Вестник МосУ МВД России. Вып. 4. 2013

Citation preview

УЧРЕДИТЕЛЬ: Московский университет Министерства внутренних дел Российской Федерации Начальник Московского университета МВД России генерал-лейтенант полиции, кандидат юридических наук Н.В. Румянцев Научный редактор, ответственный за издание, лауреат премии Правительства РФ в области науки и техники, доктор экономических наук, кандидат юридических наук, профессор Н.Д. Эриашвили E-mail: [email protected] Тел. 8 (499) 740-68-30 РЕДАКЦИЯ: Главный редактор А.Л. Миронов кандидат юридических наук Редактор И.И. Кубарь кандидат юридических наук, Ответственый секретарь В.Н. Калинин кандидат юридических наук, доцент В подготовке номера участвовали: Л.С. Антоненко, М.И. Эриашвили Верстка номера М.Е. Киселева Журнал зарегистрирован Министерством Российской Федерации по делам печати, телерадиовещания и средств массовых коммуникаций. Свидетельство о регистрации № 77-14723 Индекс по каталогу Агентства «Роспечать» — 84629 Адрес редакции: 109028, Москва, Малый Ивановский пер., д. 2 Тел. 628-57-16 E-mail: [email protected]

ВЕСТНИК МОСКОВСКОГО УНИВЕРСИТЕТА МВД РОССИИ

Содержание

№ 4 • 2013

СПЕЦИАЛЬНЫЙ ВЫПУСК, «СОВРЕМЕННЫЕ ТЕХНОЛОГИИ РАСПОЗНАВАНИЯ ВНЕШНЕГО ОБЛИКА ЧЕЛОВЕКА ПО ТРЕХМЕРНЫМ ИЗОБРАЖЕНИЯМ И ПЕРСПЕКТИВЫ ИХ ИСПОЛЬЗОВАНИЯ ПРИ ПРОВЕДЕНИИ КРИМИНАЛИСТИЧЕСКИХ ИССЛЕДОВАНИЙ» А.М. Зинин. Проблемные вопросы методического обеспечения судебно-портретной экспертизы�����������������������������������������������������������������������������������������7 И.В. Перевозчиков. Изменчивость расовых признаков внешности человека��������������8 С.А. Пичугин. Криминалистическое применение сведений о закономерностях изменчивости признаков внешнего облика человека�������������������������������������������������������9 В.Г. Булгаков. Возможности судебно-экспертной идентификации человека по походке, отобразившейся в материалах видеозаписи������������������������������������������������10 А.М. Маурер, А.Б. Савинецкий, Г.В. Сыроежкин. Подходы к решению задачи создания обобщенного трехмерного динамического изображения лица по оцифрованным архивным фотоматериалам��������������������������������������������������������������������11 И.Н. Подволоцкий. Соотношение специальных знаний специалиста и инициатора назначения портретной экспертизы���������������������������������������������������������13 В.А. Газизов. Стереоскопия в борьбе с преступностью: из прошлого в будущее������14 А.Ю. Соколов, Д.Н. Заварикин. Компьютерные 3-d методы анализа фотои видеоизображений для криминалистических экспертиз��������������������������������������������16 В.С. Жильцов. Практика применения камер видеонаблюдения на транспорте по ЦФО в розыске и установлении личности�����������������������������������������������������������������18 А.А. Тарасова. Практика проведения современных криминалистических портретных исследований в ЭКЦ УМВД России по Орловской области��������������������19 ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы истории государства и права И.Б. Тарасевич. Роль организационных средств в обеспечении адекватности языка закона������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������20 М.Е. Ходжоян. Проблемы методологии исследования государственно-правового принуждения����������������������������������������������������������������������������������������������������������������������24 В.И. Червонюк. Механизм и закономерности правообразования (действия позитивного права) в современной России: юридическая конструкция и правовая реальность (в шести выпусках). Выпуск 5. Проблемы модернизации устройства законодательной власти и рационализации законодательных производств�����������������28 Актуальные проблемы конституционного права А.В. Богданов, Е.Н. Хазов, Б.Н. Комахин. Преступность несовершеннолетних: новые решения и новые проблемы�����������������������������������������������������������������������������������34 Э.В. Еремян. Федерализм как форма решения национального вопроса: политико-правовой анахронизм, элемент традиции или объективная реальность?���39 А.Ю. Кирсанов. Институты гражданского общества в демократическом правовом государстве��������������������������������������������������������������������������������������������������������47 П.К. Лысов. Функциональное содержание судебной власти���������������������������������������50 Е.А. Павлов. Охрана и защита имущественных прав и интересов предпринимателя в конституционно-правовом аспекте�������������������������������������������������54 М.В. Саудаханов, Ф.Г. Мышко. Формирование системы судов административной юстиции Франции�����������������������������������������������������������������������������58 В.Е. Хазова, Д.Е. Барикаева. Основные направления морльно-патриотического воспитания и правовая культура несовершеннолетних�������������������������������������������������60 Актуальные проблемы гражданского права И.В. Крыхтина, Л.В. Щербачева. Исключительное имущественное авторское право�65 С.О. Макарчук. О значении понятия «опцион» в условиях реформирования гражданского законодательства����������������������������������������������������������������������������������������69 В.В. Паращенко. Правовой режим иностранных инвестиций в Республике Беларусь�������������������������������������������������������������������������������������������������������72 С.Ю. Поляков. К вопросу о роли и формах участия саморегулируемых организаций в предпринимательских отношениях��������������������������������������������������������79 Актуальные проблемы уголовного права и криминологии В.В. Власенко. Совершение впервые преступления, предусмотренного ст.ст. 198, 199, 199.1 УК РФ, как условие освобождения от уголовной ответственности по делам о преступлениях в сфере экономической деятельности (ч. 1 ст. 76.1 УК РФ)�83 Э.К. Кутуев, О.А. Чабукиани. Есть ли законодательное закрепление права следователя на проникновение в жилище?���������������������������������������������������������������������87

Оригинал-макет подготовлен издательством «ЮНИТИ-ДАНА», журналом «Закон и право» • Мнение редакции может не совпадать с точкой зрения авторов публикаций. Ответственность за содержание публикаций и достоверность фактов несут авторы материалов В первую очередь редакция публикует материалы своих подписчиков. • Редакция не вступает в переписку с авторами писем, рукописи не рецензируются и невозвращаются. • При перепечатке или воспроизведении любым способом полностью или частично материалов журнала «Вестник Московского университета МВД России» ссылка на журнал обязательна. • В соответствии со ст. 42 Закона РФ от 27 декабря 1991 г. № 2124-1 «О средствах массовой информации», письма, адресованные вредакцию, могут быть использованы в сообщениях и материалах данного средства массовой информации, если при этом не искажает смысл письма. Редакция не обязана отвечать на письма граждан и пересылать эти письма тем органам, организациям и должностным лицам, в чью компетенцию входит их рассмотрение. Никто не в праве обязать редакцию опубликовать отклоненное ею произведение, письмо, другое сообщение или материал, если иное не предусмотрено законом. Формат 60x84 1/8. Печать офсетная. Тираж 1500 экз. (1-й завод — 300). Отпечатано в типографии ООО «Контент-пресс» Москва, ул. Складочная, д.1 стр.18 Тел. 8 (495) 971-82-90

А.В. Чиненов. Криминологические особенности преступлений, совершаемых при ликвидации юридического лица��������������������������������������������������������������������������������90 Б. Юндэндорж. О становлении и развитии законодательства, регламентирующего деятельность по защите несовершеннолетних от преступных посягательств в Монголии�������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������94 Актуальные проблемы уголовного процесса Г.В. Акифьева. К вопросу о взаимодействии субъектов расследования незаконного получения кредита���������������������������������������������������������������������������������������98 Н.Н. Ильин. Особенности отображения внешнего облика человека на видеозаписи�����������������������������������������������������������������������������������������������������������������101 Л.И. Корчагина. Некоторые актуальные проблемы реабилитации умерших����������107 А.Ю. Олимпиев. Методика расследования незаконного получения кредита (ст. 176 УК РФ)�����������������������������������������������������������������������������������������������������������������112 Актуальные проблемы криминалистики Д.А. Амвросьев. Специальные знания при криминалистическом обеспечении раскрытия и расследования хищений предметов, имеющих особую ценность��������121 С.А. Пичугин. Предпосылки формирования комплексной криминалистической концепции исследования признаков внешности человека�������������������������������������������124 Л.Л. Тузов, А.Д. Шейшеев. Сотрудничество оперативных подразделений ОВД на международном уровне в противодействии организованной преступности и коррупции����������������������������������������������������������������������������������������������������������������������130 Л.Е. Чистова. Незаконный сбыт сильнодействующих и ядовитых веществ������������135 Актуальные проблемы административного права М.И. Барничева. Административный надзор за лицами, освобожденными из мест лишения свободы�����������������������������������������������������������������������������������������������141 А.В. Горбунова. Некоторые аспекты совершенствования административного законодательства в сфере охраны окружающей среды������������������������������������������������144 С.Ф. Гуляйкин. Стадии исполнительного производства��������������������������������������������148 А.А. Никоноров. История становления и развития правовых и организационных основ функционирования вневедомственной охраны в системе МВД России (1917—1992)���������������������������������������������������������������������������������������������������������������������150 Т.А. Прудникова. Партнерство миграционных служб, общества и граждан: особенности интеграции миграционных служб в общество���������������������������������������153 ЭКОНОМИЧЕСКИЕ НАУКИ А.И. Балашов, Т.Д. Имамов. Теневая экономика: понятие и методы оценки����������159 А.В. Бухаркин. Реформа финансовой системы: администрирование доходов (в системе МВД России)��������������������������������������������������������������������������������������������������166 А.В. Грищенко, Ю.И. Грищенко. Налогообложение благотворительной деятельности в России: проблемы и перспективы������������������������������������������������������169 В.В. Демьяненко. Инвестиционная программа как средство достижения целей холдинговых компаний и организаций��������������������������������������������������������������������������175 О.С. Правосуд. Развитие контрольной функции в обеспечении сохранности государственной собственности�������������������������������������������������������������������������������������179 О.В. Чабанюк. Теоретико-методические подходы к определению эффективности инноваций�������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������183 ПЕДАГОГИЧЕСКИЕ НАУКИ Е.Ю. Сергеева, К.Л. Евраева, Д.Е. Барикаева. Роль и значение духовнонравственного воспитания курсантов для прохождения службы в Органах Внутренних Дел���������������������������������������������������������������������������������������������������������������186 ПСИХОЛОГИЧЕСКИЕ НАУКИ В.М. Иноземцев. Психологические характеристики субъекта труда как факторы успешности в профессиональной деятельности сотрудника Органов Внутренних Дел������������������������������������������������������������������������������������������������191 Е.А. Печенкова, А.С. Артемьев. Задачи и результаты психологического воздействия в интересах разрешения конфликтов на этапе предварительного расследования�������������������������������������������������������������������������������������������������������������������196 ТЕХНИЧЕСКИЕ НАУКИ Е.Л. Логинов. Проблемы противодействия информационным атакам на системы критической инфраструктуры России���������������������������������������������������������������������������201 А.Н. Холопцев. Оптимизация расходов предприятий на топливо и горючесмазочные материалы при использовании систем диспетчерского управления автотранспортными средствами, использующими технологии спутниковой навигации��������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������206 ФИЛОСОФСКИЕ НАУКИ В.Ю. Бельский, А.И. Сацута. Преподавание и изучение политологии как фактор формирования общекультурных компетенций сотрудников органов внутренних дел�����������������������������������������������������������������������������������������������������������������212

FOUNDER: Moscow University of the Ministry of Internal Affairs of the Russian Federation Head of the Moscow University of the Ministry of Internal Affairs of the Russian Federation, lieutenant general of police, candidate of law sciences N.V. Rumyantsev Scientific editor, responsible for the publication, the winner of the award of the government of the Russian federation in the field of a science and technics, doctor of Economics, candidate of law sciences, professor N.D. Eriashvili E-mail: [email protected] Tel. 8 (499)740-68-30 EDITORIAL STAFF: Editor-in-Chief A.L. Mironov candidate of law sciences Editor I.I. Kubar candidate of law sciences Executive secretary V.N. Kalinin candidate of law sciences, lecturer In edition preparation participated: L.S. Antonenko, M.I. Eriashvili Imposition M.E. Kiseleva The journal is registered by Ministry for Press, Broadcasting and Mass Communications of the Russian Federation. The certificate of registration №77-14723 Zip Code at the List of the Agency «Rospechat» — 84629 Editorial Staff adress: 109028, Moscow, Malyj Ivanovskij per., d. 2. Tel. 628-57-16 E-mail: [email protected]

VESTNIK MOSKOVSKOGO UNIVERSITETA MVD ROSSII

Contents

№ 4 • 2013

THE SPECIAL RELEASE UP-TO-DATE TECHNOLOGIES OF А PERSON’S APPEARANCE IDENTIFICATION USING 3-D IMAGES AND THEIR PERSPECTIVES IN MAKING CRIMINALISTIC INVESTIGATIONS A.M. Zinin. Difficulties connected with the methodological supply of a forensic portrait expertise�����������������������������������������������������������������������������������������������7 I.V. Perevozchikov. Changeability of racial signs of a person’s appearance������������������������8 S.A. Pichugin. Using the information about the regularities of changeability of signs of people’s appearance in criminalistics��������������������������������������������������������������������������������9 V.G. Bulgakov. The opportunities of the identification of a person charging by his/her gait using videotape recordings�������������������������������������������������������������������������������������������10 A.M. Maurer, A.B. Savinetsky, G.V. Syroezhkin. Approaches to the task solution of creating a generalized 3-D dynamic face image using digital still library��������������������������11 I.N. Podvolotsky. Correlation of special knowledge of an expert and a person who is in charge of a portrait expertise��������������������������������������������������������������������������������13 V.A. Gazizov. Stereoscopy as a way of fighting against criminality: from the past to the future��������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������14 A.Yu. Sokolov, D.N. Zavarikin. Computer 3-D methods of photo and video images analysis for criminalistic expertises�������������������������������������������������������������������������������������16 V.S. Zhiltsov. Practice of using observation cameras in public transport in Central Federal District and in an identification of a person�������������������������������������������18 A.A. Tarasova. Practice of making modern criminalistic researchers in Expert Criminalistic Sentre in Orel Region���������������������������������������������������������������������19 JURISPRUDENCE Actual problems of the history of state and law I.B. Tarasevich. Role of organizational means in ensuring adequacy of tongue of the law������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������20 M.E. Hodzhoyan. Problems of methodology of research state and legal coercion������������24 V.I. Chervonjuk. The mechanism and regularities of right education (action of a positive law) in modern Russia: a legal design and legal reality (in six releases). Release 5. Problems of modernization of the device of legislature and rationalization of legislative productions����������������������������������������������������������������������28 Actual problems of the constitutional right A.V. Bogdanov, E.N. Hazov, B.N. Komakhin. Juvenile crime: new solutions and new problems����������������������������������������������������������������������������������������������������������������34 E.V. Eremyan. Federalism as form of the solution of the ethnic question: political and legal anachronism, element of tradition or objective reality?���������������������������������������39 A.Yu. Kirsanov. Institution of civil society in a democratic legal state�����������������������������47 P.K. Lysov. Functional content of the judiciary������������������������������������������������������������������50 E.A. Pavlov. Security and protection of property rights and interests of businessmen in the constitutional and legal aspects����������������������������������������������������������������������������������54 M.V. Saudakhanov, F.G. Myshko. Formation of the System of the Courts of Administrative Justice of France�������������������������������������������������������������������������������������58 V.E. Hazova, D.E. Barikayeva. The role and importance of the international framework for the protection and the protection of human rights and freedoms in the Russian Federation�����������������������������������������������������������������������������������������������������61 Actual problems of civil law I.V. Krykhtina, L.V. Sherbacheva. Exclusive property copyright������������������������������������65 S.O. Makarchuk. About value of the concept «option» in the conditions of reforming civil legislation�����������������������������������������������������������������������������������������������69 V.V. Parashenko. The legal status of foreign investments in belarus���������������������������������72 S.Yu. Polyakov. On the role and forms of participation of self-regulated organizations in the entrepreneurial relations���������������������������������������������������������������������������������������������79 Actual problems of criminal law and criminology V.V. Vlasenko. First-time offense under Articles 198, 199, 199.1 of the Criminal Code, as a condition of exemption from criminal responsibility for crimes committed in the area of economic activity (Part 1 of Art. 76.1 of the Criminal Code)���������������������������������������������������������������������������83

The original-model is created by publishing house «UNITYDANA» and by the journal «Law and Legislation» • The opinion of editorial staff may not coincide with the point of view of the authors of publications. The responsibility of publications maintenance and reliability of the facts lies on authors. First of all editorial staff publishes materials of the subscribers. • Editorial staff does not enter into a correspondence to authors of letters, manuscripts does not return. • At a reprint or reproduction by any method, in full or in part journal materials «Vestnik Moskovskogo universiteta MVD Rossii» the reference to the journal is obligatory. • In accordance with the Law of the Russian Federation «About mass media» of 27 December 1991 № 2124-1, letters addressed to the editorial staff, may be used in messages and materials of mass media, if it does not distort the meaning of the letter. Editorial staff is not obliged to answer letters of citizens and to remit these letters to those bodies, the organizations and officials, whose competence includes their considaeration. Nobody has the right to oblige editorial staff to publish the product, the letter, other message or a material that has been dismissed earlier, if other is not statutory. Format 60x84 1/8. Offset printing Circulation 1500 copies (1st batch—300) It is printed in Company OOO «Center-press» Moscow, street Skladochnaja d.1 str.18 Ph. 8 (495) 971-82-90

