije la sentencia 6- Durante la tramitación del juicio de alimentos para mayores se pueden dictar medidas precautorias según sea su monto, según señala el Art. 6 de la ley 14.908. 7- El recurso de apelación se concede sólo en el efecto devolutivo, según señala el Art. 2 de la ley 14.908. El recurso de apelación goza de preferencia para su vista y fallo en el tribunal de alzada. Estas apelaciones se deben anteponer en la tabla ordinaria. 8- El juez puede provisionalmente acceder a la demanda sin perjuicio de lo que se resuelva en la sentencia definitiva 9- El juez en la sentencia que establece la obligación de dar alimentos no puede fijar una pensión alimenticia que exceda el 50 % de las rentas del alimentante. 10- Para fijar los alimentos lo normal será que se recurra a una suma de dinero o una suma de dinero o una prestación determinada. Si el tribunal fija como pensión alimenticia una suma fija de dinero el secretario del tribunal deberá reajustar dicha suma cada 6 meses según la variación del IPC. Lo normal es que el monto de las pensiones sea fijada en UF.

Cumplimiento de la sentencia que ordena alimentos para mayores. Se refiere al cumplimiento de la sentencia que dio lugar a alimentos para mayores cuando el alimentario, condenado al pago, no da cumplimiento buenamente a su obligación. Las formas de cumplimento que analizaremos también serán aplicables cuando los alimentos son decretados por el juzgado de menores cuando es competente para conocer de la demanda de alimentos para mayores y cuando se demanda incidentalmente alimentos en un juicio de nulidad de matrimonio. 1- Procedimiento ejecutivo. La sentencia judicial dictada tiene merito ejecutivo , en consecuencia, se puede exigir compulsivamente su cumplimiento.

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

75

Tribunal competente para conocer del juicio ejecutivo: Será competente el que pronuncio la sentencia en primera o en única instancia. También es competente el tribunal del nuevo domicilio del demandado, exhibiendo copia autorizada de la sentencia. Algunas innovaciones en relación a las reglas generales: 1- El requerimiento de pago debe hacerse personalmente o por cedula al deudor , y si no es habido se procede según el Art. 44, pero no es necesario en este caso acreditar que el deudor se encuentra en el lugar del juicio. No procede la notificación por el estado diario. 2- El deudor solo puede oponer la excepción de pago y siempre que esta se funde en un antecedente escrito, según señala el Art. 8 inciso 3° de la ley 14.908 ; la jurisprudencia también a aceptado que el deudor oponga la excepción de incompetencia y de ineptitud del libelo. 3- Si se fijan pensiones que deban pagarse mensualmente, si durante el curso del proceso tampoco se pagan las nuevas pensiones que se van devengando bastara el primer mandamiento para que se le paguen todas las demás pensiones adeudadas sin necesidad de nuevo mandamiento. 2- Retención de haberes o remuneraciones del demandado. Esta es una forma especial de cumplimiento que solo tiene lugar cuando del condenado a pagar alimentos percibe remuneraciones o sueldos de un tercero . La ley permite que el demandante solicite al juez que conozca del proceso o al juez del nuevo domicilio del deudor que se proceda a notificar judicialmente por carta certificada al tercero que paga la remuneración para que retenga las sumas de dinero que corresponda, según lo que ordene la sentencia y con la finalidad que estas sumas se entreguen al alimentario, según señala el Art. 8 de la ley 14.908. Se entiende recibida la carta certificada cinco días después que esta se haya despachado por correo. ¿Qué sucede si estos terceros no cumplen su obligación de efectuar el descuento? En tal caso se les puede imponer multa equivalente al doble de lo que debió retener a beneficio fiscal. El tercero tiene la obligación de comunicar al tribunal que el deudor termino sus servicios y el monto de la indemnización que le corresponde a éste por la terminación del contrato, según señala el Art. 13 de la ley 13 de la ley 14.908. El alimentante tendrá derecho a solicitar el cambio del sistema de pago, garantizando que efectivamente se verificará el pago. 3- Apremios por arresto contra el demandado. Esta es una forma indirecta de obtener el pago, en aquellos casos que la sentencia ordene alimentos en favor de ciertas personas que indica la ley: 1) Cónyuge del alimentante 2) Padres del alimentante 3) Los hijos del alimentante 4) Los adoptados del alimentante. a) En estos casos si no se cumple la obligación de pagar 1 o mas cuotas el tribunal podrá de oficio o a petición de parte apremiar al deudor con arresto nocturno del alimentante desde las 22:00 hasta las 6:00 horas del día siguiente, con ayuda de la fuerza publica si fuere necesario. El arresto puede ser hasta por 15 días pudiendo repetirse si este continua en mora. b) Si se reincide por segunda vez en el no pago puede repetirse el arresto, pero esta vez por día y noche hasta que pague y también se da derecho a pedir la separación de bienes, procediéndose a la disolución de la sociedad conyugal. c) Frente a este arresto el alimentante puede justificar frente al juez que esta impedido de pagar los alimentos por carecer de los medios económicos necesarios. En este caso el tribunal puede suspender el apremio. d) Este mismo arresto se puede imponer al que estando obligado a prestar alimentos renuncie sin causa justificada a su trabajo, después de haber sido notificado y con el fin de burlar la pensión . 4- Orden de Arraigo. Para evitar que el alimentante salga del país. Si quiere salir del país tendrá que rendir una caución suficiente para hacer frente a su obligación.

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

76

Tramitación de los juicios de alimentos para menores de edad. Será competente los tribunales de menores, según señala el Art. 26 N°2 de la ley 16.618. También conocerán los tribunales de menores de la demanda de alimentos deducida por el cónyuge del demandado para sí y para sus hijos menores, asimismo también cuando la demanda es deducida por parientes del demandado para sí y para sus hijos menores En cuanto a su tramitación podemos señalar lo siguiente: Los juzgados de letras de menores, conociendo de los negocios de su competencia, podrá conocer: a) Asuntos no contenciosos: A ellos hace referencia el Art. 34 de la ley 16.618, se tramitarán verbalmente y sin forma de juicio. b) Asuntos contenciosos: A ellos hace referencia el Art. 39 inciso 2°, ejemplo alimentos, tuición, los cuales se tramitarán conforme a las reglas del procedimiento sumario con las innovaciones que señalaremos a continuación. Innovaciones a las reglas generales del procedimiento sumario: 1- La audiencia o comparendo, ya no se fijará para el quinto día hábil, pues el tribunal de menores tiene atribuciones para fijar una fecha determinada en que se llevara a cabo este comparendo y la prueba testimonial, según señala el Art. 2 de la ley 16.618. En el tiempo intermedio, que por regla general es mucho, es posible fijar alimentos provisorios, también puede acceder provisoriamente a la demanda. 2- No procede la sustitución del procedimiento, pues no estamos en presencia de alguna de las situaciones contempladas en el inciso 1° del Art. 680, por lo demás así lo señala expresamente el Art. 34 inciso 2° de la ley 16.618. 3- La sentencia definitiva no es necesario que cumpla con los requisitos del Art. 170 , solo debe cumplir con los requisitos del Art. 171, relativo a la sentencia interlocutoria: decisión del asunto controvertido , fundamentos de hecho y de derecho, enunciación de las leyes y en su defecto de los principio de equidad con arreglo a los cuales se pronuncia el fallo. 4- Existe sólo dos formas de notificación: personalmente o por carta certificada, no procede la notificación por el estado diario ni por cédula. a) Tratándose de la carta certificada: Se debe realizar la siguiente distinción: 1- Si se trata de una resolución de mero trámite la carta certificada debe expresar el hecho de haberse pronunciado, el número de resoluciones pronunciadas. 2- Si no se trata de una resolución de mero trámite la carta certificada debe contener una copia de la resolución o extracto de ella. En ambos casos la carta certificada se debe despachar al domicilio del notificado consignado en el expediente a través de correos y la notificación se entiende practicada desde el día siguiente de que se expida la carta, según el Art. 35 de la ley 16.618. b) Tratándose de la notificación personal: Es excepcional sólo es notificada personalmente la primera resolución que se dicte en el proceso, salvo que la ley señale otra forma de notificación. ¿Quiénes pueden practicar ambas clases de notificaciones en este procedimiento? 1- Dentro del tribunal el secretario según señala el Art. 35 de la ley 16.618. 2- Fuera del tribunal las notificaciones podrán ser practicadas por receptores visitadores del juzgado de menores , asistentes sociales judiciales , carabineros o investigaciones en la forma que el tribunal disponga, receptores judiciales normales remunerados por la parte que requiere de sus servicios. 5- En materia de actuaciones judiciales según el Art. 35 inciso 5° de la ley 16.618 son hábiles para practicar actuaciones todos los días de año y en todo lugar también, haciendo excepción a la regla general del Art. 59 del CPC. En materia de plazos se deben descontar los días inhábiles, salvo que el tribunal disponga otra cosa distinta, según señala el Art. 35 inciso final. En cuanto a las horas para practicar las actuaciones judiciales la ley 16.618 sigue la regla general del Art. 59 del CPC, con la excepción de que el juez puede de menores puede habilitar otros días. 6- En cuanto a la comparecencia de las partes en el juicio:

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

77

1) El juez de menores puede ordenar la comparecencia personal de las partes o de terceros bajo apercibimiento de arresto, según el Art. 35 inciso 1° parte final, atribución que no tienen los demás jueces. 2) Los menores de edad pueden comparecer sin necesidad de hacerlo por medio de representantes legales, según señala el Art. 36 de la ley 16.618. 3) Las partes puede actuar personalmente sin necesidad de patrocinio ni mandato, ello según lo señalado en la ley 18.120. 4) El juez oirá a los defensores públicos cuando lo estime conveniente y por resolución fundada. Al permitir la ley obrar al menor de edad sin la intervención de su representante legal, abogados y procuradores el juez de menores puede estimar necesario oír a los defensores públicos. 7-

En materia de prueba el juez debe apreciar la prueba en conciencia y tiene amplias atribuciones para provocar, de oficio, los medios de prueba que estime conveniente, según señala el Art. 36 inciso 1° de la ley 16.618 haciendo excepción al Art. 159 del CPC. Se ha estimado que el apreciar la prueba en conciencia equivale al sistema de la sana crítica, se ha presentado la duda pues en materia de juicio de alimentos para mayores el legislador señala expresamente que el juez debe apreciar la prueba de acuerdo al sistema de la sana crítica.

8- Recursos que proceden en materia de juicio de alimentos para menores. 1) Recurso de reposición sin variaciones. 2) En materia del recurso de apelación se presentan las siguientes innovaciones: 1- Son apelables según el Art. 37 inciso 1° de la ley 16.618 a) Las sentencias definitivas de primera instancia. b) Las demás resoluciones que sin ser sentencias definitivas ponen término al juicio o hacen imposible su prosecución, según el Art. 37 inciso 1° de la ley 16.618. 2- Se concede la apelación sólo en el efecto devolutivo, según el Art. 37 inciso 1° de la ley 16.618. 3- En cuanto a la forma de deducir la apelación la regla general es que se interpone por escrito, pero también podrá ser interpuesto verbalmente siempre que se señalen someramente los fundamentos de hecho y de derecho del recurso, según el Art. 183 inciso 3° del CPC. 4- Cuando quien interpone verbalmente el recurso no es letrado rige lo previsto en el Art. 189 inciso final, es decir, el plazo para interponer el recurso de apelación es de 5 días contados desde la notificación de la resolución recurrida. 5- En caso de estimarse admisible a tramitación el recurso las copias serán remitidas al tribunal superior llamado a conocer del recurso, mientras que el original permanecerá en el tribunal a quo. 6- Estas causas tienen preferencia para la vista y fallo del recurso de apelación, según el Art. 37 inciso final de la ley 16.618. 3) En materia de recurso de queja no hay innovaciones. 4) No procede el recurso de casación. En este sentido dispone el Art. 37 inciso 1° “En los juicios de menores sólo serán admisibles los recursos de apelación y de queja, sin perjuicio del recurso de reposición en su caso. Aspectos generales sobre el monto de los alimentos, tanto para alimentos mayores como para menores. El juez tiene amplias atribuciones para fijar el monto de los alimentos de acuerdo a las pruebas rendidas según situaciones económicas del alimentante y las necesidades del alimentario. Innovaciones de la ley 16.618. Si el que demanda alimentos es menor de edad y se lo pide a su padre o a su madre , se presume que el alimentante tiene medios para proporcionar alimentos; esta es una presunción simplemente legal que tendrá que destruir el alimentante . Cuando se trata de hijos menores que demandan alimentos al padre o madre se establece un monto mínimo del 40 % del ingreso mínimo de remuneraciones y sin son varios los hijos este porcentaje puede rebajarse al 30% para cada uno, salvo que el alimentario pruebe por el alimentante que no tiene bienes o que el alimentario pruebe que tiene mas ingresos que el ingreso mínimo .