E.K. Kutuyev, O.A. Chabukiani. Is There Legal Establishment of Investigator’s Right to Intrude Habitation?������������������������������������������������������������������������������������������������87 A.V. Chinenov. Criminological peculiarities of crimes committed by the liquidation of the legal entity�����������������������������������������������������������������������������������������������������������������90 B. Jundendorzh. About formation and development of the legislation regulating activity on protection of minors from criminal encroachments in Mongolia����������������������94 Actual problems of criminal process G.V. Akifyeva. On the interaction of the subjects of the investigation of illegal for credit���������������������������������������������������������������������������������������������������������������98 N.N. Ilyin. Features of display of appearance of the person on video������������������������������101 L.I. Korchagina. Some actual problems of rehabilitation of the dead�����������������������������107 A.Yu. Olimpiyev. Methods of investigation of illegal obtaining of credit article (st. 176 UK RF)�����������������������������������������������������������������������������������������������������������������112 Actual problems of criminalistics D.A. Amvrosyev. Special knowledge and its use in the investigation of the theft of items having a special value������������������������������������������������������������������������121 S.A. Pitchugin. Preconditions of formation of the complex criminalistic concept of research of signs of appearance of the person�����������������������������������������������������������������������124 L.L. Tuzov, A.D. Sheisheev. International cooperation operative subdivision of the organ of the interior affairs in the reaction organized crime and corruption�����������130 L.E. Tchistova. Unlawful sale of potent and toxic substances�����������������������������������������135 Actual problems of administrative law M.I. Barnicheva. Administrative supervision of persons released from prison�������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������141 A.V. Gorbunova. Some aspects of improvement of the administrative legislation in the environmental protection sphere������������������������������������������������������������������������������144 S.F. Gulyaykin. Stages of executive production���������������������������������������������������������������148 A.A. Nikonorov. History of formation and development of legal and organizational bases of functioning of private security in system of the Ministry of Internal Affairs of Russia (1917—1992)�����������������������������������������������������������������������������������������������������150 T.A. Prudnikova. Partnership migration services, society and citizens: features integration of migration service to society�����������������������������������������������������������153 ECONOMICS SCIENCE A.I. Balashov, T.D. Imamov. The shadow economy: а concept and methods of assessment���������������������������������������������������������������������������������������������������������������������159 A.V. Bukharkin. Financial system reform: administration of incomes (In the system of the Ministry of Internal Affairs of Russia)���������������������������������������������166 A.V. Grishchenko, Yu.I. Grishchenko. Taxation of charity work in Russia: problems and prospects������������������������������������������������������������������������������������������������������169 V.V. Demyanenko. Investment program as a means of achieving the objectives of holding companies and organizations����������������������������������������������������������������������������175 O.S. Pravosud. Development of the function in safeguarding state property������������������179 O.V. Chabanuk. The theoretical-methodological approaches������������������������������������������183 PEDAGOGIKAL SCIENCE E.Yu. Sergeyeva, K.L. Evrayev, D.E. Barikayeva. The role and importance of spiritually-moral education of students for military service in the bodies of internal affairs����������������������������������������������������������������������������������������������������������������186 PSYCHOLOGICAL SCIENCE V.M. Inozemtsev. Psychological characteristics of the subject of labor as factors of success in professional law enforcement officers�����������������������������������������������������������������������������������������������������������191 E.A. Pechenkova, A.S. Artemyev. Objectives and results of the psychological impact for conflict resolution at the stage of preliminary investigation����������������������������196 TECHNICAL SCIENCE E.L. Loginov. Problems of counter attacks on information systems of critical infrastructure in Russia��������������������������������������������������������������������������������������201 A.N. Kholoptsev. Optimization of business expenses on fuel and lubricants with using supervisory systems of vehicle with technologies of satellite navigation���������������������������������������������������������������������������������������������������������206 PHILOSOPHICAL SCIENCE V.Yu. Belsky, A.I. Satsuta. Teaching and political science studying as factor formations of common cultural competences of staff of law-enforcement bodies�������������������������������������������������������������������������������������������������212

«СОВРЕМЕННЫЕ ТЕХНОЛОГИИ РАСПОЗНАВАНИЯ ВНЕШНЕГО ОБЛИКА ЧЕЛОВЕКА ПО ТРЕХМЕРНЫМ ИЗОБРАЖЕНИЯМ И ПЕРСПЕКТИВЫ ИХ ИСПОЛЬЗОВАНИЯ ПРИ ПРОВЕДЕНИИ КРИМИНАЛИСТИЧЕСКИХ ИССЛЕДОВАНИЙ» внешнего облика человека по трехмерным изображениям на основе многостороннего открытого диалога с учетом результатов исследований, полученных ведущими специалистами, а также практического опыта применения разработанных ими технологий. Участие в обсуждении темы круглого стола приняли представители НИИ Антропологии МГУ им. М.В. Ломоносова, ОМО ЭКЦ УТ МВД России по ЦФО, 7-го отдела ЭКЦ УМВД России по Орловской области, кафедры судебных экспертиз Московской государственной юридической академии им. О.Е. Кутафина, кафедры уголовно-правовых дисциплин Международного юридического института, отделения № 1 Межрайонного отдела по Надымскому и Пуровскому району ЭКЦ УМВД России по Ямало-Ненецкому автономному округу, кафедры экспертно-криминалистической деятельности Московского университета МВД России, кафедры исследования документов Московского университета МВД России, кафедры технико-криминалистического обеспечения экспертных исследований Московского университета МВД России, кафедры криминалистики Московского университета МВД

Специальный выпуск

20 февраля 2013 г. в Московском университете МВД России состоялся круглый стол на тему «Современные технологии распознавания внешнего облика человека по трехмерным изображениям и перспективы их использования при проведении криминалистических исследований». Организацию проведения круглого стола осуществляла Кафедра экспертно-криминалистической деятельности учебно-научного комплекса судебной экспертизы Московского университета МВД России. Применение современных технологий распознавания внешнего облика человека позволяют получить не только объемное изображение, но и цифровую модель объектов криминалистического исследования, что позволяет разрабатывать новые экспертные методики идентификации внешнего облика человека. Значение таких технологий для криминалистики, розыска лиц и борьбы с преступностью в целом сложно переоценить. В этой связи целью круглого стола была определена выработка общих подходов к пониманию и применению при проведении криминалистических исследований современных технологий распознавания

Современные технологии распознавания внешнего облика человека по трехмерным изображениям и перспективы их использования при проведении криминалистических исследований

ПРОГРАММА КРУГЛОГО СТОЛА 20 ФЕВРАЛЯ 2013 ГОДА

№ 4 / 2013

Вестник Московского университета МВД России

5

Современные технологии распознавания внешнего облика человека по трехмерным изображениям и перспективы их использования при проведении криминалистических исследований Специальный выпуск

России, а также фирмы ООО «БАРС Интернешнл» (разработчик программ «Дина-2» и «Фоторобот-5») и отдела перспективных разработок ЗАО «ВОКОРД ТЕЛЕКОМ».

С докладами выступили В.А. Газилов, А.М. Зинин, И.В. Перевозчиков, А.М. Маурер, С.А. Пичугин, В.Г. Булгаков, А.Ю. Соколов, В.С. Жильцов, А.А. Тарасова, К.В. Сухинин. В ходе выступлений участников круглого стола обсуждались в частности такие аспекты темы, как история применения стереоскопической фотографии в раскрытии и расследовании преступлений; проблемные вопросы методического обеспечения судебно-портретной экспертизы; изменчивость расово-диагностических признаков человека; Перспективы создания 3-D обобщенных портретов внешнего облика человека; криминалистическое применение сведений о закономерностях изменчивости признаков внешнего облика человека; возможности судебно-экспертной идентификации человека по походке, отобразившейся в материалах видеозаписи; компьютерные 3-D и 2-D методы анализа фото- и видеоизображений для криминалистических экспертиз; практика применения камер видеонаблюдения на транспорте по ЦФО в розыске и установлении личности; проблемы использования трехмерных технологий при изготовлении субъективных портретов и др. В ходе круглого стола был раскрыт широкий спектр мнений по указанной теме, состоялось всестороннее обсуждение актуальных, спорных, дискуссионных аспектов в сфере технологии распознавания внешнего облика человека по трехмерным изображениям и перспективам их использования при проведении криминалистических исследований.

6

Вестник Московского университета МВД России

№ 4 / 2013

Методическое обеспечение судебно-портретной экспертизы сформировалось в 60—70-е годы 20 века и было предназначено для исследования фотоснимков, изготовленных аналоговым способом. Используемые при этом средства и методы сравнительного исследования применялись в так называемом ручном контуре. Предлагавшиеся методы объективизации оценки признаков внешности не были до конца разработаны или не имели должной научной основы. В настоящее время объектами судебно-портретных экспертиз являются изображения, полученные с помощью цифровых технологий, среди которых значительную часть составляют кадры видеозаписей. Кроме того, в качестве объектов судебно-портретной экспертизы представляются изображения, на которых признаки внешности изменены с помощью программных средств. Эти обстоятельства требуют модернизации существующего методического обеспечения производства судебно-портретных экспертиз. «Пикселизация» изображений затрудняет применение измерительных методов, так как затрудняет определение местонахождения антропометрических точек, наличие которых обязательно для проведения измерений и определения значений многих признаков элементов лица. Применение программных средств для изменения портретных изображений, а также корректировка признаков элементов лица с помощью методов пластической и косметической хирургии требует разработки соответствующих методических рекомендаций на основе использования специальных знаний в вышеуказанных областях. № 4 / 2013

Необходимо существенно обновить рекомендации по определению антропологического типа изображенных лиц, так как имеющиеся рекомендации были изготовлены почти 40 лет назад. И, кроме того, существенно изменился популяционный состав населения России, которое в настоящее время включает значительное число лиц иных, чем коренные жители расовых типов. Определенные трудности эксперты испытывают при определении возрастной группы изображенных лиц. Имеющиеся рекомендации требуют существенной корректировки, так как были также разработаны более 60 лет назад. При этом необходимо учесть современные разработки по морфологической изменчивости внешнего облика лиц разных возрастных и антропологических групп. Для производства судебно-портретных экспертиз поступают изображения, на которых, помимо запечатления головы человека, отображены и части его тела, конечности. Полноценный анализ таких объектов требует его производства совместно с судебными медиками, которые могут профессионально оценить признаки частей тела человека, причины их изменения. Кроме того, комплексный характер судебно-портретной экспертиза приобретает в связи с тем, что современные носители портретной информации для качественного выявления запечатленных признаков требуют применения компьютерных программных средств, не входящих в арсенал экспертов-криминалистов, которым поручается производство судебно-портретных экспертиз.

Вестник Московского университета МВД России

7

Современные технологии распознавания внешнего облика человека по трехмерным изображениям и перспективы их использования при проведении криминалистических исследований

А.М. ЗИНИН доктор юридических наук, профессор кафедры исследования документов Московского университета МВД России Научная специальность: 12.00.12 — Криминалистика; судебно-экспертная деятельность; оперативно-розыскная деятельность E-mail: [email protected]

Специальный выпуск

ПРОБЛЕМНЫЕ ВОПРОСЫ МЕТОДИЧЕСКОГО ОБЕСПЕЧЕНИЯ СУДЕБНО-ПОРТРЕТНОЙ ЭКСПЕРТИЗЫ

Современные технологии распознавания внешнего облика человека по трехмерным изображениям и перспективы их использования при проведении криминалистических исследований Специальный выпуск

ИЗМЕНЧИВОСТЬ РАСОВЫХ ПРИЗНАКОВ ВНЕШНОСТИ ЧЕЛОВЕКА И.В. ПЕРЕВОЗЧИКОВ доктор биологических наук, профессор, ведущий научный сотрудник НИИ Антропологии МГУ им. М.В. Ломоносова Научная специальность: 03.03.02 — Антропология E-mail: [email protected]

1. Основные характеристики современного вида человека позволяют рассматривать его как весьма разнообразный морфологический вид как в индивидуальном, так и в групповом аспектах. 2. Для внутривидового, группового, разнообразия современного человека применяется зоологический термин «раса», но часто применяется и термин «подвид». 3. Основные классификационные признаки до недавнего времени были морфологическими, т.е. признаки внешнего строения. Современные генетические методы классификации подтвердили правильность традиционных морфологических классификаций. 4. Чаще всего у современного человека выделяют три «большие» расы – европеоиды, монголоиды и негроиды. Но существуют и другие представления. Некоторые антропологи выделяют от 5 до 12 «больших» рас – подвидов. 5. Изучение внутривидового разнообразия человечества является объектом изучения раздела антропологии – расоведение. А изучение морфологических особенностей отдельных национальностей является целью этнической антропологии. 6. На настоящий момент мы можем сказать, что в результате все возрастающего процесса смешения возникло большое количество людей и групп смешанного происхождения. Расовых метисов в современном мире не менее 10%, не смешанных национальностей видимо уже нет. 7. Нужно очень ясно понимать, что национальность и раса — два совершенно разных по-

8

нятия. Первое чисто культурное и определяется наличием своего языка, самоназванием на этом языке и самосознанием принадлежности к данному этносу. Второе — это чисто биологическое понятие, которое характеризуется морфологическим сходством индивидуумов, единством генофонда и наличием ареала происхождения или проживания. 8. Для морфологической характеристики внешности в антропологии существуют определенные признаки и специальные методики их определения. Часть этих признаков используется и в криминалистике. 9. Существуют также специальные статистические методы для определения популяционных параметров (средней величины, меры изменчивости и др.), а также методы для определения сходства и различия между группами. 10. В таких исследованиях часто применяются фотографические методы. 11. Одним из таких методов является метод обобщенных фотопортретов, который позволяет получать обобщенную характеристику лица той или иной группы (выборки). Метод хорош тем, что позволяет визуализировать эту характеристику и получать дополнительную информацию о морфологических особенностях, не доступную обычным статистическим методам. 12. Для отнесения индивидуума по его внешности к той или иной группе в антропологии активно используется дискриминантный анализ. Он позволяет в вероятностных мерах определить положение индивидуума в пространстве признаков.

Вестник Московского университета МВД России

№ 4 / 2013

В криминалистической габитоскопии часто возникает проблема определения принадлежности к той или иной антропологической группе на основе выявленных частот признаков внешности человека и их сочетаниях в популяции. Нередко даже в процессе выявления таких особенностей невозможно классифицировать внешность по общепринятой системе. О части таких групп можно довольно уверенно сказать, что они занимают промежуточное положение по отношению к каким-либо ясно определенным вариантам. Широко распространено мнение о существовании причинной связи особенностей внешности с принадлежностью к тому или иному народу, т.е. каждый народ имеет свой особый антропологический тип как неотъемлемую часть своей характеристики. Это мнение, ошибочно вот по каким общим соображениям и фактам. Даже самые подробные антропологические классификации современного населения не превышают определенного количества морфологических вариантов. Количество же этносов значительно больше. Отсюда вывод: многие этносы имеют очень сходный антропологический состав. Если не ограничиваться только лишь типологической системой описания разнообразия антропологических типов, а спроецировать свое внимание на частоте встречаемости самых разнообразных признаков внешности, характеризующих антропологические типы, то можно будет убедиться в том, что они будут пересекать этнические границы, одновременно игнорируя их. С другой стороны, большинство современных этносов, как правило, политипично по антрополо-

№ 4 / 2013

гическому составу. Более того, в результате постоянно идущих процессов смешения физический тип многих этносов с трудом поддается описанию в рамках действующих типологических схем. Следовательно, на более низких уровнях различимости индивидуальная типология ненадежна и во многом связана с индивидуальным искусством специалиста. Антропологическую характеристику этноса, в силу ненадежности индивидуальной типологии, лучше представить через средние величины измерительных признаков и другие параметры. Криминалистами довольно часто решается вопрос о соотнесении того или иного индивида к определенной локализованной антропологической группе. Этот вопрос отражает широко распространенное мнение о существовании причинной связи антропологических типов с особенностями внешности. Такая деятельность может быть представлена в виде следующих этапов: а) собирание информации о признаках внешности устанавливаемого лица; б) выполнение систематизированного криминалистического описания признаков внешности исследуемого; в) сопоставление выявленных признаков с антропологическим описанием выборки определенной популяции; г) определение индивидуальных особенностей внешности; д) оценка вероятной изменчивости признаков с учетом выявленных особенностей; е) конкретизация антропологического типа внешности и формулирование этнологических гипотез.

Вестник Московского университета МВД России

9

Современные технологии распознавания внешнего облика человека по трехмерным изображениям и перспективы их использования при проведении криминалистических исследований

С.А. ПИЧУГИН кандидат юридических наук, преподаватель кафедры экспертно-криминалистической деятельности Московского университета МВД Росcии, майор полиции Научная специальность: 12.00.12 — Криминалистика; судебно-экспертная деятельность; оперативно-розыскная деятельность E-mail: [email protected]

Специальный выпуск

КРИМИНАЛИСТИЧЕСКОЕ ПРИМЕНЕНИЕ СВЕДЕНИЙ О ЗАКОНОМЕРНОСТЯХ ИЗМЕНЧИВОСТИ ПРИЗНАКОВ ВНЕШНЕГО ОБЛИКА ЧЕЛОВЕКА

Современные технологии распознавания внешнего облика человека по трехмерным изображениям и перспективы их использования при проведении криминалистических исследований Специальный выпуск

ВОЗМОЖНОСТИ СУДЕБНО-ЭКСПЕРТНОЙ ИДЕНТИФИКАЦИИ ЧЕЛОВЕКА ПО ПОХОДКЕ, ОТОБРАЗИВШЕЙСЯ В МАТЕРИАЛАХ ВИДЕОЗАПИСИ В.Г. БУЛГАКОВ кандидат технических наук, магистр юриспруденции, доцент, доцент кафедры технико-криминалистического обеспечения экспертных исследований Московского университета МВД России, Научная специальность: 12.00.12 — Криминалистика; судебно-экспертная деятельность; оперативно-розыскная деятельность e-mail: vg. bulgakov@mail. ru.