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

78

La ley 19.711 del 18 de enero del 2001 que modificó la ley 16.618 regula el régimen de visitas del padre al que no corresponde la tuición del hijo. Aquellas cuestiones serán tramitadas como incidentes ante el juez de menores, con la salvedad que el plazo para contestar será de 5 días, debiendo el juez en todo caso citar a las partes a conciliación. Juicios Arbitrales Clasificacion de los arbitros : 1. Arbitro de derecho , aquel designado por las partes o por la autoridad judicial en subsidio para la resolucion de un asunto litigioso ; fallan de acuerdo a la ley y tanto en la tramitacion como en el pronunciameiento de la sentencia definitiva se someteran a las reglas establecidas para los jueces ordinarios segun la naturaleza de la accion deducida . 2. Arbitro Arbitrador , aquel juez designado por las partes o por la autoridad judicial en subsidio para la resolucion de un asunto litigioso con facultades para fallarlo obedeciendo a lo que su prudencia y equidad le dictare y debiendo gurdar en el procedimiento y en la dictacion de la sentencia las reglas que las partes le hayan acordado en el compromiso y si estas nada dicen segun las señaladas para este caso en el CPC . 3. Arbitro Mixto , aquel juez nombrado por las partes o por la autoridad judicial en subsidio y que falla conforme a derecho y tramita segun las reglas de los arbitradores . Constitucion de los Tribunales Arbitros Estos tribunales no son permanentes , en consecuencia para cada caso particular es necesario constituir el tribunal una vez que ocurra el hecho que motiva la intervencion de estos juezes . 1. El nombramiento de un juez arbitro por regla general se hace por las partes interesadas mediante un CTTO de COMPROMISO , en virtud del cual los interesados sustraen un asunto del conocimiento de la justicia ordinaria para entregarlo al conocimiento de uno o mas arbitros que designan en el mismo instrumento ( no hay que confundir esto con la clausula compromisoria que es una fuente del arbitraje pero sin designar a un arbitro , solo dice que el asunto se sometera a arbitraje si existe conflicto entre las partes ) . El nombramiento debe ser escrito y para su validez requiere ciertas mensiones esenciales : nombre sel arbitro , nombre de las partes , materia del arbitraje . Existen otras mensiones no esenciales ( la ley suple estas mensiones si las partes no la mensionan) : facultades del arbitro ( si nada se dice sera un arbitro de derecho ) , lugar a llevar a efecto el juicio , tiempo que debe desempeñarse el arbitraje ( si nada se dice el arbitraje dura hasta 2 años desde que el arbitro acepta sus funciones ) . El arbitro tambien puede ser nombrado por el causante o testador . Si es un asunto de arbitraje forzoso o en el caso de la calusula compromisoria , no hay acuerdo en cuanto a la persona del arbitro , se sometera la designacion a la justicia ordinaria mediante el procedimiento para la designacion de peritos . 2. Es necesario la aceptacion del arbitro y el juramento , ya que el solo nombramiento no obliga al arbitro . Cumplido esto nace la obligacion del arbitro de desempeñar el encargo . Materias del arbitraje 1. Asuntos de arbitraje voluntario , son aquellos que las partes libremente someten al conocimeitno de los juezes arbitros , es la regla general . Se necesita un acuerdo de las partes para sustraer el asunto de la justicia ordinaria . 2. Asuntos de arbitraje forzoso , son aquellas materias que por la naturaleza de los derechos litigiosos la ley excluye de la justicia ordinaria y necesariamente debe entregarsele al conocimiento de un juez arbitro . Aqui solo hay libertad para escoguer a la persona del arbitro . Por ej : liquidacion de la sociedad conyugal , sociedades civiles terminadas , comunidades , herencia . 3. Asuntos de arbitraje prohibido , aquellos que la ley impide someter a arbitraje , solo los tribunales estatales pueden conocer de estos asuntos por la naturaleza del asunto discutido . Por ej : alimentos , separacion de bienes , policia local .

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

79

Sustanciacion del juicio ante arbitros de derecho La ley asimila a estos arbitros de derecho a los tribunales ordnarios en cuanto a la tramitacion del asunto y el fallo . Es decir , en cada caso habra que estarse a la naturaleza de la accion que se deduce para determinar las normas de procedimiento . El arbitro puede aplicar cualquier procedimiento segun la naturaleza de la acion deducida . El CPC establece algunas inovaciones al procedimiento : 1. Materia de Notificacion , dentro de este procedimiento solo se pueden hacer 2 tipos de noticacion : ntoificacion personal y notificacion por cedula . Se permite a las partes por unanimidad establecer otra forma de notificacion distinta a las 2 mensionadas ( por ej , por carta certificada , fax , email ) ( por avisos no se puede acordar porque esta es supletoria de la personal, lo mismo respecto de la notificacion del art 44) . Esto es lo que normalemente ocurre ya que para la notificacion personal y por cedula hay que pagarle a al receptor . Queda fuera la notificacion por el estado diario . 2. En cuanto al funcionario que debe autorizar las actuaciones judiciales ( esto es necesario como requisito general para la validez de todas las actuaciones judiciales ) . El mimistro de fe se denomina actuario , y debe ser designado por el arbitro despues que acepto y juro en la primera resolucion que este dicte . Se pueden desempeñar como actuarios todos los ministros de fe por ej : notarios , conservadores , receptores , secretario de juzgado . El actuario es remunerado por las partes . Si en el lugar en que el juez desempeña sus funciones no hay un mimistro de fe ,se autoriza al arbitro a nombrar a una persona de sus confianza para cunplir las funciones de arbitro . En estos dos casos las partes pueden recusar al actuario . En el caso que el actuario debe realizar una diligencia en un lugar diferente a donde se sigue el juicio , la ley le permite que para realizra esta diligencia se nombre a otro actuario para esta sola diligencia . 3. Sobre la prueba testimonial , en el juicio arbitral el arbitro solo puede tomar declaracion a los testigos que se presnetan voluntariamente ante el a declarar . El arbitro no puede obligar al testigo a comparecer ante el , esto se debe a que los tribunales arbitrales no cuentan con los mecanismos necesarios para este objeto ya que no pueden solicitar el auxilio de la fuerza publica ya que carecen de imperio al no ser tribunales estatales . Si el testigo no concurre a declara o concuriendo se niega a hacerlo se debe pedir al juez de letras de turno del lugar del juicio para que dicte el arresto ( para ello se exortara el tribunal ) El tribunal ordinario frente a este requerimiento puede : a. paracticar por si mismo la diligencia , conforme a las preguntas contenidas en el exhorto b. poner a disposicion del arbitro el testigo mediante el arresto para que este arbitro sea el que lo interoge . Los tesitgos en este juicio tienen la misma obligacion de declarar , comparecer , decir la verdad ; la unica diferencia es que en este juicio el mecanismo para logar esto es diferente . 4 . Recursos , la regla general es que contra la sentencia de los arbitros de dercho se pueden hacer valer los mismos recursos que contra las sentencias dictadas por el juez letrado , dado que el procedimiento es el mismo . Asi proceden el recurso de : reposicion , apelacion , casacion en la forma . ¿ quien conoce de estos recursos ? : conce el tribunal ordinario que corresponda , lo mismo que si la sentencia hubiera sido dictada por un juez letrado ( es decir , la corte de apleaciones respectiva ) Excepcionalemte las partes tienen derecho a desiganr un tribunal arbitral de segunda instancia , en este casos ellos conoceran de los recursos de apelacion y casacion e la forma . El fallo que dicte el tribunal de segunda instancia , sea cual fuere el tribunal que lo dicta , procede el recurso de casacion en la forma y en el fondo .

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

80

Todo lo dicho no procede si las partes han renunciado a la interposicion de los recursos . La renuncia es una declaracion anticipado en orden a no interponer ( no es lo mismo que el desestimiento ) . para poder enunciar se exigue que las partes sean mayores de edad y libre administradores de sus bienes ( en la justicia ordinaria no se exiguen estos requisitos ) . La jurisprudencia ha señalado que la renuncia no corresponde cuando la sentencia del arbitro contenga incompetencia o ultrapetita , si la sentencia incurre en estos vivios se podra apelar o casar no obstante la renuncia . Jamas se podra renunciar al Recurso de Queja . Ejecusion de las resoluciones Debemos distinge : 1. Si la resolucion judicial no es una sentencia definitiva , le coresponde al propio juez arbitro ordenar su cumplimiento . 2. Tratandose de la sentencia definitiva , hay que analizar si el plazo del arbitraje esta o no vencido : a. Si esta vencido habra que recurir a los tribunales ordinarios para pedir el cumplimiento , la sentencia sera el titulo b. Si el plazo esta vigente se puede recurir al arbitro o bien a los tribunales ordinarios a elecion de la parte que exigue el cumplimiento. Hay que tener presente que en materia de ejecusion de las resoluciones si este cumplimiento exigue procedimientos de apremio o el empleo de medidas compulsivas o si el cumplimiento que se solicita afecta a un tecero que no ha sido parte del juicio necesariamente se debe recurir a los tribunales ordinarios . Por ej si la sentencia ordena el lanzamiento , el embargo , requiere la intevencion de la fuerza publica . Pluralidad de arbitros de derecho Las partes son libres para nombrar la contidad de arbitros que desee para resolver un asunto .Siendo dos o mas arbitros estamos en presencia de pluralidad de arbitros . Para efectos de la tramitacion del juicio arbitral y para la dictacion de la sentencia definitiva deben actuar todos los arbitros , es decir tramitan conjuntamente y deben concurir todos a la dictacion de la sentencia definitiva , salvo que las partes hayan acordado otra cosa distinta . Habiendo pluralidad de arbitros , si todos estan de acuerdo no habra problemas en la tramitacion y dictacion de la sentencia . El problema se produce cuando no hay acuerdo para dictar resoluciones en el proceso o en el fallo; este problema se soluciona de la siguiente forma : Primero habra que ver si las partes previeron o no esta situacion es decir , habra que ver que reglas especificas dieron las partes para esta situacion . Especificaente habra que ver si se digno otro arbitro que se denomina : Tercero en Discordia , para que resuelva la discprepancia . Si el 3ero en discordia existe , el debe concurir a formar mayoria cada vez que haya que dictar resolucion ; aqui se procede igual que en los acuerdos de los tribunales colegiados . Si no existe este tercero en discordia , habra que analisar si la resolucion que se va a dictar : es o no apelable . Si fuere apelable , cada resolucion de los arbitros se estima como una resolucion aparte , lo que procede es elevar el expediante al tribunal superior que debe conocer de la apelacion para que resuleva y decida que opinion prevalece . Si no fuere apelable , y se esta en presencia de un arbitraje voluntario , el compromiso queda sin efecto porque no es posible resolverlo . Si el arbitraje fuere forzoso se debe proceder a nombrar nuevos arbitros . Sustantacion del Juicio ante Arbitros Arbitradores Procedimiento a aplicar 1. Aplicaremos las reglas que las partes le hayan otorgado al arbitro en el acto de compromiso

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

81

2. A falta de estas reglas se aplican las normas legales establecidas en el CPC. Estas reglas la doctrina las denomina : normas minimas de procedimiento , la caracteristicas que tienen estas reglas es que no establecen en forma detallada la tramitacion del juicio sino que le dan ciertas pautas al arbitro . Estas normas minimas son : A. El arbitrador debe oir a los interesados conjunta o separadamente , la regla general es que sea conjuntamente a traves de una audiencia y si por cualquier motivo no es posible reunirlos tendra que hacerlo en forma separada . Este procedimiento se tramita a traves de audiencias o comparendos , estos comparendos se realizan con la frecuencia que las partes determinen . En estas audiencias el arbitro escucha a las partes y recibe sus peticiones . B. El arbitro debe dejar constancia escrita de todos los hechos que ocurren ante el y todos los hechos que se lo exigan las partes y en el entendido de que se trate de hechos necesarios para la dictacion de la sentencia . C. Recepcion de la causa a prueba , si el arbitro lo estima necesario recibira la causa a prueba , de manera que aqui hay una diferencia sustancial de procedimiento ya que queda entregado a la prudencia del arbitro D. Para la sustanciacion de este juicio no es necesario un actuario , no se necesita que un ministrro de fe autorize las actuaciones judiciales . Sin embargo la sentencia definitiva que se dicte en el juicio siempre debe estar autorizada por unministro de fe o por 2 testigos en su defecto . E. Las diligencias del arbitro que se requieran practicar ante los tribunales ordinarios se deben aplicar las reglas que la ley establece para los tribunales ordinarios ; por ej si debe rendirse prueba fuere del lugar en que se sigue el juicio F. El arbitrador debe agregar al proceso todos los instrumentos que se le presenten y que las partes acompañen al juicio . G. El arbitrador tiene atribuciones para practicar todas las diligencias que estime necesario para el conocimeinto de los hechos discutidos . H. La sentencia definitiva solo debe cumplir con los requisitos formales del art 640 ( no se aplica el art 170 ) La sentencia definitiva se va a pronunciar segun las razones de prudencia o equidad que haga valer el arbitro .