Реализация информации, содержащейся в динамических свойствах и признаках человека, оптимальным образом может осуществляться путем проведения судебно-экспертного исследования, что позволяет перевести ее в категорию криминалистически значимой, как правило, доказательственной информации. Следует отметить, что указанная наиболее квалифицированная форма использования специальных знаний применительно к достаточно сложному объекту исследования имеет наилучшие потенциальные возможности. Именно в рамках судебно-экспертного исследования динамических признаков человека может быть реализован весь арсенал современных научно-технических средств и методов их исследования. Необходимость выделения нового вида экспертизы за рамки вида традиционной портретной экспертизы определяется созревшими к настоящему времени предпосылками, состоящими: во-первых, в появлении новых объектов исследования (объективных отображений внешности человека, зафиксированных в динамике с помощью средств видеозаписи), во-вторых, в разработке новейших методов их исследования, взятых из различных областей научного знания и творчески приспособленных для решения криминалистических задач (оптоэлектронные компьютерные методы фиксации динамической информации, методы покадрового компьютерного анализа видеоизображений, методы статистической обработки данных и др.). Отличительной особенностью экспертного исследования динамических признаков человека является то, что в нем в качестве объекта выступают носители информации о динамических

10

проявлениях (свойствах и признаках) живых лиц. К объектам-отображениям относятся материалы, зафиксированные с помощью видеозаписи, так как только средства видеозаписи позволяют полноценно фиксировать динамические явления и объекты. Цель решения идентификационных задач — установление индивидуального тождества объектов при их экспертном исследовании. В качестве отождествляемого объекта при этом выступает человек. Отождествление проводится путем сравнения признаков внешности, отобразившихся в материальных носителях информации о внешнем облике человека («искомого» объекта), полученных, например, в ходе осмотра места происшествия, и признаков, отобразившихся в образцах для сравнительного исследования, полученных у «проверяемого» лица. Идентификация при этом осуществляется по комплексу идентификационных признаков объекта (идентификационному полю), который выступает в качестве непосредственного объекта идентификации. Специфика криминалистической идентификации по динамическим признакам человека проявляется в том, что отождествление проводится не только по признакам внешности, но и признакам, характеризующим взаимодействие этих элементов внешности1. При этом индивидуальностью может обладать не только сам по себе объект в целом, но и то, как взаимодействуют его части2. Указанное наиболее характерно для идентификационных исследований походки и жестикуляции человека, где индивидуализирующие признаки проявляются именно во взаимодействии элементов тела человека в про-

Вестник Московского университета МВД России

№ 4 / 2013

  Порошин Г.Н. Классификация криминалистической идентификации объектов по характеру их отражения // Сборник научных трудов: «Современные вопросы криминалистической экспертизы». Волгоград: ВСШ МВД СССР, 1981. С. 30—33. 2   Криминалистика: Учебник для экспертов-криминалистов / Под ред. проф. А.Г. Филиппова. М.: Изд-во «Юрлитинформ», 2005. С. 24—25. 1

ПОДХОДЫ К РЕШЕНИЮ ЗАДАЧИ СОЗДАНИЯ ОБОБЩЕННОГО ТРЕХМЕРНОГО ДИНАМИЧЕСКОГО ИЗОБРАЖЕНИЯ ЛИЦА ПО ОЦИФРОВАННЫМ АРХИВНЫМ ФОТОМАТЕРИАЛАМ А.М. МАУРЕР кандидат биологических наук, старший научный сотрудник НИИ Антропологии МГУ им. М.В. Ломоносова Научная специальность: 03.03.02 — Антропология E-mail: [email protected] А.Б. САВИНЕЦКИЙ кандидат технических наук, доцент кафедры информационных технологий в социальных системах Национального исследовательского ядерного университета Научная специальность: 05.13.01 — Системный анализ; управление и обработка информации E-mail: [email protected] Г.В. СЫРОЕЖКИН аспирант кафедры информационных технологий в социальных системах Национального исследовательского ядерного университета, Научная специальность: 05.13.13 — Телекоммуникационные системы и компьютерные сети E-mail: [email protected]

№ 4 / 2013

Вестник Московского университета МВД России

11

Современные технологии распознавания внешнего облика человека по трехмерным изображениям и перспективы их использования при проведении криминалистических исследований

фологических и (или) иных признаков внешности человека. Степень индивидуальности признаков внешности определяется по степени отклонения их от одноименных признаков среднего значения, определенной нормы для популяции, к которой принадлежит отождествляемый человек. По нашему мнению по мере накопления эмпирического материала, в условиях совершенствования методов исследования динамических признаков человека, станет доступным решение рассмотренных, а также и совершенно новых, криминалистических задач на более высоком методологическом уровне, что обеспечит расширение возможностей принятия достоверных и обоснованных решений и выводов в категорической форме.

Специальный выпуск

цессе перемещающих движений или при осуществлении коммуникации. Учитывая, что целью идентификационных задач является установление факта индивидуальноконкретного тождества конкретных материальных объектов, такие задачи могут быть поставлены для идентификации человека по материально-фиксированным отображениям его динамических свойств и признаков. Соответствующие задачи могут быть сформулированы в виде вопросов о тождестве человека, чьи динамические проявления нашли отражение в материалах записи систем видеонаблюдения. Решение идентификационной задачи, как показали наши исследования, исключительно по динамическим признакам (относящимся только к одному из динамических элементов) достижимо достаточно редко, лишь при высокой степени выраженности соответствующих признаков. Чаще всего решение указанной задачи становится возможным лишь при наличии идентификационной совокупности признаков, относящихся к различным группам динамических элементов, или при рассмотрении в совокупности с динамическими еще и антропомор-

Современные технологии распознавания внешнего облика человека по трехмерным изображениям и перспективы их использования при проведении криминалистических исследований Специальный выпуск

В практике антропологов накоплен значительный объем архивных материалов — фотографий и негативов лиц, снятых в трех классических нормах, а так же серии обобщенных портретов (далее — ОП) различных этно-территориальных групп. В основном в антропологических трудах печатались ОП в норме анфас. ОП в трехчетвертной и профильной нормах создавались намного реже. Современные цифровые технологии позволяют восполнить этот пробел. В лаборатории расоведения НИИ и Музея Антропологии МГУ в научный оборот вводятся оцифрованные архивные материалы — серии индивидуальных позитивных фотографий и негативов, сканированные изображения лиц, взятых из альбомов и книг и др. Выборки охватывают практически всю территорию Северной Евразии, а так же другие регионы (Восточную Африку, Центральную Азию, Южную Америку). Не имея возможности публиковать сотни фото в трех нормах, антропологи ограничиваются публикацией небольшого числа лиц: наиболее характерные — «типичные» варианты, которые, наряду со статистическими характеристиками метрических и описательных признаков, отражают морфологическую (расовую) изменчивость популяции. При таком подходе к отбору и публикации иллюстративного фотоматериала возможны искажения и даже ошибки в силу субъективного выбора и «урезания» изменчивости. ОП — своеобразный познавательный инструмент, позволяющий как бы «сжать» информацию, получить суммарную характеристику фотосерии. По мере накопления индивидуальнохарактеристические черты внешности стираются, уступая место интегральному визуальному «образу» выборки. Численность 35—40 лиц в целом достаточна для характеристики генетически однородной группы. Создание обобщенных портретов в трех нормах методом стягивания по трем опорным точкам — шаг, предшествующий решению поставленной задачи. Компьютерная программа «faceONface» А.Б. Савинецкого и Г.В. Сыроежкина позволяет получать ОП с опорой на три реперные точки (две зрачковые и ротовую точки ) в норме анфас. ОП, полученное путем «стягивания» по трем точкам дает более правдоподобную картину, реалистическую, морфологически содержательную и узнаваемую.

12

При выборе опорных точек мы исходили из опыта психологов-экспериментаторов, заметивших и доказавших, что зрительный анализатор человека при рассматривании лица сканирует в первую очередь глаза и центр рта. В норме три четверти мы опирались на те же наиболее информативные области лица. В профильной норме, которая в предыдущей версии программы формировалась с опорой на точки в области наружного угла глаза и ротовую точку, обновленная версия позволяет получать изображение с опорой на три точки: козелковую точку, наружный угол глаза и ротовую точку. Суммарное изображение с опорой на три точки позволяет сориентировать изображение в немецкую (франкфуртскую) горизонталь. Изображения серии индивидов в трех нормах подводят к идее получения динамического портрета путем вращения на 90 градусов, трансформации из нормы анфас через норму три четверти в профильную норму. Задача программы предусматривает восполнение промежуточных интервалов изображения обобщенного лица, что создает максимально правдоподобную картину вращения обобщенного изображения. В литературе известны подобные программы. Работа с вращением индивидуального изображения принципиально решаема: существуют программы, разработанные в Канаде, Словакии и др. Перед авторским коллективом стояла альтернатива: применять уже имеющиеся программы для получения обобщенного динамического 3D портрета популяции, либо создать оригинальную авторскую компьютерную версию для обработки имеющихся архивных фотоинформационных материалов. Первый вариант представляется экономически нецелесообразным, второй путь, требующий значительных интеллектуальных усилий, привел к созданию прототипа динамического ОП, который показывает переход от индивидуально-характеристического уровня к популяционно-типологическому. Интегральная объемная характеристика выборки дает полноту картины восприятия, визуализацию популяционного обобщенного портрета. Обратная задача — от общего к частному — от нечеткого, но типичного варианта к конкретному лицу, видимо, имеет свое решение, но пока находится в стадии разработки.

Вестник Московского университета МВД России

№ 4 / 2013

Положительные изменения современного судопроизводства и последовавшее за этим увеличение количества назначаемых и проводимых экспертиз, выдвигает новые требования к их научному и организационно-методическому обеспечению. Приоритетным направлением в решении возникающих задач, по нашему мнению, является всестороннее взаимодействие сотрудников научных и практических учреждений и организаций, состоящее и в обмене информацией, совместной разработке современных экспертных методик. Одним из важных направлений такого взаимодействия мы считаем повышение компетентности экспертов в области габитоскопии и производства судебных портретных экспертиз. В этой связи справедливо замечание авторов научно-практического пособия Т.В. Аверьяновой и В.Ф. Статкуса, что профессионально подготовленные сотрудники экспертных подразделений, обеспечивающие применение специальных знаний при проведении процессуальных действий, являются важнейшими участниками судопроизводства, способными оказывать эффективное содействие состязающимся сторонам [1, c. 37]. Без помощи специалиста, привлекаемого для участия в производстве экспертизы, не обходятся ни на одной из стадий уголовного процесса. Поэтому, учитывая тенденции в гармонизации судопроизводства и потребности правоприменителя, необходимо обратить внимание на проблему соотношения объема специальных знаний у экс№ 4 / 2013

перта в области права, а у инициатора назначения экспертизы в области габитоскопии. Исходя из специфики деятельности эксперта и следователя, объем их специальных знаний различен, однако качественная сторона специальных знаний при этом должна быть примерно одинаковой для того, чтобы пользоваться единой терминологией, понимать сущность и значение портретной экспертизы для целей процессуальной деятельности. Единого понимания требуют и такие категории, как предмет и задачи, свойства и качества объектов экспертизы, а также знание возможностей методики производства исследований. Добиться осуществления единых подходов в получении различными субъектами судопроизводства одинакового объема и качества специальных знаний в области портретной экспертизы возможно в ходе изменения образовательных стандартов подготовки юристов-правоведов и корректировки соответствующих образовательных программам, а также за счет совершенствования учебной и правовой базы. Существенную роль в этом процессе может сыграть объединение усилий представителей практических органов и педагогического состава. Опыт повышения эффективности учебного процесса имеется в Московском университете МВД России, в котором участвовал и автор. При этом направляемые на обучение сотрудники экспертных подразделений, ходе прохождения курсов повышения квалификации, изучали не только

Вестник Московского университета МВД России

13

Современные технологии распознавания внешнего облика человека по трехмерным изображениям и перспективы их использования при проведении криминалистических исследований

И.Н. ПОДВОЛОЦКИЙ кандидат юридических наук, доцент кафедры судебных экспертиз Московского государственного юридического университета им. О.Е. Кутафина (МГЮА), доцент Научная специальность: 12.00.12 — Криминалистика; судебно-экспертная деятельность; оперативно-розыскная деятельность E-mail: [email protected].

Специальный выпуск

СООТНОШЕНИЕ СПЕЦИАЛЬНЫХ ЗНАНИЙ СПЕЦИАЛИСТА И ИНИЦИАТОРА НАЗНАЧЕНИЯ ПОРТРЕТНОЙ ЭКСПЕРТИЗЫ

Современные технологии распознавания внешнего облика человека по трехмерным изображениям и перспективы их использования при проведении криминалистических исследований

методики экспертизы, но и основные положения российского законодательства. Однако, за короткий срок обучения нельзя столкнуться со всем многообразием юридических ситуаций, в которые попадают эксперты-практики. В связи с этим следует расширять систему дополнительного профессионального образования за счет интерактивных образовательных курсов, где преподаватели и эксперты-практики могли бы участвовать в проведении занятий и решении дискуссионных вопросов. Существенные пробелы выявлены у специалистов в сфере применения правовых норм участия эксперта в ходе производства тех или иных следственных действий, следующих за экспертизой. Здесь важным для эксперта является понимание сути соответствующих норм, которые определяют его правовой статус, обязывают выполнять те или иные действия или накладывают запреты, что необходимо для решения соответствующих задач. В круг минимальных правовых знаний обязательно входят знания относительно правового статуса лиц, с которыми эксперт соприкасается при выполнении своих профессиональных обя-

Специальный выпуск

Со времен Евклида (III столетие до н.э.) человечество интересовалось, как люди воспринимают пространство и глубину. Леонардо да Винчи, более восемнадцати столетий спустя, в своих работах описал способность человеческого мозга создавать объемную картину увиденного. Позже появляется термин «стереоскопия». В 1838 г. профессор Лондонского

занностей. В первую очередь это касается правового положения инициаторов назначения исследований. Особого внимания требует учет правового положения лиц, заинтересованных в результатах исследования. Наибольшую активность, как правило, проявляют защитники обвиняемых и представители сторон гражданского процесса, не в пользу которых могут быть сделаны выводы эксперта. Поэтому, иначе как правовыми механизмами, оградить эксперта от влияния заинтересованных лиц не представляется возможным. Результаты проведенного исследования показали, что повысить уровень профессиональных знаний и навыков участников судебного процесса можно за счет дифференциации образовательных программ по уровню знаний, прохождения курсов подготовки и переподготовки, проведения аттестационных экзаменов, обеспечения развития интерактивного обучения специалистов. Литература 1.

Практическое руководство по производству судеб-

ных экспертиз для экспертов и специалистов : науч.-практич. пособие / под ред. Т.В. Аверьяновой, В.Ф. Статкуса. М.: Издательство Юрайт, 2011.

СТЕРЕОСКОПИЯ В БОРЬБЕ С ПРЕСТУПНОСТЬЮ: ИЗ ПРОШЛОГО В БУДУЩЕЕ В.А. ГАЗИЗОВ доцент кафедры экспертно-криминалистической деятельности Московского университета МВД Росиии, доцент Научная специальность: 12.00.12 — Криминалистика; судебно-экспертная деятельность; оперативно-розыскная деятельность E-mail: [email protected]

14

Королевского колледжа Чарльза Уитстона делает доклад о вопросах получения объемных изображений перед Королевским обществом в Лондоне. Доклад носил название «О некоторых поразительных и до сих пор не изученных явлениях бинокулярного видения». После изобретения фотографии в 1839 г. появились фотоаппараты с двумя объективами, предназначен-

Вестник Московского университета МВД России

№ 4 / 2013

№ 4 / 2013

Рис. 1. трехмерная реконструкция формы лица по 2D фотоизображениями, выполненная компанией «Вокорд» по заданию кафедры ЭКД для иллюстрации выступлений на круглом столе.

Современные технологии распознавания внешнего облика человека по трехмерным изображениям и перспективы их использования при проведении криминалистических исследований

По нашему мнению, 3D технологии позволят разработать новые экспертные методики идентификации внешнего облика человека при комплексном исследовании: геометрии лица; радужки глаза человека и его сетчатки; величины и формы отдельных элементов лица (ушей, губ, и др.); структуры и индивидуальных особенностей кожного покрова лица; функциональных (динамических, поведенческих) биометрических признаков, а так же косвенных (сопутствующих признаков).

Специальный выпуск

ными для создания стереопар, и возможностью с использованием стереоскопа по фотоснимкам воспринимать объем сфотографированных предметов. В пособие для оперативно-следственых работников и экспертов органов милиции В.П. Чижов указывал, что стереоскопическая фотография появилась вскоре после изобретения фотографии, однако на протяжении длительного времени при расследовании преступлений не использовалось. Проведенные автором многочисленные работы показали, что стереофотография обладает значительными преимуществами против обычной фотографии, принесет несомненную пользу при фиксации следов, вещественных доказательств и при производстве криминалистических экспертиз. В 50—60 годах прошлого века в Советском Союзе активно разрабатывались новые технические средства, совершенствовались приемы и средства, используемые в расследовании преступлений. Кафедрой криминалистики Высшей школы МВД СССР удалось разработать новые стереофотографические методы и стереоскопические приборы, которые с 1962 г. выпускались промышленностью. В 1963 г. кафедра криминалистики выпускает сборник, где описываются проведенные исследования в области стереоскопии. В статье «Значение и переспективы использования стереотехники в криминалистике» Р.С. Белкин и Н.С. Полевой отметили, что стереоскопическая съемка в судебной фотографии применяется чрезвычайно редко. Однако, именно объемной фотографии с использованием цветных фотоматериалов принадлежит будущее. В этой же статье авторы обратили внимание и на то что, стереоскопия как средство фиксации, измерения, и как средство исследования имеют важное значенье в экспертной, следственной и оперативной практике. Было отмечено, что помимо проблемы стереовидения и стереозапечатления, существует и проблема воспроизведения стереоэффекта в следственной и судебной практике. Слова, сказанные авторами 50 лет назад: «Применение стереотехники в криминалистике еще только начинается» — должны стать пророческими для криминалистики XXI в. Стереоскопия — это совокупность методов создания и воспроизведения объемных, про-

странственных изображений. Применение современных 3D технологий позволяют получить не только объемное изображение, но и цифровую модель объектов криминалистического исследования. Способность 3D-фотографий передавать сложную структуру изображаемого объекта особенно важна при использовании современных биометрических методов исследования внешнего облика человека. Современные методы биометрических исследований являются автоматическими цифровыми системами для распознания и верификации тождества лица.

Вестник Московского университета МВД России

15

Современные технологии распознавания внешнего облика человека по трехмерным изображениям и перспективы их использования при проведении криминалистических исследований Специальный выпуск

КОМПЬЮТЕРНЫЕ 3-D МЕТОДЫ АНАЛИЗА ФОТОИ ВИДЕОИЗОБРАЖЕНИЙ ДЛЯ КРИМИНАЛИСТИЧЕСКИХ ЭКСПЕРТИЗ А.Ю. СОКОЛОВ кандидат физико-математических наук, начальник отдела перспективных разработок «Вокорд» Научная специальность: 01.04.08 — Физика плазмы E-mail: [email protected] Д.Н. ЗАВАРИКИН генеральный директор «Вокорд» E-mail: [email protected]

Ключевым моментом криминалистической фотопортретной экспертизы является нанесение антропометрических точек на лице, расстояния между которыми характеризуют индивидуальность личности. Однако, в условиях реальной видеофиксации полученные изображения лиц зачастую не являются фронтальными. Существующий алгоритм пересчета контрольных расстояний для повернутых лиц требует ручной работы эксперта и основан на модели среднего лица человека. Авторами разработаны два новых способа получения фронтального вида лица и восстановления 3D информации на лице по боковым изображениям с помощью компьютера, которые прошли верификацию в Университете МВД. На рис. 1(а) показано изображение с видеокамеры, на котором человек заснят сбоку. Первый способ основан на ручном нанесении 5-и контрольных точек, с последующим автоматическом поворотом и выбором наиболее похожей модели лица рис. 1(б) таким образом, чтобы проекция модели лица совпадала с полученным изображением. Отличие от методики заключается в том, что модель лица является вариативной, т.е. имеет возможность изменять свою форму, а также допускает мимические искажения. Модель получена и обучена по 3D базе данных «Вокорд», содержащей более 2000 лиц. На рис. 1(в) показано притяжение модели к изображению, а на рис. 1(г) — восстановленная форма части лица человека таким способом. Рис. 1. (а) оригинал, (б) — вариативная трехмерная модель «Вокорд», (в) — автоматическое притяжение 3D модели к изображению, (г) — восстановленное изображение, доступна правая часть, (д) — эталонное изображение с другой камеры

16

(а)

(б)

(в)

(г)

(д)

Вестник Московского университета МВД России

№ 4 / 2013

(б) (в) Рис. 2. (а) — оригинал, (б) восстановление, (в) — эталон

(a)

(б)

(а)

(б) Рис. 3. (а) — оригинал, (б) восстановление

№ 4 / 2013

(в)

Рис. 4. (а) и (б) – исходные кадры, (в) — 3D реконструкция антропометрических точек.