Recursos en contra del fallo 1. Apelacion , solo prcede cuando las partes al constituir el compromiso hayan expresado que se reservan el recurso para ante otros arbitros arbitradores que deben ser designados 2. Casacion en el fondo , no procede 3. Casacion en la forma , procede y es competente para conocer de el el tribunal ordinario al que le hubiere corespondido conocer el recurso si se hubiere deducido en el juicio ordinario , es decir la corte de apelaciones respectiva , a menos que las partes lo hubieran renunciado o bien que lo hubieren sometido tambien al conocimeinto de arbitros . 4. Recurso de queja , es procedente en PP si se dan los requisitos , es decir que las partes hubieren renunciado a los recursos de casacion y la apelacion ( igual que en el caso de los arbitros de derecho). La ejecusion de las resoluciones de los arbitros se riguen por las mismas reglas que para los arbitros de derecho . Pluralidad de arbitradores , se aplican las mismas reglas que para los arbitros de derecho .

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

82

3- Según señala el Art. 656 del CPC Los terceros acreedores que tengan derechos que hacer valer sobre los bienes comprendidos en la partición podrán ocurrir al partidor o a la justicia ordinaria, a su elección. 4- La determinación de cómo deben administrarse los bienes comunes atendiendo la naturaleza de los bienes que se van a partir, según señala el Art. 653 del CPC. c) Si se ha constituido el juicio particional tal determinación corresponde a la justicia arbitral. d) Si no se ha constituido el juicio particional tal conocimiento corresponderá a la justicia ordinaria. El Procedimiento será el mismo que para la designación de peritos. Si no se encuentra constituido el arbitraje y cualquiera de las partes recurre a la justicia ordinaria, pero durante el conocimiento por la justicia ordinaria se constituye un juicio arbitral el conocimiento del asunto va de la justicia ordinaria a la arbitral, cualquiera sea su estado de tramitación, según se extrae del Art. 653 del CC. Lo anterior constituye una clara excepción a los principios de la radicación, del Art. 8 del COT, y de la irrevocabilidad del Art. 109 del COT. 5- Según señala el Art. 635 del CPC Para la ejecución de la sentencia definitiva se podrá ocurrir al árbitro que la dictó, si no está vencido el plazo por que fue nombrado, o al tribunal ordinario. correspondiente, a elección del que pida su cumplimiento. Excepción: Sin embargo cuando el cumplimiento de la resolución arbitral exija procedimientos de apremio o el empleo de otras medidas compulsivas, o cuando haya de afectar a terceros que no sean parte en el compromiso, deberá ocurrirse a la justicia ordinaria para la ejecución de lo resuelto. Tramitación del juicio particional. El juicio particional no tiene una tramitación rígida establecida en la ley se lleva a efecto a través de audiencias bajo la dirección del arbitro, para que la sentencia sólo recaiga sobre aquellas materias en que no hubo acuerdo en las audiencias. Según señala el Art. 649 del CPC Las materias sometidas al conocimiento del partidor se ventilarán en audiencias verbales, consignándose en las respectivas actas sus resultados, o por medio de solicitudes escritas, cuando la naturaleza e importancia de las cuestiones debatidas así lo exijan. Por ello en la primera resolución se citará a las partes a la primera audiencia y de lo que se acuerde se levantará acta que deberá ser firmada por el actuario. Estas audiencias son de dos clases: 5) Audiencias ordinarias: Se celebran en días y horas fijadas por las partes sin necesidad de notificación. En la primera audiencia ordinaria generalmente se tratan las siguientes materias: 5) El objeto de la partición y de los bienes que la componen. 6) Quienes son las partes y los derechos y cuotas que a cada una de ellas corresponde. 7) Determinación de las fechas de las audiencias ordinarias. 8) Los poderes del partidor. 9) La forma en que se practicarán las notificaciones, siendo la regla general la notificación personal y cédula. Quórum para adoptar acuerdos en las audiencias ordinarias: 1- Se pueden celebrar con las partes que asistan. 2- Los acuerdos se adoptan por la mayoría de los asistentes Materias que pueden ser objeto de acuerdos en las audiencias ordinarias: 1- En ellas pueden celebrarse válidamente acuerdos sobre cualquiera de los asuntos comprendidos en el juicio, aun cuando no estén presentes todos los interesados. 2- Sin embargo deben estar presentes todos los interesados para adoptar los siguientes acuerdos, según señala el Art. 650 del CPC. 1- Revocar acuerdos ya celebrados, 2- Sobre todas aquellas materias que según la ley o las partes sea necesario el consentimiento unánime u otros quórum especiales, según señala el Art. 650 del CPC. 6) Audiencias extraordinarias: Son aquellas que tienen por finalidad tratar exclusivamente aquellas materias señaladas en la resolución que convoca a la misma. Se requiere, tratándose de las audiencias extraordinarias, notificación a las partes.