Вестник Московского университета МВД России

17

Современные технологии распознавания внешнего облика человека по трехмерным изображениям и перспективы их использования при проведении криминалистических исследований

(а)

Второй алгоритм основан на трехмерной стереореконструкции антропометрических точек, которые наносятся автоматически алгоритмом «Вокорд» на кадры видеоряда (рис. 4). Данный подход требует знания фокусного расстояния объектива камеры и размера пискелов сенсора матрицы. Эти данные могут быть получены в результате дополнительного дознания с помощью процедуры калибровки объектива. Второй подход не использует априорных статистических знаний о 3D форме лица. Разработанные методы могут использоваться в автоматическом компьютерном комплексе экспертакриминалиста. Использование 3D расстояний между антропометрическими точками лица является дополнительной информацией для идентификации личности.

Специальный выпуск

Алгоритм может использоваться как для изображений высокого качества для идентификации (рис. 2), так и для составления изображения качества фотопортрета (рис. 3) по изображениям низкого разрешения.

Современные технологии распознавания внешнего облика человека по трехмерным изображениям и перспективы их использования при проведении криминалистических исследований Специальный выпуск

ПРАКТИКА ПРИМЕНЕНИЯ КАМЕР ВИДЕОНАБЛЮДЕНИЯ НА ТРАНСПОРТЕ ПО ЦФО В РОЗЫСКЕ И УСТАНОВЛЕНИИ ЛИЧНОСТИ

В.С. ЖИЛЬЦОВ слушатель факультета переподготовки и повышения квалификации Московского университета МВД России, cтарший эксперт организационно-методического отдела ЭКЦ управления на транспорте по ЦФО МВД России, майор полиции Научная специальность: 12.00.12 — Криминалистика; судебно-экспертная деятельность; оперативно-розыскная деятельность E-mail: [email protected]

Вопрос транспортной безопасности всегда стоит довольно остро. Дело в том, что именно в транспортном секторе инфраструктуры (в аэропортах, на вокзалах, морских и речных портах) происходит большее количество всевозможных преступлений и правонарушений. Лидирующее место по числу хулиганских действий и террористических актов занимают именно аэропорты. На вокзалах преобладают нарушения общественного порядка группами людей, так называемыми, «фанатами» различных футбольных клубов. Установка систем видеонаблюдения несет первоочередную задачу по обеспечению должного уровня безопасности не только пассажирам, но и персоналу и собственности аэропортов, вокзалов, речных и морских портов. Вокзалы и аэропорты г. Москвы оборудованы различными системами видеонаблюдения, но применимо к деятельности ОВД, камеры расположены только для фиксации общей обстановки. При просмотре данных видеозаписей мы можем увидеть лишь некоторые силуэты людей, совершивших преступление или правонарушение. Приведу пример: в аэропорту Внуково-1 совершен разбой группой лиц в отношении гражда-

18

нина, выходившего из нового терминала «А». На видеозаписи видно только, что несколько людей, непонятно в какой одежде, избивают человека и отнимают у него сумку. На данной видеозаписи запечатлен только факт совершения преступления, идентифицировать и даже описать нападавших не представляется возможным. На момент доклада по данной теме, совместно с художником-портретистом О.А. Барановой был проведен эксперимент, который заключался в следующем: было взято изображение лица, изначально не пригодное для идентификации и проведения портретной экспертизы. Далее, художником был изготовлен рисованный субъективный портрет, который в дальнейшем был направлен для проверки по имеющимся криминалистическим учетам. (О результатах проверки будет доложено позже). На данный момент решение вопроса о качестве видеозаписей напрямую зависит от факторов объективного характера. К примеру, для получения качественного изображения лица, достаточно установить камеры видеонаблюдения не на высоте 4—5 метров, а на рамке безопасности, которые установлены на всех вокзалах и аэропортах.

Вестник Московского университета МВД России

№ 4 / 2013

За 2012 г. в ЭКЦ УМВД России по Орловской области было проведено 23 портретные экспертизы, из них 19 по видеозаписям (6 — положительных выводов, 3 — вероятно положительных, 4 — отрицательных, 6 — отказ от проведения исследований). Составлен 351 субъективный портрет. По результатам проверки субъективных портретов по массиву базы данных АИПС «Портрет-поиск» было установлено 60 типовых сходств (типовое сходство устанавливается не только по признакам внешнего облика человека, отобразившимся в субъективном портрете, но и по анатомическим признакам, указанным в информационной карте на субъективный портрет и по категории преступления).

Вышеуказанная статистика является результатом сложившейся практики взаимодействия следователей с экспертами-криминалистами, исследующими преимущественно внешний облик человека. Следует отметить проблемные моменты в практике проведения современных криминалистических портретных исследований в ЭКЦ УМВД России по Орловской области, а именно: низкое качество поступающих на исследование видеозаписей, небольшое количество специалистов в области портретных исследований, отсутствие программного обеспечения, позволяющего осуществлять взаимодействие автоматизированных информационно — поисковых систем (АИПС «Портрет-поиск» и АПС «Сова»).

Уголовно-исполнительное право. 7-е изд., перераб. и доп. Учеб. пособие. Гриф МО РФ. Гриф УМЦ «Профессиональный учебник». Гриф НИИ образования и науки. / Под ред. С.Я. Лебедева, С.М. Иншакова. М.: ЮНИТИ, 2013. 279 с. Рассмотрены вопросы, касающиеся понятия и предмета уголовно-исполнительного права, системы уголовно-исполнительного законодательства, правового положения лиц, в отношении которых исполняется наказание, общих принципов исполнения наказания. Освещены вопросы исполнения всех видов уголовных наказаний (обязательные работы, ограничение свободы, арест) и наказаний, применяемых в отношении осужденных военнослужащих. Рассмотрены освобождение от отбывания наказания, участие адвоката в подготовке и рассмотрении дел Европейским судом по правам человека, тюремные системы зарубежных стран. Для студентов, аспирантов, преподавателей высших юридических образовательных учреждений, а также специалистов уголовной юстиции и исполнения наказания.

№ 4 / 2013

Вестник Московского университета МВД России

19

Современные технологии распознавания внешнего облика человека по трехмерным изображениям и перспективы их использования при проведении криминалистических исследований

А.А. ТАРАСОВА слушатель факультета переподготовки и повышения квалификации Московского университета МВД России, эксперт отдела № 7 ЭКЦ УМВД России по Орловской области, старший лейтенант полиции Научная специальность: 12.00.12 — Криминалистика; судебно-экспертная деятельность; оперативно-розыскная деятельность E-mail: [email protected]

Специальный выпуск

ПРАКТИКА ПРОВЕДЕНИЯ СОВРЕМЕННЫХ КРИМИНАЛИСТИЧЕСКИХ ПОРТРЕТНЫХ ИССЛЕДОВАНИЙ В ЭКЦ УМВД РОССИИ ПО ОРЛОВСКОЙ ОБЛАСТИ

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы истории государства и права

РОЛЬ ОРГАНИЗАЦИОННЫХ СРЕДСТВ В ОБЕСПЕЧЕНИИ АДЕКВАТНОСТИ ЯЗЫКА ЗАКОНА И.Б. ТАРАСЕВИЧ соискатель кафедры теории государства и права Московского университета МВД России Научная специальность: 12.00.01 — Теория и история права и государства; история учений о праве и государстве E-mail: [email protected] Аннотация. Уточняются место и роль в обеспечении адекватности языка организационных средств. Определяются причины, по которым такие средства на практике оказываются недостаточно эффективными. Ключевые слова: юридическая техника, язык закона, адекватность языка закона, законотворчество, законотворческий процесс.

ROLE OF ORGANIZATIONAL MEANS IN ENSURING ADEQUACY OF TONGUE OF THE LAW

I.B. TARASEVICH competitor of chair of the theory of the state and right of the Ministry of Internal Affairs Moscow university of Russia

Annotation. The article is devoted to clarify the place and role in ensuring the adequacy of the organizational language. Determined the reasons for such tools in practice are not sufficiently effective. Key words: legal technology, legal linguistics, the language of the law, the adequacy of the language of the law, law-making, law-making process.

Создание благоприятных условий для эффективной реализации технико-юридических средств обеспечения адекватности языка закона может быть достигнуто двумя способами — путем нормативного придания применению технико-юридических инструментов обязательного характера; посредством организационных мероприятий, направленных на оптимизацию законотворческого процесса. Анализ специальной литературы свидетельствует о том, что на сегодняшний день велико число сторонников повышения качества принимаемых законов, в том числе непосредственно их языка, путем закрепления основных технико-юридических требований, предъявляемых к нормативным правовым актам, в специальном федеральном законе «О нормативных правовых актах Российской Федерации»1. Вместе с тем действенность данной меры может быть поставлена под сомнение. В технико-юридическом аспекте законотворчество представляет собой деятельность, объективно не поддающуюся юридическому регулированию. Поскольку

20

эффективность и отдельных технико-юридических средств, и их видов зависит от множества факторов, их выбор законодателем может оказаться правильным только при условии, что будет осуществляться творчески, с учетом специфики конкретной ситуации и, прежде всего, задач, которые предполагается решить посредством законодательного регулирования отношений. Справедливость высказанного суждения подтверждается следующим обстоятельством. В большинстве субъектов Российской Федерации нормативные правовые акты, закрепляющие требования, предъявляемые к языку законов (нормативных правовых актов) и общие правила применения технико-юридических средств, уже действуют. Однако, существенного повышения качества языка региональных нормативных правовых актов их принятие за собой не повлекло: по-прежнему исследователями констатируются многочисленные ошибки и неточности, негативно сказывающиеся на процессе правового регулирования2.

Вестник Московского университета МВД России

№ 4 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы истории государства и права Принимая во внимание то, что нормированием сегодня обеспечить оптимальное использование на практике технико-юридических инструментов и технологий невозможно, следует признать необходимым поиск действенных организационных средств, позволяющих решить обозначенную задачу. К числу организационных средств обеспечения адекватности языка закона, прежде всего, должна быть отнесена экспертиза проектов законов. В качестве средства повышения качества языка закона в специальной литературе традиционно рассматривается лингвистическая экспертиза3. Однако, констатируемое сегодня недостаточно высокое качество языка действующих законов, наличие в их тексте очевидных языковых ошибок свидетельствует о том, что такая экспертиза проектов законов не становится достаточно эффективным средством предотвращения неадекватности их языка. В этой связи актуальным оказывается вопрос о путях и способах повышения эффективности рассматриваемого вида экспертиз. Существует мнение, что для обеспечения большей эффективности лингвистической экспертизы требуется придать ее результатам обязательный характер. Так В.Б. Исаков указывает: «Одна из очевидных перспектив повышения качества принимаемых законов — придание «диктаторских полномочий» парламентским редакторам-лингвистам: законопроект должен выноситься на рассмотрение и голосование только в том случае, если он прошел полный цикл лингвистической проработки и получил одобрение профессионального редакторалингвиста»4. Представляется, что реализация указанной рекомендации, в целом обеспечивая возможность повышения степени адекватности языка закона, тем не менее, не может быть признана целесообразной. Прежде всего, придание выводам и рекомендациям, выступающим результатом лингвистической экспертизы, обязательного для законодателя значения, фактически придает редакторским правкам статус, одинаковый с вносимыми в проект закона поправками, а редактору-лингвисту — статус субъекта правотворчества, несмотря на то, что легальных оснований для этого нет.

№ 4 / 2013

К числу предложений, направленных на обеспечение более высокой эффективности проводимых лингвистических экспертиз проектов законов, относится также рекомендация о повышении тщательности таких экспертиз5. В целом, следуя указанному предложению, можно добиться желаемого результата. Однако, само по себе оно не является конкретным, и для того, чтобы его реализация на практике стала возможной, требуется уточнить, какими путями и средствами может быть обеспечено повышение качества проводимых экспертиз. Говоря о лингвистической экспертизе, необходимо принимать во внимание то обстоятельство, что такая экспертиза вследствие специфики ее содержания и задач оказывается напрямую не связанной с обеспечением адекватности языка закона именно в правовых ее аспектах. Более того, адекватность языка закона в ее правовых аспектах и не может обеспечиваться проведением лингвистической экспертизы, поскольку ее осуществляют специалистылингвисты, профессиональными юридическими знаниями, как правило, не обладающие. Вместе с тем, решение проблемы обеспечения адекватности языка закона на стадии разработки и рассмотрения проекта не может быть в полной мере обеспечено и посредством правовой экспертизы, проводимой специалистами-юристами. Не обладая специальными лингвистическими знаниями, ее субъекты, даже установив существование проблем, влекущих за собой неадекватность языка закона, нередко оказываются не в состоянии дать научно обоснованные рекомендации о путях и способах их устранения. Выходом из описываемой ситуации могло бы стать проведение комплексных юрислингвистических экспертиз как специфического вида научной экспертизы, с одновременным участием как юристов, так и лингвистов. Однако, на практике такие комплексные экспертизы сегодня, к сожалению, практически не проводятся. Наряду с экспертизой проектов законов, к организационным средством обеспечения адекватности языка закона может быть отнесена и разработка научно обоснованных практических рекомендаций, обеспечивающих учет и реализацию основных требований, предъявляемых к языку закона, в ходе за-

Вестник Московского университета МВД России

21

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы истории государства и права конопроектной работы, а также внедрение новых актуальных приемов и методов законодательной техники. В специальной литературе имеется большой массив рекомендаций, следование которым в законопроектной деятельности могло бы существенным образом повлиять на степень адекватности языка закона. Вместе с тем, к сожалению, на практике такие рекомендации нередко оказываются не востребованными, и это объясняется прежде всего тем, что субъекты, осуществляющие законопроектную деятельность, не будучи специалистами в области юридической техники, объективно не могут знать о всех существующих научных разработках. Очевидно, значимым средством обеспечения адекватности языка закона может быть признана не столько дальнейшая активизация научной разработки соответствующей проблематики, сколько обобщение результатов проводимых исследований квалифицированными специалистами и выработка на их основе обязательных для субъектов законотворчества технико-юридических стандартов или юрислингвистических рекомендаций. Результаты именно такой работы нашли свое отражение в Методических рекомендациях по юридико-техническому оформлению законопроектов6, Рекомендациях по подготовке и оформлению проектов Федеральных законов7. Однако, в целом на сегодняшний день подобная работа носит периодический, а зачастую даже эпизодический характер. К числу организационных средств обеспечения адекватности языка закона может быть отнесено определение на стадии разработки концепции проекта закона понятийного аппарата будущего нормативного правового акта. Выработка концепции проекта закона связана с формированием специального документа, содержащего информацию о целях принятия закона, условиях, определяющих необходимость его создания, ожидаемых результатах действия и т.д. Ориентируясь на такую информацию, можно точнее определить критерии и условия адекватности языка закона. Кроме того, уточнение понятийного аппарата на стадии разработки концепции способно повысить качество языка принимаемого закона, согласовать

22

его с языком уже действующих нормативных правовых актов. К сожалению, в реальности рассматриваемое организационное средство применяется нечасто. Кроме того, практика показывает, что наиболее существенное позитивное влияние на адекватность языка закона соответствующая работа, выполняемая в рамках подготовки концепции проекта закона, может оказать при условии привлечения к ее осуществлению специалистов в области юридической техники. Вместе с тем, сегодня она проводится нередко без привлечения квалифицированных специалистов, и это приводит к тому, что уже концепции проектов законов оказываются несвободными от ошибок, в дальнейшем негативно сказывающихся на адекватности языка принимаемых законов8. Организационными средствами обеспечения адекватности языка закона выступают также правовые тезаурусы. На сегодняшний день правовые тезаурусы (например, европейский EUROVOC и Информационно-поисковый тезаурус Парламентской библиотеки Российской Федерации, включающий в себя Тезаурус «ЛингваПарл» и Русскую версии тезауруса EUROVOC) активно используются в работе по систематизации законодательства и его унификации. Однако, следует согласиться с тем, что «такие справочные издания можно и необходимо использовать не только при классификации и поиске уже принятых правовых актов, но и уже на стадии подготовки новых проектов, то есть в правотворческом процессе»9. Обеспечивая обозримость терминологического материала, используемого в действующем законодательстве, и контроль за словоупотреблением, составление и использование правовых тезаурусов позволяет бороться, прежде всего, с негативно сказывающимися на адекватности языка закона последствиями таких естественных для любого языка явлений, как синонимия, полисемия, омонимия и антонимия. В конечном итоге обеспечивается унификация языка закона, увеличивается степень его определенности, ясности. Говоря о практике применения рассматриваемого организационного средства обеспечения адекватности языка законов, приходится с сожалением

Вестник Московского университета МВД России

№ 4 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы истории государства и права констатировать, что на сегодняшний день она не является обширной. При этом правовое значение ведению правовых тезаурусов не придается, нормативная основа для проведения соответствующей работы отсутствует, а каких-либо специальных юридических мер, направленных на ее стимулирование, не предпринимается. Рассмотренными используемыми на практике инструментами и технологиями организационные средства обеспечения адекватности языка закона не исчерпываются. Вместе с тем, уже проведенного анализа оказывается достаточно для того, чтобы сделать ряд выводов. Во-первых, применение организационных средств не обеспечивает непосредственного воздействия на сам язык закона, а создают благоприятные условия для такого воздействия. Поэтому такие средства следует рассматривать как вспомогательные. Во-вторых, значимость организационных средств для обеспечения адекватности языка закона определяется их универсальностью: они в равной степени применимы для обеспечения адекватности языка любых законов вне зависимости от особенностей регулируемых ими отношений, целей принятия, сферы действия и других обстоятельств. В-третьих, на сегодняшний день организационные средства применяются не так активно, как того требуют интересы обеспечения адекватности языка действующего законодательства. А значит, целесообразным представляется рассмотрение вопроса о юридическом придании их применению обязательного характера или, по крайней мере, о стимулировании их более активного использования на практике.   См.: Чигидин Б.В. Средства предупреждения и исправления технико-юридических ошибок, допускаемых в законодательстве // Представительная власть — XXI век: законо1