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

83

Alteraciones, respecto de las reglas generales en materia de arbitraje, en este sistema de tramitación. 1- Las materias sometidas al conocimiento del partidor se ventilarán también por medio de solicitudes escritas, cuando la naturaleza e importancia de las cuestiones debatidas así lo exijan, según señala el Art. 649 del CPC. 2- Podrá el partidor fijar plazo a las partes para que formulen sus peticiones sobre las cuestiones que deban servir de base a la partición, según señala el Art. 652 del CPC. 3- Cada cuestión distinta que se promueva será tramitada separadamente, con audiencia de todos los que en ella tengan intereses, sin entorpecer el curso de las demás y sin que se paralice en unas la jurisdicción del partidor por los recursos que en otras se deduzcan. Podrán, sin embargo, acumularse dos o más de dichas cuestiones cuando sea procedente la acumulación en conformidad a las reglas generales, según señala el Art. 652 del CPC. Ciertas que cuestiones que tienen un tratamiento especial en la ley. 1Administración de los bienes comunes: Se trata de una cuestión regulada en el Art. 654 del CPC en los siguientes términos: Para acordar o resolver lo conveniente sobre la administración pro indiviso, se citará a todos los interesados a comparendo, el cual se celebrará con sólo los que concurran. No estando todos presentes, sólo podrán acordarse, por mayoría absoluta de los concurrentes, que represente a lo menos la mitad de los derechos de la comunidad, o por resolución del tribunal a falta de mayoría, todas o algunas de las medidas siguientes: 1) Nombramiento de uno o más administradores, sea de entre los mismos interesados o extraños; 2) Fijación de los salarios de los administradores y de sus atribuciones y deberes; 3) Determinación del giro que deba darse a los bienes comunes durante la administración. 4) Fijación de la oportunidad en que deba darse cuenta a los interesados 2- Derechos de los acreedores sobre los bienes comunes: Se trata de una cuestión regulada en el Art. 656 del CPC en los siguientes términos: Los terceros acreedores que tengan derechos que hacer valer sobre los bienes comprendidos en la partición podrán recurrir al partidor o a la justicia ordinaria, a su elección. Resulta más conveniente recurrir a la justicia ordinaria la que podrá hacer uso de medidas compulsiva. El derecho de los terceros acreedores se hará efectivo conforme a las reglas generales sobre el cobro de deudas: Procedimiento ejecutivo u ordinario. 3- Para poner término al goce gratuito de alguno o algunos de los comuneros sobre la cosa común: Según señala el Art. 655 del CPC Para poner término al goce gratuito de alguno o algunos de los comuneros sobre la cosa común, bastará la reclamación de cualquiera de los interesados; salvo que este goce se funde en algún título especial. 4- En cuanto a la adjudicación de un bien común a un comunero durante la tramitación del juicio particional: Lo normal es que la adjudicación de los bienes comunes se produzca con la sentencia, pero la ley también permite que durante la tramitación del juicio particional se adjudique bienes a alguno de los comuneros. (Recordemos que la adjudicación produce efectos declarativos según el Art. 1341 del CC) Para la adjudicación de un bien común a un comunero durante la tramitación del juicio particional es menester que se reúnan los siguientes requisitos: 1- La tasación de los bienes que van a ser objeto de la adjudicación, según lo exige el Art. 657 inciso 1° del CPC. Excepción: Podrá, sin embargo, omitirse la tasación, si el valor de los bienes se fija por acuerdo unánime de las partes o si se trata de bienes muebles con tal que existan en los autos antecedentes que justifiquen la apreciación hecha por las partes. Según señala el Art. 659 inciso final “Todo acuerdo de las partes o resolución del partidor que contenga adjudicación de bienes raíces se reducirá a escritura pública, y sin esta solemnidad no podrá efectuarse su inscripción en el conservador” 2- Salvo acuerdo unánime de las partes, los comuneros que durante el juicio divisorio reciban bienes en adjudicación, por un valor que exceda del 80% de lo que les corresponda percibir, pagarán de contado dicho exceso. La fijación provisional de éste se hará prudencialmente por el partidor, según señala el Art. 660 del CPC. 3- Cesación del goce gratuito de una cosa común por parte de algunos de los consignatarios.

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

84

El CC en el Art.2305 Señala que los comuneros tienen los mismos derechos que los socios en el haber social. Dentro de los derechos de los socios el Art. 2081 N°2 señala que gozan gratuitamente de las cosas de la sociedad. Pero según señala el Art. 655 del CPC: “Para poner término al goce gratuito de alguno o algunos de los comuneros sobre la cosa común, bastará la reclamación de cualquiera de los interesados; salvo que este goce se funde en algún título especial” 5-

La licitación de los bienes comunes: Licitar significa vender en pública subasta los bienes comunes, la que se efectúa ante el juez partidor mientras se tramita el juicio. ¿Cómo se procede? Se procede de común acuerdo por las partes, fijando una fecha para tal efecto, debiendo cumplirse los siguientes requisitos: 1- Tasación de los bienes comunes objeto de la licitación por parte de peritos, rigiendo lo dispuesto en el Art. 657 del CPC, salvo las excepciones señaladas en la misma disposición. Excepción: Podrá, sin embargo, omitirse la tasación, si el valor de los bienes se fija por acuerdo unánime de las partes o si se trata de bienes muebles con tal que existan en los autos antecedentes que justifiquen la apreciación hecha por las parte o de fijar un mínimum para licitar bienes raíces con admisión de postores extraños. 2- Para proceder a la licitación pública de los bienes comunes bastará su anuncio por medio de avisos en un diario de la comuna o de la capital de la provincia o de la capital de la región, si en aquélla no lo hubiere, según lo señala el Art. 658 del CPC. a) En cuanto al numero de publicaciones, cuando todos lo interesados son incapaces la ley no fija un mínimo, de forma tal que debe tratarse de más de una publicación. Pero cuando entre los interesados haya incapaces, la publicación de avisos se hará por cuatro veces a lo menos, mediando entre la primera publicación y el remate un espacio de tiempo que no baje de 15 días. b) Si por no efectuarse el remate, es necesario hacer nuevas publicaciones, se procederá en conformidad a lo establecido en el artículo 502, es decir, se reducirán a la mitad los plazos fijados para los avisos. No se hará, sin embargo, reducción alguna de estos plazos, si han transcurrido más de tres meses desde el día designado para el anterior remate hasta aquél en que se solicite la nueva subasta. c) Los avisos podrán publicarse también en días inhábiles, los que no se descontarán para el cómputo del plazo señalado en el inciso anterior. d) Si los bienes están en otra comuna el remate se anunciará también en ella, por el mismo tiempo y en la misma forma. 3- Terminado el remate el bien se adjudicará a uno de los comuneros o a un tercero levantándose acta en un registro especial que lleva el actuario. Si se trata de un bien raíz el acta además debe reducirse a escritura pública la que deberá inscribirse en el registro del conservador de bienes raíces, según señala el Art. 659 del CPC.