№ 4 / 2013

дательство, комментарии, проблемы. 2003. № 6. С. 26; Савченко В.В. Проблемы систематизации и структурирования законодательства в законопроекте «О нормативных правовых актах Российской Федерации» // Бизнес в законе. 2010. С. 44; Малько А.В. Правотворческая политика как средство предупреждения и устранения ошибок в законодательстве // Правотворческие ошибки: понятие, виды, практика и техника устранения в постсоветских государствах / под ред. В.М. Баранова, И.М. Мацкевича. М.: Проспект, 2009. С. 37—38 и др. 2   См.: Галкина А.В. О проблемах совершенствования законодательной техники в правовой практике субъекта РФ // Право и образование. 2010. № 2. С. 137—143; Петрова И.Л. Язык закона в современных юридических текстах: синтаксический аспект (на материале регионального законодательства) // «Черные дыры» в Российском Законодательстве. 2006. № 4. С. 87—90; Третьякова Е.С. Основные нарушения правил юридической техники в нормативных правовых актах субъектов РФ (на примере Сибирского федерального округа) // Современное право. 2010. № 5. С. 64—67 и др. 3   См.: Белоконь Н.В. Лингвистическая экспертиза законопроекта как средство повышения качества законодательства // Вестник Воронежского государственного университета. 2011. № 2. С. 58—65; Любимов Н.А. Некоторые проблемы правового регулирования лингвистической экспертизы проектов законодательных актов в Российской Федерации и ее субъектах // Парламентские процедуры: проблемы России и зарубежный опыт. Материалы научной конференции. М.: Изд-во МГУ, 2003. С. 327—328. 4   Исаков В.Б. Язык права // Юрислингвистика-2: русский язык в его естественном и юридическом бытии / под ред. Н.Д. Голева. Барнаул: Алтайский гос. университет, 2000. С. 82. 5   Ибрагимова Ф.М. Сущность и особенности законотворчества в субъектах федеративного государства: на примере Республики Башкортостан РФ и Земли Саксония ФРГ. Автореферат дисс. ... канд. юрид. наук. Челябинск, 2006. С. 20. 6   Письмо Аппарата ГД РФ от 18 ноября 2003 г. № вн218/490. 7   Письмо Министерства юстиции России от 23 февраля 2000 г. № 1187-ЭР. 8   См., например, Концепцию проекта Федерального закона «Об организации дорожного движения и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (опубликована на официальном сайте Министерства транспорта РФ 14 февраля 2012 г. Режим доступа: http://mintrans.ru/upload/iblock/0a7/fz_izm_dordv.doc). Во включенных разработчиками в текст Концепции определениях базовых понятий обнаруживаются многочисленные технико-юридические ошибки. А значит, если предлагаемые дефиниции войдут в текст закона, он также окажется несвободным от технико-юридических ошибок. 9   Сушков О.А. Гармонизация законодательства об авторском праве в рамках мировых интеграционных процессов в сфере экономики и права // Право: теория и практика. 2003. № 3. С. 81.

Вестник Московского университета МВД России

23

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы истории государства и права

ПРОБЛЕМЫ МЕТОДОЛОГИИ ИССЛЕДОВАНИЯ ГОСУДАРСТВЕННО-ПРАВОВОГО ПРИНУЖДЕНИЯ М.Е. ХОДЖОЯН соискатель кафедры теории государства и права Московского университета МВД России Научная специальность: 12.00.01 — Теория и история права и государства; история учений о праве и государстве E-mail: [email protected] Аннотация. Решается вопрос о том, применение компонентов каких методологий, взятых в их сочетании, позволяет сегодня в исследовании государственно-правового принуждения получить о нем теоретически и практически значимые знания, адекватные самому предмету. Ключевые слова: принуждение, формально-логическая методология, диалектическая методология, социологическая методология, системная методология.

PROBLEMS OF METHODOLOGY OF RESEARCH STATE AND LEGAL COERCION

M.E. HODZHOYAN competitor of chair of the theory of the state and right of the Ministry of Internal Affairs Moscow university of Russia Annotation. In the article a question about that is solved, the application of components of what methodologies, undertaken in their combination, allows today in a study of state- lawful coercion to obtain about it the theoretically and in effect significant knowledge, adequate for object itself. Key words: enforcement, formal logical methodology, dialectical methodology, sociological methodology, systems methodology.

В ходе научных дискуссий до сих пор не достигнуто общего мнения по вопросам о природе и сущности государственно-правового принуждения, его формах, роли в обеспечении эффективного действия права, несмотря на наличие большого количества работ, посвященных соответствующей тематике. Отсутствие единого понимания государственно-правового принуждения, по нашему мнению, во многом определяется тем, что методология1, применяемая в исследовании проблематики, будучи весьма разнообразной, не всегда оказывается адекватной самому предмету2. В исследовании проблем государственно-правового принуждения в качестве базовых традиционно применяются формально-логическая и диалектическая методологии. Например, В.А. Чашников указывает, что методологическую базу его исследования, посвященного общетеоретическим вопросам государственно-правового принуждения, «составляет диалектический научный метод. В его рамках полученные автором результаты были достигнуты

24

с применением ряда общенаучных методов исследования…»3. Г.М. Лановая отмечает, что методологической основой изучения комплекса проблем, поставленных ею в исследовании принуждения в системе форм правоприменения, прежде всего выступают диалектика и формально-логический метод4. Н.В. Макарейко в диссертационном исследовании, посвященном государственному принуждению как средству обеспечения общественного порядка, указывает, что его «общеметодологическую базу … составляет диалектический метод научного познания окружающей действительности, а также основанные на нем общенаучные и частнонаучные методы теоретического анализа … основные общелогические методы… а также относящиеся к теме исследования философские и юридические научные труды»5. Формально-логическая и диалектическая методологии в качестве базовых оказываются не вполне адекватными проблеме государственно-правового принуждения, что подтверждается ошибочностью

Вестник Московского университета МВД России

№ 4 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы истории государства и права тех установок и принципов, которые кладутся в основу теоретико-правового анализа последней в рассматриваемом случае. Ошибочной исходной установкой теоретического анализа государственно-правового принуждения следует признать связанное с применением в качестве базовой формально-логической методологии отождествление права с нормами, установленными государством. Позитивистское понимание права в теоретико-правовом анализе не позволяет выйти за рамки анализа воплощенной в законе властной воли государства. Значит, все, что не согласуется с пониманием принуждения как воздействия, основанного на законе, остается за рамками исследования. Такой подход сегодня вряд ли может быть признан допустимым. Необходимо также отметить ошибочность лежащей в основе многих исследований установки, исходя из которой решается вопрос о характере и механизме оказываемого на поведение человека принудительного воздействия. «С развитием и утверждением наук о самом человеке … общественные науки заимствовали у них постулат об одностороннем воздействии познающего субъекта на познаваемый объект». В частности, в уголовном праве, для которого проблема государственно-правового принуждения является центральной, «отношение к человеку как к объекту «естественнонаучного» познания, перенесенное в сферу борьбы с преступностью, позволило поставить … новую задачу — познать личность преступника, выявить его «преступные свойства» и «отрегулировать» его поведение … Проблема преступности была соотнесена … с естественными, даже биологическими процессами»6. Вместе с тем, между применением каких бы то ни было мер государственно-правового воздействия, в том числе принуждения, и правомерным поведением людей причинно-следственная связь отсутствует. Ясно то, что и рассматриваемое «заимствование», и возникновение связанных с ним заблуждений относительно возможностей государственно-правового принуждения, выступает следствием применения в исследовании проблем государственно-правового принуждения в качестве базовой формально-логической методологии. Применение именно этой методологии «об-

№ 4 / 2013

наруживается в практике построения системы высказываний о различных предметах теории государства и права на основе законов и процедур формального мышления, а точнее — на основе дедуктивного мышления как наиболее последовательного и максимально очищенного от эмпирического содержания»7. Следствием использования в научном анализе в качестве базовой формально-логической методологии следует признать и возникновение ошибочного представления о том, что применение мер государственно-правового принуждения выступает закономерной реакций, а, значит, следствием нарушения содержащегося в законе предписания, установленного государством. Представляется, что применение формальнологической методологии в качестве базовой в исследовании проблем государственно-правового принуждения объективно не может быть результативным потому, что ее использование не обеспечивает возможности прийти к пониманию сущности явлений и процессов. Формально-логическая методология служит основой разработки системы юридических понятий, и именно поэтому «адекватное применение формально-логическая методология находит в теории государства и права в той степени, в какой она … может ограничиваться (и обеспечиваться) понятийным мышлением»8. Вместе с тем, понятийного анализа для понимания сущности государственно-правового принуждения явно недостаточно. На определенном этапе он перестает давать новые значимые в теоретическом и практическом плане результаты, появляется необходимость не применять формально-логическую методологию в качестве самостоятельной, а использовать ее элементы в связи с элементами других методологий. К числу тех ошибочных установок, реализуемых в посвященных различным аспектам проблемы государственно-правового принуждения исследованиях, которые связаны с применением в качестве базовой (одной из базовых) диалектической методологии, следует прежде всего отнести использование категорий как адекватного смыслового аппарата диалектики. Например, В.А. Чашников предпринимает в своем исследовании попытку «конструктивно-критического теоретико-правового анализа кате-

Вестник Московского университета МВД России

25

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы истории государства и права гории «государственно-правовое принуждение»»9. Н.В. Макарейко в своем исследовании предпринимает попытку установить «соотношение категорий «общественный порядок», «законность», «правопорядок», «общественная безопасность», «общественное благоустройство», «охрана собственности», «государственная дисциплина»» и дать «определение категории «эффективность применения мер государственного принуждения»»10. Диалектические категории в концентрированном виде отражают свойства и отношения. Однако, теория государства и права изучает не свойства, а явления, факты, состояния, процессы, и поэтому «в рамках теории государства и права смысловой аппарат диалектики не является адекватным»11. Адекватным аппаратом в данном случае следует признать именно понятийный аппарат. Представляется, что в исследовании государственно-правового принуждения диалектическая методология может использоваться лишь в отдельных своих элементах. Она эффективна тогда, когда решаются задачи, связанные с выявлением логики изменений, развития и деградации, логики поддержания равновесия. Использование элементов диалектической методологии позволяет установить наиболее общие закономерности движения к истине, обеспечить использование других методологий в их сочетании таким образом, чтобы достигалось максимально эффективное использование их преимуществ. Применяя элементы диалектики, мы можем изучить процесс санкционирования мер принуждения и их применения. Однако, очевидно, что разрешения лишь этих вопросов для установления природы и сущности государственно-правового принуждения недостаточно. Исследование государственно-правового принуждения в функциональном аспекте требует, на наш взгляд, применения в качестве базовой социологической методологии. Во-первых, социологическая методология по своим исходным установкам и принципам является научной и относится к числу базовых для теории государства и права12, что определяет принципиальную возможность ее использования в анализе любой теоретико-правовой проблематики. Во-вторых, применение социологической методологии совместимо с социологическим типом

26

правопонимания. Не давая детальной характеристики названному типу правопонимания, так как его особенности достаточно подробно рассматриваются в целом ряде работ13, полагаем необходимым подчеркнуть, что он предполагает признание общественной жизни определяющим содержание права, а не наоборот. Когда право рассматривается в качестве результата развития социума, в исследовании государственно-правового принуждения появляется возможность вести речь о зависимости его изменений от изменения характера общественных отношений, динамики правовой жизни. Делом законодателя и правоприменителя признается обязательное принятие во внимание тех особенностей государственно-правового принуждения, которые определяются его природой. В-третьих, социологическая методология обращена на изучение социальной обусловленности и социального действия, эффективности права и его институтов, на раскрытие связи права с общественными отношениями, практикой. Как следствие, применение социологической методологии оказывается высокоэффективным тогда, когда речь идет об установлении функциональных особенностей государственно-правового принуждения. В-четвертых, применение социологической методологии позволяет на основе анализа фактического материала решать вопросы, связанные с эффективностью правового регулирования, а также вырабатывать конкретные рекомендации по совершенствованию последнего. Доказывая целесообразность использования социологической методологии в качестве базовой в исследовании государственно-правового принуждения, следует, тем не менее, учитывать, что она несвободна от недостатков, обусловливающих ограниченность ее применения в теоретико-правовых исследованиях14. В этой связи необходимым следует признать дополнение названной методологии элементами формально-логической и диалектической методологий: сами не будучи свободными от недостатков, они, тем не менее, позволяют решить те познавательные проблемы, возникновение которых непосредственно связано с ограниченностью возможностей социологической методологии. Кроме того, применение в исследовании государственно-правового принуждения элементов фор-

Вестник Московского университета МВД России

№ 4 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы истории государства и права мально-логической и диалектической методологий в сочетании с социологической методологией как базовой позволяет преодолеть недостатки этих методологий, препятствующие правильному решению вопроса о природе и сущности государственно-правового принуждения в тех случаях, когда они сами используются в качестве базовых. Постановка вопроса о функциональной характеристике принуждения требует дополнить социологическую методологию и элементами системного подхода. Применение элементов системного подхода позволяет рассмотреть государственно-правовое принуждение в качестве составляющей действия права как целостного, системного процесса; установив содержание функциональных характеристик такого принуждения, определить характер существующей между ними связи (зависимости); выявить степень обособленности отдельных свойственных государственно-правовому принуждению функций и т.д. Завершая рассмотрение проблемы методологии исследования государственно-правового принуждения, полагаем необходимым отметить, что в контексте избранной методологии принуждение может рассматриваться в качестве специфического отношения или процесса, правового по своей природе и государственно-властного по организации.   Здесь и далее мы исходим из двух моментов. Во-первых, определение методологии как совокупности методов является неоправданно узким. «Методы — лишь средства и способы достижения понимания, но не его основания; методы есть формы организации познания. К методологии в широком, но, тем не менее, более точном смысле слова, нужно отнести все то, что вообще может способствовать пониманию 1

предмета во всех указанных смыслах» (См.: Малахов В.П. Методологические и мировоззренческие проблемы современной юридической теории. М., 2011. С. 9). Во-вторых, множественность методологий не означает их универсальности: далеко не всякая методология может быть признана адекватной конкретной теоретико-правовой проблеме в том смысле, что ее применение в процессе исследования данной проблемы дает теоретически значимый результат, а не просто позволяет констатировать некие познавательные факты. 2   Суть проблемы адекватности методологии, на наш взгляд, наиболее точно определил А.С. Палазян, который пишет: «Смысл того, что мы вкладываем в понятие адекватности методологии, достаточно ясен: только если методология адекватна предмету, тогда мы можем получить существенные и новые знания о предмете, согласующиеся, однако, с принятым научным сообществом пониманием данной или сходных проблем исследования…» (см.: Палазян А.С. Современное право: функциональный аспект. М., 2009. С. 8). 3   Чашников В.А. Государственно-правовое принуждение: общетеоретические вопросы. Автореферат дисс. ... канд. юрид. наук. Екатеринбург, 2006. С. 5. 4   См.: Лановая Г.М. Принуждение в системе форм правоприменения. Автореферат дисс. ... канд. юрид. наук. М., 2006. С. 5—6. 5   Макарейко Н.В. Государственное принуждение как средство обеспечения общественного порядка. Автореферат дисс. ... канд. юрид. наук. Н. Новгород, 1996. С. 6. 6   Яковлев А.М., Коган В.М. Вступительная статья к книге Н. Кристи «Причиняя боль. Роль наказания в уголовной политике» // Кристи Н. Причиняя боль. Роль наказания в уголовной политике. СПб., 2011. С. 7. 7   Малахов В.П. Многообразие методологий современной теории государства и права // История государства и права. 2010. № 6. С. 9. 8   Малахов В.П. Указ. соч. С. 9. 9   Чашников В.А. Указ. соч. С. 7. 10   Макарейко Н.В. Указ. соч. С. 7. 11   Малахов В.П. Указ. соч. С. 12. 12   Малахов В.П. Указ. соч. С. 14. 13   См.: Ромашов Р.А. Совместимы ли позитивистский и социологический типы правопонимания? // История государства и права. 2003. № 6. С. 14—15; Костюшина С.А. Развитие социологического направления в понимании права // Философия права. 2011. № 3. С. 114—115; Оль П.А. Правопонимание: от плюрализма к двуединству. СПб.: Юридический центр Пресс, 2005. С. 120—129, 160—170 и др. 14   Малахов В.П. Указ. соч. С. 17.

Политология. Схемы, таблицы. Учебно-метод. пособие. Гриф УМЦ «Профессиональный учебник». Гриф НИИ образования и науки. / Под ред. В.Ю. Бельского, А.И. Сацуты. М.: ЮНИТИ, 2013. 303 с. В схемах и таблицах в логико-смысловой последовательности раскрывается содержание политологии как науки и учебной дисциплины, характеризуются наиболее важные политические процессы и явления, социальные и институциональные субъекты политических отношений и др. Для студентов и преподавателей вузов, а также тех, кто интересуется политической теорией и общественно-политической практикой.

№ 4 / 2013

Вестник Московского университета МВД России

27

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы истории государства и права

МЕХАНИЗМ И ЗАКОНОМЕРНОСТИ ПРАВООБРАЗОВАНИЯ (ДЕЙСТВИЯ ПОЗИТИВНОГО ПРАВА) В СОВРЕМЕННОЙ РОССИИ: ЮРИДИЧЕСКАЯ КОНСТРУКЦИЯ И ПРАВОВАЯ РЕАЛЬНОСТЬ (В ШЕСТИ ВЫПУСКАХ). ВЫПУСК 5. ПРОБЛЕМЫ МОДЕРНИЗАЦИИ УСТРОЙСТВА ЗАКОНОДАТЕЛЬНОЙ ВЛАСТИ И РАЦИОНАЛИЗАЦИИ ЗАКОНОДАТЕЛЬНЫХ ПРОИЗВОДСТВ В.И. ЧЕРВОНЮК доктор юридических наук, профессор Московского университета МВД России Научная специальность 12.00.01 — Теория и история права и государства; история учений о праве и государстве E-mail: [email protected]

Аннотация. В статье, композиционно состоящей из шести выпусков, представлен анализ концепции действия позитивного права (законодательства) современной России, и в этой связи обоснованы методологические преимущества социогуманитарного правопонимания (права как согласованного интереса); доказывается правообразующая роль интересов в механизме правообразования, раскрывается инструментарий и технологии согласования интересов в законодательной деятельности; в контексте базовых положений социогуманитарной концепции права исследуются проблемы модернизации устройства законодательной власти и рационализации законодательных производств, использования в законодательной практике конституционных механизмов обеспечения прав парламентского меньшинства. Ключевые слова: рационализация организации и деятельности палат Федерального Собрания; реструктуризация парламентских структур; парламентское сопровождение принятых легислатурой законов; стоимость закона; стоимость (траты) законодательных погрешностей; мониторинг законодательства; парламентский контроль за реализацией законов; конституционная ответственность законодателя; расформирование парламентского комитета; отчет правительства об организации исполнения федеральных законов

THE MECHANISM AND REGULARITIES OF RIGHT EDUCATION (ACTION OF A POSITIVE LAW) IN MODERN RUSSIA: A LEGAL DESIGN AND LEGAL REALITY (IN SIX RELEASES). RELEASE 5. PROBLEMS OF MODERNIZATION OF THE DEVICE OF LEGISLATURE AND RATIONALIZATION OF LEGISLATIVE PRODUCTIONS V.I. CHERVONJUK the doctor of jurisprudence, the professor of the Moscow university of the Ministry of Internal Affairs of Russia

Annotation. In article, it is composite consisting of six releases, the analysis of the concept of action of a positive law (legislation) of modern Russia is presented, and methodological advantages of sotsiogumanitarny right understanding (the right as coordinated interest) in this regard are proved; the right forming role of interests in the right education mechanism is proved, the tools and technologies of coordination of interests in legislative activity reveal; in a context of base provisions of the sotsiogumanitarny concept of the right problems of modernization of the device of legislature and rationalization of legislative productions, uses in legislative practice of the constitutional mechanisms of ensuring the rights of parliamentary minority are investigated. Key words: rationalization of the organization and activity of chambers of Federal Meeting; restructuring of parliamentary structures; parliamentary support accepted legislatury laws; law cost; cost (expenditure) of legislative errors; legislation monitoring; parliamentary control of implementation of laws; constitutional responsibility of the legislator; disbandment of parliamentary committee; report of the government on the organization of performance of federal laws.