Sentencia recaída en el juicio particional. La sentencia definitiva recaída en el juicio particional se denomina “laudo y ordenata”, la que consta de dos partes bien diferenciadas: 1) Laudo: En ella se resuelven todos los puntos de hecho y derecho discutidos por las partes dejando constancia clara de todos los antecedentes que son indispensables para hacer las distribuciones de los bienes. También se dejará constancia de los acuerdos a que han podido llegar las partes durante la tramitación del juicio particional y que no resuelve el juez. 2) Ordenata: Se refiere a la distribución numérica de los bienes entre los comuneros sobre la base de lo resuelto en el laudo, según se desprende de los señalado en el Art. 663 del CPC. Notificación de la sentencia definitiva: Se entenderá notificada cuando se pone en conocimiento de las partes el hecho de haberse dictado de acuerdo al modo que hayan señalado, para conocer el contenido de la sentencia deberán los interesados dirigirse al oficio del actuario, según señala el Art. 664 del CPC. Excepción: Salvo que la sentencia del partidor requiera, de acuerdo a lo señalado en el CC, de la aprobación de la justicia ordinaria. Ello ocurre en los siguientes casos. a) Cuando entre los comuneros existen ausentes que no han nombrado apoderados. b) Cuando entre los comuneros haya personas bajo tutela o curatela, es decir, se trata de incapaces, según señala el Art. 1342 del CC.

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

85

En estos casos se entenderá notificada la sentencia definitiva cuando se notifique por cédula la resolución del juez de letras en que apruebe o modifique el fallo del partidor, según señala el Art. 666 del CPC. Recursos que proceden en contra de la sentencia definitiva recaída en el juicio particional. Proceden los recursos de apelación y casación en la forma a menos que las partes hubieren renunciado a estos recursos. Los recursos deberán interponerse en el plazo de 15 días contados desde su notificación. Conocerán de estos recursos la Corte de Apelaciones respectiva, a menos que las partes hubieren designado un tribunal arbitral de segunda instancia para que los resuelva. a) Si al partidor se le dio la calidad de arbitador solo procede el recurso de casación cuando las partes no se han reservado la facultad de apelar. b) El cumplimiento de la sentencia debe solicitarse a la justicia ordinaria o al propio partidor, menos que haya vencido su plazo. Según señala el Art. 1348 del CC “Las particiones se anulan o se rescinden de la misma manera y según las mismas reglas que los contratos” Según el profesor esta regla el sólo aplicable tratándose de las particiones hechas por las partes de común acuerdo.

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

86

Juicios que da origen el contrato de arrendamiento de inmuebles. 1) Juicios que da origen el contrato de arrendamiento de inmuebles urbanos. Esta materia se encuentra reglamentada en la ley 18.101 de 1982, en subsidio resultan aplicables las normas contenidas en el CC y en el CPC. Su antigua regulación se contenía en el DL 964 del año 1975. Ámbito de aplicación de la ley 18.101. 3) Contrato de arrendamiento de bienes raíces urbanos, entendiéndose por tales los ubicados dentro del radio urbano respectivo, según señala el Art. 1 inciso 1° de la ley 18.101. 4) Contrato de arrendamiento de viviendas situadas fuera del radio urbano, aunque incluyan terreno, siempre que su superficie no exceda de una hectárea, según señala el Art. 1 inciso 2° de la ley 18.101. Precisado lo anterior la ley 18.101, en su Art. 2, agrega que esta ley no será aplicable a los siguientes bienes raíces: 1) Predios de cabida superior a una hectárea y que tengan aptitud agrícola, ganadera o forestal, o estén destinados a ese tipo de explotación; resultará aplicable en este caso el DL 993 sobre arrendamiento de predios rústicos. 2) Inmuebles fiscales; resultará aplicable en este caso el DL 1939 y el DL 574 que reglamenta el arrendamiento de inmuebles fiscales de Magallanes. 3) Viviendas que se arrienden por temporadas no superiores a tres meses, por periodos continuos o discontinuos, siempre que lo sean amobladas y para fines de descanso o turismo; En lo sustantivo resultará aplicable el CC, pero en lo procesal por la ley 18.101. 4) Hoteles, residenciales y establecimientos similares, en las relaciones derivadas del hospedaje. En lo sustantivo resultará aplicable el CC, pero en lo procesal se regirá por las reglas generales, es decir, se aplicará el procedimiento que corresponde según sea el caso. 5) Estacionamientos de automóviles y vehículos. En lo sustantivo resultará aplicable el CC, pero en lo procesal por la ley 18.101. Tribunal competente para conocer del juicio que origina el contrato de arrendamiento sobre bienes inmuebles. La regla es que sea competente el juez de letras del lugar en que se encuentre ubicado el inmueble, sin perjuicio que tales juicios pueden someterse a arbitraje voluntario. Juicios respecto de los cuales resulta aplicable la ley 18.101. El Art. 7 de la ley 18.101 realiza una enumeración no taxativa en los siguientes términos. Las normas de que trata este Título se aplicarán a los juicios relativos a los contratos de arrendamiento de inmuebles a que se refiere el artículo 1 de esta ley. Deberán aplicarse, en especial, a los juicios siguientes: 1. Desahucio; 2. Terminación del arrendamiento; 3. Restitución de la propiedad por expiración del tiempo estipulado para la duración del arriendo; 4. Restitución de la propiedad por extinción del derecho del arrendador; 5. De indemnización de perjuicios que intente el arrendador o el arrendatario, y 6. Otros que versen sobre las demás cuestiones derivadas de estos contratos. Procedimiento aplicable a estos juicios. Según señala el Art. 8 los juicios a que se refiere el articulo anterior se tramitarán conforme al procedimiento sumario contenido en el Art. 680 y siguientes del CPC. Respecto del procedimiento sumario, en general, podemos señalar lo siguiente. De acuerdo a lo señalado en el Art. 683 del CPC, deducida la demanda, citará el tribunal a audiencia al 5° día hábil después de la última notificación, ampliándose este plazo, si el demandado no se encontrare fuera del territorio jurisdiccional del tribunal, con todo lo que corresponda según la tabla de emplazamiento. Este plazo de cinco días constituye el termino emplazamiento, no aplicándose el aumento del plazo de 3 días que señalaba el Art. 258 inciso en que caso similar para el procedimiento ordinario. Finalidades de la audiencia: Para que el demandado conteste la demanda, y oponga allí excepciones dilatorias, Para que se deduzcan por las partes incidentes, El juez deberá llamar a conciliación a las partes cuando este tramite proceda.