28

Вестник Московского университета МВД России

№ 4 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы истории государства и права Адекватное отображение в законодательстве интересов находится в прямой связи с природой общенационального парламента, его способностью отображать в правовых нормах (законодательстве) весь спектр социальных интересов. Таким образом, технологии согласования интересов как специфическое и необходимое условие, этап законодательной деятельности объективно требуют особой организации этой деятельности (законодательствования), соответствующих ей организационных форм и правовых средств. При этом о модернизации организации законодательной деятельности, как представляется, можно вести речь в двух аспектах: во-первых, в широком смысле, с точки зрения эффективного внешнего воздействия на законотворческую деятельность; в этом случае речь идет о научно обоснованной законодательной политике, т.е. выработке стратегии и тактики законодательной деятельности в отношении адекватного отображения многообразных интересов в законодательстве. Этим аспектом охватывается также действенное информационное, научное, кадровое, ресурсное и иное обеспечение законодательной деятельности. Частью этой проблемы является определение законодательных предпочтений относительно отображаемых в законодательстве видов интересов, налаживание взаимодействия, координации и партнерства всех ветвей власти в сфере законотворчества и др. Это самостоятельная проблема, которая выходит за пределы нашего исследования. Во втором аспекте речь идет о реорганизации собственно законодательной деятельности, или об усовершенствовании законодательного производства в его организационно-правовом контексте. Долгое время, занимаясь проблемами действия права, теорией и методологией законодательства, качества закона, а в последние годы — законодательными технологиями, неизменно прихожу к убеждению, что законодательные просчеты и удачи так или иначе связаны с качеством законодательной деятельности, технической и технологической оснащенностью законодателя, но в особенности с его социально-правовыми позициями и социальными предпочтениями. В этой связи задачей особой общественной значимости является учреждение в конституционной системе страны таких парламент-

№ 4 / 2013

ских институтов и учреждений, функционирование которых обеспечивало бы выявление и адекватное закрепление в законодательстве согласованных интересов. Специальный анализ убедительно доказывает: общенациональный законодательный орган власти отвечает требованиям истинно представительного органа государственной власти, если он способен по своей природе (способам формирования, формам и методам организации и деятельности, по характеру взаимоотношений с иными ветвями власти и с населением) наиболее точно выражать суверенитет (полновластие) народа, права и свободы человека и гражданина. Качество общенационального представительного органа власти является в данном случае определяющим фактором адекватного выражения интересов в законе1. Очевидно, что представительным является парламент, применяющий законодательную власть во благо обществу, социально ответственный за качество и последствия принимаемых им законов; деятельность представительного по своей природе законодательного органа стимулирует развитие позитивных начал общества, солидаризует его, способствует достижению в нем гражданского мира и согласия. Представительная природа парламента требует специальной организации законодательной власти2. В современных условиях российской действительности, видимо, трудно и практически крайне сложно представить себе парламент, который, как предлагал в свое время французский публицист и государствовед Бенуа, зеркально соответствовал бы социальной структуре общества3. Из этого, однако, не следует, что асимметрия парламента — его нормальное состояние. Понятно, что государственная власть, институты гражданского общества должны осуществить комплекс мер, призванных усилить представительность парламента. В этой связи слабыми оказались попытки модифицировать парламент (увеличением числа фракций за счет предоставления права набравшим от 5 до 7% быть представленными в ГД, равно как и еще ранее учреждение Общественной палаты, задачей которой должно было стать согласование интересов, экспертиза законопроектов и др. (ст. 2, п.3 ч. 3 ст. 16 Федерального закона от 4 апреля 2005 г. № 32-

Вестник Московского университета МВД России

29

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы истории государства и права ФЗ «Об Общественной палате Российской Федерации»). Вполне возможно, что со снижением заградительного барьера уже на выборах депутатов Государственной Думы седьмого созыва, формирования Совета Федерации на выборной основе, отказа от пропорциональной системы, неизменно приводившей к непропорциональному представительству в федеральном парламенте и региональных легислатурах, и прочие новации позволят реорганизовать парламент, тем самым в значительной мере устраняя социальную асимметрию интересов в принимаемых им законах. Ряд действенных мер в решении обозначенной проблемы представлен в Послании Президента РФ Федеральному Собранию РФ от 22 декабря 2011 г. Это, в частности, введение упрощенного порядка регистрации партий; отмена необходимости сбора подписей для участия в выборах в Государственную Думу и региональные законодательные органы; изменения системы выборов в Государственную Думу по симметричной смешанной избирательной системе; изменение порядка формирования Центральной избирательной комиссии и региональных избирательных комиссии, расширение представительства партий в избирательных комиссиях всех уровней. Как утверждается в Послании, «предложенные меры должны сделать политическую систему страны более эффективной, лучше представляющей интересы граждан нашего государства»4. На качество принимаемых парламентом законодательных решений, несомненно, оказывает влияния конституционно гарантированная конкуренция политических сил в парламенте. В этой связи, очевидно, назрела конституционная необходимость легализации реально существующих в конституционной практике феноменов «правящая партия» и «оппозиционная партия»5. С вопросом организации федеральной законодательной власти напрямую связан вопрос рационализации организации и деятельности палат Федерального Собрания РФ. Очевидно, что принцип разделения полномочий не должен вести к разделению власти в той сфере, где особенно требуется кооперация усилий парламентских структур, их партнерство и эффективное взаимодействие, подчиненное общей цели — принятию качественных законов. В

30

нынешней же ситуации этого не наблюдается. Так, при том, что работа нижней палаты относительно принимаемых законов не отличается надлежащим качеством, Совет Федерации подвергает внутреннему вотированию незначительное количество законов. По-видимому, верхняя палата все же исходит из того, что бремя ответственности за качество принимаемых законов в основном должна брать на себя Государственная Дума. Во всяком случае, очевидно некоторое дистанцирование Совета Федерации от означенной проблемы. С рассматриваемых позиций представляется нежелательным резкое размежевание палат Федерального Собрания при отправлении ими конституционно предписанных функций парламента, в том числе в законотворческой сфере. Правы те авторы, которые обращают внимание на целесообразность размещения палат Федерального Собрания РФ в едином комплексе зданий6. В этой же связи требуется рационализация работы аппаратов палат. Представляется оправданным создание объединенного Аппарата Федерального Собрания, внутренне структурированного соответственно особенностям конституционных полномочий Государственной Думы и Совета Федерации. Решение данной проблемы позволит создать структуру, подчиненную целям парламентской законодательной деятельности и, в тоже время, в значительной мере независимую от влияния отдельных парламентариев и руководства палат. Принципиально важно сформировать особое отношение к специалистам, работающим в таком аппарате, которое должно быть подчеркнуто в том числе и в их денежном вознаграждении. Следует иметь в виду, что в большинстве развитых стран специалисты такого рода получают вознаграждение, значительно превышающее денежное вознаграждение парламентариев. В этой же связи требует публичного обсуждения вопрос о сохранении аппаратов комитетов и комиссий палат Федерального Собрания, равно как и их фракций. Все эти меры в полной мере соответствуют сформулированным официальной доктриной мерам административной реформы и в целом укладываются в контекст формирования эффективного государства. Высвободившиеся ресурсы позволили бы создать в структуре Федерального Собрания один (или несколько), специализирующихся на за-

Вестник Московского университета МВД России

№ 4 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы истории государства и права конодательной деятельности исследовательских центров, включая создание полноценной парламентской библиотеки7. Принципиально важен вопрос относительно устройства палат Федерального Собрания, прежде всего касающийся его постоянных органов — комитетов и комиссий. Как показывает специальный анализ, активной законотворческой работой, к примеру, в Государственной Думе, занимаются всего 5—6 парламентских комитетов, в то время как остальные комитеты в течение парламентской сессии рассматривают по 1—2 законопроекта. Очевидно, что задача укрупнения постоянных и основных органов палаты давно назрела. С этой точки зрения комитет по конституционному и государственному строительству и комитет по гражданскому, уголовному, арбитражному и процессуальному законодательству могли бы входить на правах подкомитетов в общий комитет по законодательству. Таким образом, создание вместо 32 десяти — двенадцати мобильных парламентских структур лучше всего отвечало бы целям осуществления конституционных полномочий палаты Федерального Собрания. Одновременно требует решения вопрос о создании объединенных парламентских комитетов (комиссий). В качестве таковых могли бы быть созданы, в частности, комитет по осуществлению парламентского контроля за реализацией законов, комитет по контролю за исполнением федерального бюджета, очевидно, комитет по безопасности. Специально-юридические меры должны быть направлены на то, чтобы законодательный орган был связан правом, причем не «собственным, т.е. регламентными нормами, которые создаются им самим и не подвергаются конституционному досмотру (нелишней была бы и такая мера, когда регламенты палат подлежали бы предварительному конституционному контролю по примеру Франции). Принятие затерявшихся в недрах Государственной Думы законопроектов о Федеральном Собрании РФ, о принятии федеральных и федеральных конституционных законов, о нормативных правовых актах — мера, способная создать гораздо более действенные и материально-правовые, и процессуально-правовые основы законодательной деятельности Федерального Собрания РФ. И хотя бытует

№ 4 / 2013

мнение, что с их принятием проблема организации законодательствования радикальным образом не решится (во многих субъектах РФ приняты и действуют законы о нормативных правовых актах, но ощутимого влияния на качество принимаемых законов они не оказывают), думается все же, что такие законы имеют резонансное значение и привлекут к себе внимание общественных институтов, научного сообщества. Пока же, складывается впечатление, что общество «дремлет» и не желает вглядываться во внутриорганизационные дела палат федерального Парламента. Рассматриваемый аспект организации законодательной деятельности, как представляется, охватывает как собственно реструктуризацию (рационализацию парламентских структур), так и вопросы рационализации законодательных производств. В этой связи важно решение вопросов модернизации законодательного процесса, в частности применение процедуры всенародного обсуждения законопроектов, с одновременным созданием общенационального центра, регистра высказанных мнений, разработкой технологии учета мнения граждан о принимаемых законах и т.п. Очевидно, что наука должна дать не только обоснование, но и выбрать точное название тому виду т.н. законодательной деятельности, который связан с внесением изменением и дополнений в действующее законодательство в связи с наличествованием в нем того, что в теории права обозначается первоначальными пробелами. Подобная практика указывает на явный брак законодательного органа власти, одновременно отражая и его заблуждения (правотворческие ошибки), граничащие порой с правовым невежеством, и намеренные просчеты. В начале 1990 гг., анализируя в докторской диссертации проблему качества закона, автор исследовал вопрос о его стоимости8. Сейчас это стало обычной практикой в сфере законотворчества. Одновременно, как представляется, следует представлять и стоимость законодательных погрешностей или трат федерального бюджета, покрывающих брак законодательного органа власти. Уже обращалось внимание на то обстоятельство, что в результате некачественного Федерального закона № 94-ФЗ государству и обществу причинен ущерб, исчисляемый в 1 трлн. руб..

Вестник Московского университета МВД России

31

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы истории государства и права По-прежнему, актуальной остается задача парламентского сопровождения принятых легислатурой законов. Это не ограничивается мониторингом законодательства («правовым мониторингом»)9. Значение мониторинга, действительно, неоспоримо. Отдавая должное мониторингу как действенному механизму системного информационного слежения за качеством осуществления законодательной (главным образом) деятельности, не следует переоценивать его возможности, приписывая ему те характеристиками, которыми он не наделен10. В этой связи следует привлечь внимание к проблеме парламентского контроля за реализацией законов как специфическом виде парламентской деятельности и одном из важнейших его контрольно-надзорном механизме деятельности11. Не следует забывать принципиально важную мысль Ш.-Л. Монтескье о том, что «предназначение выборного представительного собрания состоит в том, чтобы создавать законы и наблюдать за тем, хорошо ли соблюдаются те законы, которые им созданы»12. При этом речь идет о комплексных и системных мерах, осуществления парламентского контроля, которые охватывали бы деятельность всех парламентских структур и отдельных парламентариев. В этой связи целесообразно установление в законодательстве о правовом статусе парламентариев обязанности осуществления предоставленными Конституцией и принятыми на ее основе законами и регламентом палаты контроля за реализацией тех федеральных законов, в отношении которых парламентарием осуществлено право законодательной инициативы, в том числе в форме внесения поправок, участия парламентария в составе ответственного комитета по данному закону, а равно его участие в согласительной комиссии, если такая создавалась для устранения разногласий между палатами, а равно между парламентом и главой государства. В свете отмеченного злободневным представляется вопрос о конституционной ответственности законодателя, которая сегодня остается только теоретической, никак не влияя на правовое положение органа законодательной власти, его структурные части, статус парламентариев. Очевидно, что систематическое принятие законов вдогонку должно иметь системные последствия для всех сопричастных к тому субъектов и участников законотворче-

32

ского процесса. Так, регламентными нормами Государственной Думы должно быть предусмотрено, что подобная ситуация должна стать предметом обсуждения в палате и как следствие такого обсуждения — это расформирование парламентского комитета, который выполнял в этой связи функции ответственного (а в ряде случаев и профильного) комитета за данный законопроект, в последующем изменениям. Очевидно, что целесообразным в данном случае оказалось бы и применение такой меры конституционно-правового воздействия к членам парламентского комитета, как конституционный штраф, необходимость применения которого остается до настоящего времени лишь предметом научных дискуссий, равно как и к персональным субъектам, инициирующим данный законопроект и предлагавшим в него поправки, вошедшие в данный закон. Принятие системных мер воздействия предполагает также привлечение к ответственности иных лиц и организаций, участвовавших в разработке, даче заключений и отзывов на данный закон на стадии его проектирования. В этой связи комитет Государственной Думы и Совета Федерации по вопросам парламентского контроля обязан провести слушания с приглашением руководителей ведомств, разрабатывавших закон и проводивших по нему экспертизу, по результатам которого Правительству РФ могла бы быть дана рекомендация о персональной ответственности должностных лиц. Следует также внести в федеральный закон «О Правительстве Российской Федерации» положение о том, что в ежегодном отчете Правительства перед Государственной Думой должен содержаться раздел о деятельности исполнительной федеральной власти в сфере организации исполнения федеральных законов.   Профессор А.В. Мицкевич, несомненно, прав, отмечая, что сущность права заключена не в том, кто выразил интерес в нормах права, а в том, какие интересы в них выражены (Мицкевич А.В. Социальные факторы формирования права // Правотворчество в СССР. М., 1974. С. 14). Но ведь то, какие интересы находят выражение в праве, в значительной мере зависит от того, кто их представляет в законе. А значит, фактор законодателя принципиально важен для адекватного отображения интересов. 2   Категория «организация законодательной власти» охватывает своим содержанием вопросы учреждения и формирования законодательной ветви власти, установления ее компетенции, внутреннего устройства, форм и порядка деятельности, а также материально-процессуальные инструменты их взаимодействия. 1

Вестник Московского университета МВД России

№ 4 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы истории государства и права   См.: Назарова И.С. Формирование народного представительства в России. СПб., 2011. 4   См.: Послание Президента Федеральному Собранию // Российская газета. 2011, 23 декабря. С. 4. Отмеченные предложения воплотились в проектах федеральных законов, внесенных Президентом РФ в порядке реализации законодательной инициативы в Государственную Думу Федерального Собрания РФ. 5   Специальный анализ проблемы представлен в: Механизм и закономерности правообразования (действия позитивного права) в современной России: юридическая конструкция и правовая реальность (в шести выпусках).Выпуск 6. Конституционные механизмы обеспечения прав парламентского меньшинства в законодательной деятельности // Вестник Московского университета. 6   См.: Авакьян С.А. Современные проблемы конституционного и муниципального строительства в России // Современные проблемы конституционного и муниципального строительства: опыт России и зарубежных стран: Материалы международной научной конференции. Юридический факультет МГУ им. М.В.Ломоносова. Москва 10—13 марта 2010 г. М., 2010. 7   Следует обратить внимание на то, что созданная в 1948 г. в японском парламенте Парламентская библиотека имеет в своей структуре департамент исследований и законодательных предположений, на которую возлагаются функции: по запросу любой комиссии оказывать ей помощь и давать рекомендации при анализе, оценке или определении представленного на ее рассмотрение законопроекта; по запросу или по собственной инициативе обобщать, классифицировать, анализировать, переводить иностранное законодательство и выпускать указатели, справочники, обзоры, бюллетени и др. издания по текущему законодательству и представлять их в палаты; оказание помощи Парламенту, его комиссиям и членам в подготовке законопроектов; составлять информационные обзоры, которые могли быть полезными для других ветвей государственной власти или публики и др. (см. Стрельцов Д.В. Современный японский парламент. М., Наука, 1994). 8   См.: Гойман (Червонюк) В.И. Действие права. Методологический анализ. С. 138. 9   Отдавая должное мониторингу как действенному механизму системного информационного слежения за качеством 3

осуществления законодательной (главным образом) деятельности, не следует переоценивать его возможности, приписывая ему те характеристиками, которыми он не наделен. Так, в полезной коллективной монографии Института законодательства и сравнительного правоведения подчеркивается, что «конечной целью правового мониторинга является создание эффективного механизма правотворчества… корректирующее воздействие на систему законодательства Российской Федерации… упорядочение законотворчества на федеральном и региональном уровнях… и др.». В противоречие с природой парламента России, имманентно присущими ему функциями утверждается, что парламентский контроль «является одним из инструментов правового мониторинга» (Правовой мониторинг. Научно-практическое пособие. М.: ИД «Юриспруденция», 2009. С. 20, 113 и др. 10   Так, в полезной коллективной монографии Института законодательства и сравнительного правоведения подчеркивается, что «конечной целью правового мониторинга является создание эффективного механизма правотворчества… корректирующее воздействие на систему законодательства Российской Федерации… упорядочение законотворчества на федеральном и региональном уровнях… и др.». В противоречие с природой парламента России, имманентно присущими ему функциями утверждается, что парламентский контроль «является одним из инструментов правового мониторинга» (Правовой мониторинг. Научно-практическое пособие. М.: ИД «Юриспруденция», 2009. С. 20, 113 и др. 11   О постановке данной проблемы и ее обосновании см.: Гойман (Червонюк) В.И. Парламентский контроль за реализацией законов // Советская юстиция. 1991. № 9. С. 17—19; Он же: Действие права. Методологический анализ. С. 164— 165. За редким исключением в новейшей литературе проблема парламентского контроля не подвергается анализу даже в работах, предметом специального анализ которых как раз и выступает парламентский контроль (см., например: Козлов А.И. Парламентский контроль в РФ и государствах Европы: сравнительно-правовое исследование. М,: ООО «НИПКЦ Восход-А», 2011. С. 65—92). В отдельных работах о парламентском контроле за реализацией законов хотя и говорится, но лишь самым общим образом. 12   Монтескье Ш.-Л. О духе законов // Избранные произведения. М., 1995. С. 298.

Арбитражный процесс. 2-е изд., перераб. и доп. Учебник. Гриф УМЦ «Профессиональный учебник». Гриф НИИ образования и науки. (Серия «Юриспруденция для бакалавров»). Коршунов Н.М., Мареев Ю.Л. ЮНИТИ, 2013. 407 с. Представлены базовые положения курса «Арбитражный процесс», а также такие новые процессуальные нормы, как правила «электронного правосудия», транспарентность арбитражного процесса, разумность сроков правосудия, распределение бремени доказывания с помощью презумпций и признаний сторон, обеспечительных мер, судебных извещений и обязанностей поиска информации о движении дела, новых видов судопроизводства, правил последовательного рассмотрения дела инстанциями, наделенными правом проверки судебных актов, и т.д. Рассмотрены три основных вида судопроизводства, используемых в арбитражном процессе: исковое, по делам из публичных правоотношений и особое. Дана характеристика процедур рассмотрения и разрешения специальных дел искового производства (упрощенного, по корпоративным спорам и групповым искам).

Для подготовки бакалавров по направлению 030900 «Юриспруденция».

№ 4 / 2013

Вестник Московского университета МВД России

33

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы конституционного права

ПРЕСТУПНОСТЬ НЕСОВЕРШЕННОЛЕТНИХ: НОВЫЕ РЕШЕНИЯ И НОВЫЕ ПРОБЛЕМЫ А.В. БОГДАНОВ кандидат юридических наук, доцент Е.Н. ХАЗОВ доктор юридических наук, профессор Б.Н. КОМАХИН кандидат юридических наук, доцент, докторант Московского университета МВД России Научная специальность: 12.00.02 — Конституционное право; конституционный судебный процесс; муниципальное право E-mail: [email protected] Аннотация. Рассматриваются вопросы преступности несовершеннолетних как одной из острейших проблем нашего общества. Даются мотивы и причины совершения общественно-опасных деяний несовершеннолетними. Обозначена наиболее острая проблема: наркотизация, алкоголизация, проституция и криминализация в среде несовершеннолетних. Намечены меры по профилактике правонарушений несовершеннолетних. Ключевые слова: преступность несовершеннолетних; безнадзорность; безнаказанность; мотивы и причины; предупреждение преступлений; профилактика.

JUVENILE CRIME: NEW SOLUTIONS AND NEW PROBLEMS

A.V. BOGDANOV candidate of jurisprudence, associate professor E.N. HAZOV doctor of jurisprudence, professor B.N. KOMAKHIN candidate of jurisprudence, associate professor, doctoral candidate of the Ministry of Internal Affairs Moscow university of Russia

Annotation. Some problems of crime of minors as one of the burning issues of our society are considered in the article. Several motives and the reasons of commision of public and dangerous acts of minors are also considered. Nowadays the most acute problem is a narcotization, alcoholization, prostitution and criminalization among minors. The author designated some problems in prevention of offenses of minors. Key words: crime of minor, homelessness, impunity, motives and reasons, prevention of crime, preventive maintenance. Охрана правопорядка с акцентом на предупреждение преступлений, а также профилактика безнадзорности и правонарушений несовершеннолетних –основная обязанность любого подразделения органов внутренних дел. Объектом особого внимания для полицейского являются несовершеннолетние правонарушители. Понятно, что новое подрастающее поколение будет определять будущее нашей страны. Проблема предупреждения и профилактика преступности среди несовершеннолетних всегда имели особую значимость. Проблема молодежной преступности в России приобрела свою актуаль-

34

ность в начале ХХ в., особенно к концу первой мировой войны. Преступность несовершеннолетних является частью общей преступности, существующей в настоящее время. Она, как и вся преступность в целом, относится к числу «хронических», вечных социальных болезней общества, и поэтому никогда не перестанут быть актуальными попытки найти средства для минимизации преступности несовершеннолетних и ее общественно значимых последствий. В настоящее время в структуре подростковой преступности преобладают преступления корыст-

Вестник Московского университета МВД России

№ 4 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы конституционного права но-насильственной направленности. Почти две трети всех групповых краж, грабежей, разбойных нападений совершается при участии несовершеннолетних. Особое беспокойство вызывают факты вовлечения несовершеннолетних в деятельность организованных преступных групп. Причем, в соответствии со сложившимися реалиями, взрослым организаторам удается уйти от ответственности (ст. 87 ч. 1 УК РФ)1. Согласно п. 8 ст. 14 Закона «О Полиции» о каждом случае задержания несовершеннолетнего полиция незамедлительно уведомляет его родителей или иных законных представителях2. Общеизвестно, что правонарушения несовершеннолетних являются своеобразным «резервом» общей преступности. Не потерял своей актуальности многолетний по своей давности вывод ученыхкриминалистов о том, что две трети рецидивистов совершили свое первое правонарушение, будучи подростками. В современных условиях идет интенсивная «подпитка», формирование «резерва» рядов преступников из числа беспризорных и подучетных подростков, зачастую формирующихся в антиобщественные (преступные группы). Лица, совершившие преступления в молодом (юном) возрасте, в дальнейшем в редких случаях прекращают свою противоправную деятельность. Проблема употребления спиртных напитков, наркотиков, курения несовершеннолетними представляется достаточно серьезной и сегодня, по мнению многих исследователей, выходит за рамки управляемой. Предупреждение административных правонарушений имеет большое значение в связи с увеличением количества правонарушений, совершаемых несовершеннолетними, и в целях предупреждения совершения преступлений. В народе существует мнение, что все дети, являющиеся воспитанниками интернатов и приютов, даже те, кто оказался без родителей временно, — потенциальные преступники3. В этой связи появляется новый вид криминального бизнеса: расширенное воспроизводство преступности ее лидерами, т.е. элитной верхушкой преступного мира. Последние кровно заинтересованы в стимулировании, совершенствовании стратегии и тактики развития всей криминальной сферы общества, особенно в актив-

№ 4 / 2013

ном вовлечении в нее новобранцев из числа несовершеннолетних, расширение географии и масштабов преступной деятельности, достижения высокой криминогенной обстановки в отдельных регионах, а отсюда и укрепления своего влияния в социальноэкономической и политической жизни России. Негативное влияние взрослых лиц криминальной направленности не только способствует совершению преступлений подростками, но и не редко придает совершенным ими преступлениям более организованный характер. Зафиксированное в 2009—2012 гг. в России сокращение числа преступлений, совершенных подростками или при их участии, во многом произошло за счет сокращения численности несовершеннолетнего населения России. Одним из серьезных криминогенных факторов являются нравственно разрушающие подростков результаты деятельности современных средств массовой информации. СМИ играют отрицательную роль в воспитании детей и молодежи, как правило, это — псевдокультура, культ насилия. Ежедневно телевидение, Интернет демонстрируют фильмы, игры, содержащие десятки сцен самого жесткого, извращенного насилия. Преступность среди несовершеннолетних создает предпосылки для роста общей преступности, так как люди, вставшие на путь совершения преступления в раннем возрасте, трудно поддаются исправлению и перевоспитанию и представляют собой резерв для взрослой преступности. К вопросам преступности несовершеннолетних необходим общегосударственный подход, который на сегодняшний день отсутствует. Правовая база, которая регламентирует правовое положение несовершеннолетних, устарела4. Отмечается существенное ослабление деятельности органов внутренних дел, на которые возложены непосредственное предупреждение и борьба с преступностью среди несовершеннолетних. К этому можно отнести: слабый надзор за исполнением законов о правовом воспитании и охране прав подрастающего поколения; недостаточная развитость специальных служб социальной защиты несовершеннолетних; неполнота выявления несовершеннолетних, склонных к нарушениям, и неблагополучных семей; несвоевременность и недостаточность

Вестник Московского университета МВД России

35

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы конституционного права принятия мер воздействия в отношении несовершеннолетних; неполнота регистрации и несвоевременность раскрытия преступлений. Причины и условия преступности среди несовершеннолетних в целом, так или иначе, преломляются в совершение ими повторных преступлений, которые имеют свои криминогенные факторы. Изучение преступной деятельности несовершеннолетних, совершивших преступления по различным мотивам и разнообразными способами, имеет практическое значение для разработки оперативно-разыскной характеристики этих преступлений. Это позволит выдвинуть обоснованные версии и использовать их для проверки. На полицию возлагается функция участвовать в профилактике безнадзорности с целью снижения правонарушений среди несовершеннолетних. Существуют и объективные условия, способствующие реализации подростками преступных намерений — это безнадзорность и безнаказанность. Безнадзорность — отсутствие должного контроля за подростком со стороны родителей или лиц, их заменяющих. Причиной этого могут быть занятость родителей, их антиобщественное поведение или асоциальный образ жизни, безразличное отношение к судьбе ребенка и т.д. В таких случаях необходимо направление в ПДН информации обо всех ставших известными случаях ненадлежащего исполнения родителями своих обязанностей с целью последующего принятия к ним определенных законом мер. Безнаказанность — отсутствие должного реагирования, в первую очередь, со стороны взрослого окружения, на антиобщественное поведение, что формирует у подростка убеждение во вседозволенности. Например, когда до привлечения к уголовной ответственности подростки уже совершили ряд правонарушений, которые ранее остались незамеченными, нераскрытыми, т.е. им не дана надлежащая оценка со стороны взрослых либо общества. В результате несовершеннолетние, осознавая свою безнаказанность, идут на еще более значимые правонарушения и, наконец, на преступление. Практика борьбы с преступностью несовершеннолетних показывает, что подростки с антиобщественной направленностью поведения, оказавшись вне контроля и надзора взрослых, стихийно могут сплачиваться сначала в социально нейтральные не-

36

контролируемые группы общения для свободного проведения досуга, а затем и в криминогенные группы для совершения правонарушений и преступлений. Предупреждение и выявление преступлений, совершенных несовершеннолетними, невозможно без глубокого комплексного изучения психологических свойств личности подростка, установления фактических мотивов совершения им преступления. Особенности поведении подростков во многом определяются противоречивостью их возрастного положения: с одной стороны, это уже не дети, а с другой, — еще не взрослые. Именно в подростковом возрасте формируется чувство взрослости. Подросток начинает идентифицировать себя со взрослыми, но пока не может наладить с ними полноценное сотрудничество. Это связано с еще не полностью сформированной психофизиологической основой взрослости, а также с тем, что взрослые продолжают смотреть на него как на ребенка. Отсюда — конфликтность, стремление к самоутверждению, в том числе и ценой подражания асоциальным формам поведения, упрямство, негативизм (неприятие воспитательных мероприятий). Реалии сегодняшнего дня — это увеличение числа социальных сирот, обездоленных и беспризорных детей на улицах, рост темпов проституции, наркотизации, алкоголизации и криминализации несовершеннолетних. Почти каждое двадцатое расследованное преступление совершено несовершеннолетними либо при их соучастии. Ежегодно выявляется до 45 тыс. административных правонарушений, связанных с потреблением несовершеннолетними наркотических средств или психотропных веществ6. Сегодня прямо или косвенно с наркотическими веществами связано до 70% корыстно-насильственных преступлений. Исходя из оперативно-разыскной характеристики преступлений, совершаемых несовершеннолетними, дополнительно следует отметить, что наркотические средства и психотропные вещества или их аналоги могут выступать как предметом преступлений, например, при их хранении или сбыте, так и способом или средством совершения преступления, например, при совершении разбойного нападения

Вестник Московского университета МВД России

№ 4 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы конституционного права с целью оказания воздействия на потерпевшего нервнопаралитическими, токсическими или одурманивающими средствами, введенными в организм потерпевшего против его воли или путем обмана с целью приведения в беспомощное состояние. В настоящее время особую актуальность представляют вопросы профессиональной готовности субъектов оперативно-разыскной деятельности органов внутренних дел к раскрытию групповых преступлений, совершенных несовершеннолетними. Подростковая преступность регистрируется только на основании данных о раскрытых преступлениях, поэтому снижение количества раскрытых преступлений несовершеннолетних может свидетельствовать не только о сокращении в стране подростковой преступности, но и о недостаточной работе правоохранительных органов по раскрытию преступлений, совершенных этими лицами, и о демографической составляющей. Ситуация требует от правоохранительных органов совершенствования применяемых и разработки новых методик расследования отдельных видов преступлений, совершаемых несовершеннолетними. На данный момент есть проблемы в работе по разобщению групп несовершеннолетних с антиобщественной направленностью поведения и выявлению лиц, вовлекающих подростков в преступную деятельность. В соответствии с нормами Федерального закона от 24 июня 1999 г. № 120-ФЗ «Об основах системы профилактики безнадзорности и правонарушений несовершеннолетних»7, подразделения по делам несовершеннолетних при обнаружении признаков подготовки преступления несовершеннолетними или при их участии осуществляют совместно с подразделениями уголовного розыска оперативно-разыскные мероприятия по документированию этих противоправных действий; совместно с другими службами и подразделениями органов внутренних дел принимают меры к устранению условий, способствующих подготовке конкретного преступления; обеспечивают повышение уровня оперативной осведомленности о несовершеннолетних правонарушителях и осуществляют на этой основе целенаправленные мероприятия по выявлению и разоблачению преступных групп подростков; выявляют лиц, вовлекающих несовершеннолетних в преступ-

№ 4 / 2013

ную деятельность; осуществляют в пределах своей компетенции меры по выявлению несовершеннолетних, объявленных в розыск. Качество и эффективность раскрытия преступлений, совершенных несовершеннолетними, во многом зависят от безотлагательного проведения оперативно-разыскных мероприятий с целью установления преступника, так как это не только пресекает противоправное поведение подростка, обеспечивает неотвратимость наказания за общественно опасные действия, но и, что особенно важно, своевременно оказывает нравственно-психологическое воздействие на подростка-правонарушителя. Чем раньше будет выявлен несовершеннолетний правонарушитель, тем больше возможностей для исправления и перевоспитания подростка. При этом очень важно, чтобы не укрепилось представление о безнаказанности в среде близкого окружения несовершеннолетнего правонарушителя. Наиболее раннее выявление правонарушения способствует прекращению воздействия на подростка со стороны взрослых организаторов и подстрекателей с целью сокрытия следов преступления. Оперативному сотруднику, при выявлении причин и условий, способствующих совершению преступления, необходимо обратить внимание на источник возникновения у подростка антиобщественных взглядов и привычек; на обстоятельства, которые обусловили формирование преступного умысла, непосредственно толкнули на совершение преступления и создали благоприятную обстановку для его совершения. Необходимо установить, кто виновен в создании условий, благоприятствующих совершению несовершеннолетним противоправного поступка. Тенденция роста преступности несовершеннолетних является закономерным следствием разрушения в начале 1990-х годов ХХ в. системы профилактики преступности, которая с большим трудом восстанавливается в настоящее время. Большое значение в профилактической работе имеют формы индивидуального воздействия. Их результативность определяется возможностью учесть особенности каждого подростка, окружающую его обстановку, условия воспитания. Следует понимать, что несовершеннолетние правонарушители — это, прежде всего, дети, как правило, поддающиеся вос-

Вестник Московского университета МВД России

37

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы конституционного права питанию, но попавшие в сложную жизненную ситуацию либо в определенную криминальную среду. Поэтому достижение оперативными сотрудниками целей индивидуальной беседы во многом зависит от возможности при ее проведении выявить причины и условия, по которым несовершеннолетний попал в негативную среду. Для достижения наиболее эффективных результатов профилактической работы оперативным сотрудникам необходимо умело использовать весь комплекс как оперативно-разыскных, процессуальных, так и непроцессуальных профилактических мер. Длительное отсутствие занятости подростков и непринятие необходимых мер по ее обеспечению лицами, в чьи обязанности входит решение вопроса об определении подростка на учебу либо его трудоустройство, негативно сказывается на поведении подростков. Как правило, неработающие и неучащиеся подростки чаще совершают преступления. Ни одна официальная служба в России не располагает точными данными о количестве безнадзорных детей и подростков. При живых родителях они вовлечены в попрошайничество, проституцию, наркоманию, воровство. И никакая активная борьба с этой проблемой не дает должного эффекта. Все улучшения показаний статистики в подразделениях по делам несовершеннолетних — «кочующие» цифры. Дети, которых инспекторы ПДН забирают с улицы и помещают в специальные учреждения, че-

рез некоторое время возвращаются на свое поприще вновь, и это замкнутый круг. Однако, в настоящее время наиболее востребованным инструментом пресечения преступной деятельности несовершеннолетних остается применение к ним мер государственного принуждения в виде уголовных наказаний (чаще всего лишения свободы в реальной или условной форме). Возрастные особенности несовершеннолетних правонарушителей, специфика криминологической характеристики преступности несовершеннолетних, ее предупреждения и профилактики, профилактики в целом нарушений закона со стороны несовершеннолетних требуют выявления особого направления государственной уголовной политики, осуществляемой в отношении лиц, не достигших совершеннолетия.   См.: Уголовный кодекс Российской Федерации. М.: Проспект, КноРус, 2012. С. 37. 2   См.: Закона РФ «О полиции» от 7 февраля 2011. № 3-ФЗ (в ред. от 1 июля 2011 г.). СЗ РФ. от 14 февраля 2011. № 7. ст. 900. 3   См.: Экономический вестник МВД России. 2012. № 7. С. 41. 4   См.: Ашин А.А. Преступность несовершеннолетних: региональный аспект // Материалы международ. науч.-практ. конф. М.: МосУ МВД России, 2003. С. 163. 5   См.: «Состояние преступности в России» за январь-декабрь 2012 год, ФКУ ГИАЦ МВД РФ, М., 2013 г. 6   См.: Газета МВД России «Щит и меч». 2012. № 45. С. 5. 7   Собрание законодательства Российской Федерации. 1999. № 26. Ст. 3177. 1

Земельное право. 7-е изд., перераб. и доп. Учебник. Гриф МО РФ. Гриф УМО. Гриф УМЦ «Профессиональный учебник». (Серия «Dura lex, sed lex»). / Под ред. И.А. Соболя, Н.А. Волковой, Г.В. Чубукова. ЮНИТИ, 2013. 359 с. Излагаются теоретические и законодательные основы использования и охраны земли как основы жизни и деятельности народов, проживающих на территории Российской Федерации, характеризуются конституционные формы земельной собственности, земельные права и обязанности собственников и иных правообладателей земельных участков, раскрываются правовой режим различных категорий земель, способы укрепления земельного правопорядка, охраны земель, защиты земельных прав граждан и юридических лиц, правила применения юридической ответственности за нарушение земельного законодательства. Для студентов и преподавателей юридических вузов и факультетов, а также широкого круга читателей, интересующихся вопросами правового положения земель в условиях рыночной экономики России.