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

87

Innovaciones introducidas por la ley 18.101 a las reglas generales contenidas en el CPC en materia de procedimiento sumario: 2) Las partes podrán comparecer y defenderse personalmente, en primera instancia, en los juicios cuya renta vigente al tiempo de interponerse la demanda no sea superior a 4 UF, según señala el Art. 8 N°7 del CPC. 3) La notificación de la demanda se efectuar conforme a la norma del inciso primero del artículo 553, que trata de la querella posesoria. a) La demanda será notificada al demandado por el estado diario, con la innovación que no es necesario que el receptor certifique que el deudor se encuentra en el lugar del juicio. b) La demanda será notifica al demandante por el estado diario. 4) No proceder la ampliación del plazo a que se refiere el articulo 683; es decir, no procede ni el aumento de la tabla de emplazamiento, ni el aumento de 3 días del procedimiento ordinario. 5) La audiencia tendrá lugar con sólo la parte que asista y no se requerir la concurrencia del defensor público, según señala el Art. 8 N°4 del CPC. Lo anterior sucede también, en iguales términos, para el procedimiento sumario en general. 6) En la audiencia podrá reconvenir el actor y se aplicarán las normas del Código de Procedimiento Civil en cuanto fueren procedentes, de acuerdo con la naturaleza del procedimiento de que aquel se trata. Del traslado de la reconvención tendrá el actor 6 días para su contestación, según señala el Art. 8 N°4 del CPC. 7) El llamado a conciliación ser obligatorio; según señala el Art. 8 N°5 lo que fue una innovación al año 1982.

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

88

Recursos que proceden en el procedimiento de menor cuantía. 1- El recurso de reposición, se aplican las reglas generales. 2- El recurso de apelación. 3- El recurso de casación en la forma, se aplican las reglas generales. El recurso de apelación. Es necesario distinguir entre el recurso de apelación interpuesto en contra de una resolución pronunciada en el curso del procedimiento y el recurso interpuesto en contra de una sentencia definitiva. 1) El curso de apelación interpuesto en contra de una resolución pronunciada en el curso del procedimiento. a) Si la sentencia incide en alguno de los siguientes aspectos: 1- Competencia del tribunal. 2- Inhabilidad del tribunal. 3- Incidentes sobre algún vicio que anule el proceso. 4- Incidentes sobre alguna medida precautoria prejudicial. En estos casos se aplican las reglas generales del recurso de apelación debiendo interponerse en el plazo de 5 días contados desde la notificación correspondiente. b) En los demás casos el juez tendrá por interpuesto el recurso para después de la sentencia que ponga término al juicio. Es decir, el tribunal dictará téngase presente, y sin dar curso a la apelación seguirá adelante con el juicio. El apelante deberá confirmar el recurso dentro de los 5 días subsiguientes al de la notificación de la sentencia y en virtud de esta reiteración, lo concederá el tribunal, según señala el Art. 698 N°7 del CPC. 2) El curso de apelación interpuesto en contra de una sentencia definitiva. El recurso de apelación interpuesto en contra de una sentencia definitiva pronunciada en el procedimiento de menor cuantía se verá en cuenta, a menos que alguna de las partes solicite alegatos en cuyo caso será vista previa vista de la causa. En todo caso los alegatos no podrán prolongarse por más de 15 minutos salvo que el tribunal disponga otra cosa. Plazo para dictar sentencia definitiva: La sentencia deberá dictarse dentro del plazo de 15 días, contado desde el término de la vista de a causa, según señala el Art. 702 del CPC. ACTOS JUDICIALES NO CONTENCIOSOS. Se reglamenta en el libro IV Arts. 817 a 925 del CPC. Los tribunales de justicia en uso jurisdicción no solo intervienen en asuntos de jurisdicción contenciosa y disciplinaria, sino también tienen el derecho deber de intervenir en asuntos de jurisdicción no contenciosa, en las cuales no se suscita cuestión alguna entre partes. (Art. 2 del COT) Los tribunales de justicia pueden intervenir en asuntos de jurisdicción no contenciosa por las siguientes razones: 1- Para proteger a los incapaces, como por ejemplo a través del nombramiento de un guardador, o la autorización del tribunal para que un guardador pueda enajenar un bien raíz. 2- Para hacer un declaración solemne exigida por la ley, como ocurre con la posesión efectiva de la herencia. 3- Para evitar fraudes legales, como por ejemplo la rectificación de inscripciones en el registro civil. 4- Para crear estados jurídicos nuevos como ocurre con la adopción. Definición de acto judicial no contencioso. Según señala el Art. 817 Son actos judiciales no contenciosos aquellos que según la ley requieren la intervención del juez y en que no se promueve contienda alguna entre partes. Las exigencias son básicamente dos: 1) Aquellos que según la ley requieren la intervención del juez. 2) Aquellos en que no se promueve contienda alguna entre partes, es decir, nadie pretende nadie en contra de nadie.

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.

Derecho Procesal III

89

Forma como la ley reglamenta en el CPC los actos judiciales no contenciosos. El libro IV tiene 15 libros: el libro I trata sobre normas generales de tramitación, mientras que los 14 títulos restantes tratan reglas especiales de tramitación de determinados actos judiciales no contenciosos. Por los demás numerosos cuerpos legales, fuera del CPC, contienen actos judiciales no contenciosos, como por ejemplo: 2) La ley de registro civil que contiene la rectificación de las partidas. 3) El CC, que en el Art. 81 y siguientes tratan de la muerte presunta. 4) La ley de cambio de nombres. 5) El Código de minera, que trata de la constitución de la propiedad minera. Tribunal competente para conocer de los actos judiciales no contenciosos. a) Competencia absoluta: Según señala el Art. 133 inciso 2° del COT en los actos judiciales no contenciosos no se tomará en cuenta el fuero. El tribunal competente será siempre el juez de letras, salvo en los casos de autorización para litigar, caso en el cual será competente para conocer del acto judicial no contencioso el tribunal llamado a conocer del juicio. b) Competencia relativa: Según el Art. 134 del COT En general, es juez competente para conocer de en un acto no contencioso el del domicilio del demandado o interesado. Sin embargo, esta regla general tiene alguna excepciones: 1- El tribunal llamado a conocer de la posesión efectiva de la herencia será el correspondiente al lugar en que se produce la apertura de la sucesión. 2- El tribunal llamado a conocer de la autorización a incapaces para enajenar bienes raíces será el juez de letras del lugar en donde se encuentra ubicado el inmueble, según el Art. 148 del COT y 150 inciso 1° del COT. 3- El tribunal llamado a conocer de la declaración de muerte presunta es el del ultimo domicilio que el desaparecido hubiere tenido en Chile.

FIN Héctor Figueroa Ramírez

Héctor Figueroa Ramírez © 2001. http://www.apuntesdehector.miarroba.com/

M.J.T.A.