38

Вестник Московского университета МВД России

№ 4 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы конституционного права

ФЕДЕРАЛИЗМ КАК ФОРМА РЕШЕНИЯ НАЦИОНАЛЬНОГО ВОПРОСА: ПОЛИТИКО-ПРАВОВОЙ АНАХРОНИЗМ, ЭЛЕМЕНТ ТРАДИЦИИ ИЛИ ОБЪЕКТИВНАЯ РЕАЛЬНОСТЬ?

Э.В. ЕРЕМЯН кандидат юридических наук, доцент кафедры конституционного и муниципального права Российского университета дружбы народов Научная специальность: 12.00.02 — Конституционное право; конституционный судебный процесс; муниципальное право E-mail: [email protected]

Аннотация. Рассматриваются особенности советской модели федерализма. Аргументируется точка зрения о несомненной уникальности, если не «эксклюзивности» Советского Союза, проявляющаяся, прежде всего, в том, что основу одной федерации составляла другая, обладавшая правом сецессии, которая, в свою очередь, концентрировала, помимо обычных административно-территориальных единиц (областей), значительное число национальных автономий. Ключевые слова: федерализм, автономия, деволюция, регионализация, конфедерализм, регион, союзные республики, унитаризм, национальные территории.

FEDERALISM AS FORM OF THE SOLUTION OF THE ETHNIC QUESTION: POLITICAL AND LEGAL ANACHRONISM, ELEMENT OF TRADITION OR OBJECTIVE REALITY? E.V. EREMYAN candidate of jurisprudence, associate professor of the constitutional and municipal law of the Russian university of friendship of the people Annotation. In article features of the Soviet model of federalism are considered. The point of view about undoubted uniqueness, if not «exclusivity» of the Soviet Union, being shown, first of all that made a basis of one federation other secession possessing the right which, in turn, concentrated considerable number of national autonomies besides usual administrative and territorial units is reasoned. Key words: federalism, autonomy, devolution, regionalization, confederalizm, region, federal republics, unitarizm, national territories.

Ушедшее XX столетие стало непродолжительным периодом масштабного исторического «эксперимента»: сразу несколько десятков европейских народов предприняли — в большей или меньшей степени удачную — попытку (как имея, так и не имея к этому соответствующих предпосылок) формирования государственных образований сложносоставного типа, в целом основанных не на административно-территориальных, а на национальных критериях организации. Опыт Советского Союза, Югославии и Чехословакии

№ 4 / 2013

(к ним корректно, судя по всему, добавить, например, Бельгию) [1] свидетельствует в пользу того факта, что на определенном этапе развития общественного и государственного строя федерализм и автономия могут рассматриваться как политические формы решения национального вопроса. В пользу выводов подобного рода говорят и отдельные тенденции, которые наблюдаются в последние годы в так называемых «региональных» государствах, прежде всего — Испании и Велико-

Вестник Московского университета МВД России

39

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы конституционного права британии (где, в частности, достаточно успешно и продуктивно функционирует режим деволюции), стремящихся легальным образом приостановить активизацию отчетливо наметившегося процесса суверенизации ряда «национальных» территорий [2. c. 14]. Тем не менее, не все так бесспорно и однозначно, как кажется на первый — во многом поверхностный — взгляд. При безусловной уникальности «советского» опыта, доставшегося в наследство от XX в., он не воспринимается современной правящей бюрократией (по крайней мере, в рамках перманентно расширяющегося Европейского Союза) в качестве примера для подражания: в нем заложена своего рода «бомба замедленного действия». Однако, на наш взгляд, было бы совсем не лишним критическое переосмысление специфики, характерных особенностей и закономерностей становления, развития и стагнации тех федеративных государств, в основе которых лежал преимущественно «национальный» критерий [3. c. 13—14]. Можно, как минимум, по-разному относиться к образованию, ставшему со временем преемником Российской империи, но в любом случае непросто отрицать следующее принципиальное обстоятельство: несомненная уникальность, если не «эксклюзивность» Советского Союза, проявлялась прежде всего в том, что основу одной федерации составляла другая, обладавшая правом сецессии, в свою очередь — концентрировавшая, помимо обычных административно-территориальных единиц (областей), значительное число национальных автономий [4]. Российская Советская Федеративная Социалистическая Республика (в состав которой к моменту распада Советского Союза входило 16 из 20 автономных образований) как историческое ядро отечественной государственности объединяла и цементировала не только регионы компактного проживания славянских народов, но и многочисленные угро-финские, тюркские и все прочие этносы, традиционно ассоциировавшие себя с Россией. При этом декларировалось, в том числе на уровне научной доктрины, что «советские» автономные образования — своеобразная форма решения национального вопроса, политический характер которой обусловливался исторически-

40

ми, культурными, конфессиональными и другими особенностями. Таким образом, устойчивый алгоритм имели две разновидности политико-правовой организации, тем или иным образом отражавшие дифференцированный подход в практике актуализации национального вопроса. Во-первых, союзные республики [5], обладавшие отличительными признаками государства (территорией, Конституцией, гражданством, системой органов власти и управления, внешними атрибутами). Во-вторых, автономные республики (не говоря уже о каких-то иных административно-территориальных образованиях, входивших в состав федерации, например, автономных областях), не по всем параметрам отвечавшие указанным критериям. Преследуя строго определенные цели, «отцы-основатели» Советского Союза и их «последователи» не столько иерархически структурировали отдельные субъекты федерации (кроме России, автономии были образованы в Узбекистане, Грузии и Азербайджане), где функционировали централизованные властные [6] и партийные учреждения, сколько создали систему публичного управления, реально сдерживавшую дезинтеграционные процессы, разрушившие Российскую империю. При всей парадоксальности ситуации, о которой, как правило, открыто было не принято дискутировать, нельзя не обратить внимания на плохо поддающийся квалифицированной юридической оценке, но от этого еще более «странный», факт. Русские (численностью превышавшие 100 миллионов) как государствообразующая общность, в отличие от небольших народностей и этнических групп, которых мы, естественно, нисколько не умаляем, не получили ни «союзной» (национальной), ни даже «автономной» (национальной) формы государственности и преимущественно аккумулировались в обычных территориальных единицах областного уровня [7]. Не исключено, что на определенной стадии развития как унитарного, так и федеративного государства политическая форма решения национального вопроса рассматривается и воспринимается (причем не только «правящей бюрократией», но и населением) если не универсальным, то, по крайней мере, одним из наиболее востребованных,

Вестник Московского университета МВД России

№ 4 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы конституционного права максимально адаптированных к местным условиям механизмов взаимодействия «центра» и «регионов». Можно с пафосом, ностальгией, иронично или презрительно относиться к таким вещам, как «общая историческая судьба», но нельзя проигнорировать наличия объективных факторов, которые тем либо иным образом способствовали — нередко длительному — совместному проживанию «под одной государственной крышей» представителей различных, иногда отличных друг от друга, народов, правовых и мировоззренческих культур, цивилизаций [8]. Как только потенциал, заложенный (чаще всего — сверху, той социальной группой, которая ассоциируется с «правящей элитой») в политическую форму решения национального вопроса, исчерпывает себя, государство, созданное для этой цели, вступает сначала в период стагнации, а затем деградации и распада. При этом развитие кризисных явлений не в состоянии преодолеть ни общая религия или идеология, ни один язык (родственный диалект), ни традиционный стиль жизни, ни единый хозяйственно-экономический комплекс. Сепаратизм приобретает характер своего рода «национально-освободительного проекта» [9], якобы (?) способного — как правило, не имея для этого никаких оснований — ответить на любые «вызовы», вставшие перед этнически вариативным обществом. Казавшееся, на первый взгляд, стабильным и бесконфликтным государственное образование, складывавшееся годами, десятилетиями, а нередко — столетиями, прекращает свое существование в течение нескольких недель, месяцев или даже дней. Отсутствие конкретных целей и перспектив, объединявших когда-то братские народы и этносы, лишь усугубляет ситуацию, провоцируя «развод» и «раздел совместно нажитого имущества» по наиболее худшему — военному — сценарию [10 c. 366—369.] Какой же алгоритм решения национального вопроса, в контексте политико-правовых отношений, достоин если не копирования, то хотя бы подражания — европейский, американский или российский (имперский и советский)? И какая из известных на настоящий момент форм государственного устройства — федерализм, унитаризм, регионализм — отвечает этой цели максимальным образом?

№ 4 / 2013

Ответ не столь очевиден, так как в любой из них имеются и положительные, и отрицательные примеры, соответствующим образом характеризующие не только «эксклюзивные» особенности, но и общие черты процессов, связанных — в большей либо меньшей степени — с исследуемой проблемой. В том числе, учитывая тот факт, что на разных этапах развития общественного и государственного строя могут (и, вероятно, должны) использоваться дифференцированные подходы и методологии, направленные на достижение конкретного (промежуточного или окончательного) результата. Например, в одном случае можно насильно сконцентрировать коренное население колонизированных территорий в резервациях, лишив его элементарных прав и свобод, в другом, несмотря на численность аборигенов, придать их наречию значение официального языка, а племенных вождей и родовых старейшин сделать составной частью правящего класса. Иногда, если этого требуют обстоятельства, во главу угла допустимо поставить механизмы ассимиляции или «плавильного котла», в иных условиях — акцентировать внимание преимущественно на самобытных элементах, институтах и традициях. Наконец, в экстремальных, нестабильных или критических ситуациях — актуализировать предельно широкий набор легитимных и легальных «инструментов», включающий как репрессивные, так и гуманитарные (в том числе договорно-правовые) средства воздействия [11 c. 366—369]. Чрезвычайно важное, в отдельных государствах — особое, значение придается законодательной регламентации критериев симметричности и асимметричности территорий, земель и регионов, населенных представителями «титульного» этноса и «инородцев». Однако, как только определенная территория [12] приобретает своего рода «особый статус» (примером может служить Италия, где имеют место области подобного рода, не говоря уже об Испании), призванный, в том числе, обеспечить им, сохранение и адаптацию к современным условиям культурных, этнических или иных особенностей, непроизвольно включается механизм, усиливающий латентные дезинтеграционные тенденции. С течением времени они — максимально наполняясь центробежным содержанием — выходят на историческую авансцену, вынуждая (если,

Вестник Московского университета МВД России

41

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы конституционного права не принуждая!?) «политическую бюрократию» искать такие нестандартные разновидности территориального устройства, компромиссный характер которых не только весьма очевиден, но и закономерен. В случаях, когда процесс в целом носит объективный характер, государство эволюционирует в образование качественно нового типа, как это наблюдалось в Бельгии, либо — постепенно деградирует и перестает существовать как субъект международного права (Советский Союз). В то же время нельзя не отметить, что в практике конституционно-правовых отношений, начиная со второй половины ХХ столетия, встречаются прецеденты, позволяющие с известной долей оптимизма говорить о появлении чрезвычайно действенных механизмов, выходящих за рамки «классических» инструментов, необходимых, помимо прочего, для политического решения национального вопроса. Речь идет о различных формах регионализации, в той или иной мере востребованной унитарными и федеративными государствами [13. c. 370]. Проблема существенно усугубляется в тех государствах, где национальные черты одних общностей более или менее отчетливо диссонируют с традициями и обычаями других, нередко вызывая (провоцируя) негативные реакции со стороны как «титульного» этноса, так и «инородцев». Особенно принимая во внимание тот факт, что ассимиляция затрагивает ограниченное и перманентно сокращающееся число мигрантов из других регионов мира. Но опыт тех же европейских стран, где численность отдельных этнических групп (выходцев из Турции, северной Африки) постоянно растет, свидетельствует о том, что подобные «эксцессы» нигде — ни на севере, ни в центре, ни на юге континента — автоматически не ведут (и не приводят) к законодательному и институциональному оформлению каких-либо «специальных образований». Тем более, имеющих статус национальных автономий. В противном случае, во Франции, Германии, Швеции, Норвегии или Нидерландах (перечень охватывает большинство государств) пришлось бы, по всей видимости, радикально перекраивать имеющееся административно-территориальное деление, причем — не исключено, что и социально-политическую систему в целом.

42

Безусловно, предположения подобного рода носят гипотетический характер, однако кто из обычных граждан Советского Союза, Югославии или Чехословакии в последней трети ушедшего века, находясь в здравом уме, мог себе представить, что внуки будут ходить в школу в каком-то другом государстве, а бывшие «братья» — окажутся если не врагами, то всего лишь соседями? Хотим мы того или нет, но этнический и религиозный фактор объективно (в совокупности с другими «знаковыми» обстоятельствами, в частности ускорением социальной дифференциации и резкой поляризацией «севера» и «юга») вносят качественные коррективы в наиболее востребованные и апробированные временем модели взаимодействия государства (публичной власти), отдельных территорий и широких слоев общества. Аналогичным образом наращивают ускорение процессы, лежащие в основе трансформации отношений «старых» и «новых» групп местного населения, титульных этносов и «инородцев». Диаспора и нормы обычного права, а не государство и законодательство все активнее восполняют «пробелы», подменяя собой официальные учреждения, юридические предписания и каноны общежития. «Правящим элитам», чтобы продолжать успешно контролировать ситуацию, связанную с решением национального вопроса, не обойтись без фундаментальных реформ и масштабных структурных преобразований, прежде всего, направленных на оптимизацию политических систем и регионального устройства. Не исключено, что уже в ближайшей перспективе появятся первые прецеденты, иллюстрирующие тот симптоматичный факт, что на смену «классическим» вариантам федерализма и унитаризма пришли не только регионализм, но и пока не известные разновидности организации отношений «центра» и «мест» [14]. При всей парадоксальности, интеграция и глобализация так же вносят свой «посильный вклад» в центробежные процессы, в связи с чем, противоречивый опыт сложносоставных государств, ставших достоянием истории, позволил бы избежать многих ошибок, допущенных при политическом решении национального вопроса. Одним из наглядных примеров, в большей или меньшей степени достойных подражания, представ-

Вестник Московского университета МВД России

№ 4 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы конституционного права ляется вариативная практика, использовавшаяся в масштабах России в «имперский» и «советский» период, особенно показательно — в контексте событий, происходивших в отдельных регионах на рубеже веков и тысячелетий. Противоположностью «отечественной методологии», по всей вероятности, могут рассматриваться крупнейшие европейские государства с монархической формой правления, прекратившие существование после первой мировой войны. Создание и расширение Европейского Союза, по ряду базовых параметров соответствующего критериям конфедерации, выявляет если не закономерность, то, по крайней мере, отличительную черту, характеризовавшую специфику Советского Союза как договорно-конституционной федерации. Прежде всего, речь идет о том, что, как и в случае с «советским» сложносоставным территориально-политическим образованием, когда внутренним стержнем одного государства (СССР) выступало другое (РСФСР), экономический фундамент общеевропейской надгосударственной структуры составляет федерация (Германия). Поэтому de facto не исключено, что как только промышленно-хозяйственный комплекс данной страны израсходует потенциал, которого вполне хватало для поддержания стабильности в границах сравнительно небольшого объединения, созданного «Римским договором», но уже совершенно не достаточно для «гипертрофированного состава», Европейский Союз деградирует или вообще прекратит свое существование. Таким образом, политико-правовое решение национального вопроса, вне всякого сомнения, не имеет «унифицированного сценария», в целом приемлемого для государств (их объединений) с дифференцированным этническим составом. В каждом конкретном случае в совокупности должны учитываться самые разные — характерные для одних, и нехарактерные для других сообществ и групп населения — механизмы прямого или косвенного воздействия, способные максимальным образом адаптировать локально-корпоративные традиции и обычаи к современным условиям жизни.

с дифференцированным уровнем социально-экономического развития можно если не остановить полностью, то, по крайней мере, существенным образом — и de jure, и de facto — ограничить, сформировав территориально-политическое образование федеративного типа, объединив в единое целое Фландрию и Валлонию. В то же время, он ярко иллюстрирует, как экономически более адекватные «субъекты» (в частности, Фландрия) со временем проявляют латентный (и не только на бытовом уровне), а затем и открытый протест в отношении «кормления» менее «продвинутых» частей государства. Что, в той или иной мере, может свидетельствовать об искусственном характере созданного таким образом государства. 2.

принимаются попытки сохранения единого государства, рассматривается режим децентрализации — передачи региональным и муниципальным органам все более широкого (причем перманентно растущего) перечня публичных полномочий и функций. Например, на уровне Шотландии, Уэльса и других территорий Великобритании децентрализация и наделение региональных органов власти прерогативами в принятии решений по самым разным проблемам «позволяют им оперативно реагировать на изменяющиеся условия жизни на местах, гибко и эффективно руководить социальными и политическими процессами…». По мнению цитируемого ученого, о широте и серьезности этих тенденций свидетельствует, в том числе, пример Испании, которая вплоть до второй половины ХХ в. представляла собой унитарное государство. С принятием Конституции 1978 г. «… Мадрид предоставил автономию четырем провинциям страны — Каталонии, Галисии, Андалусии и Стране Басков. Хотя сами испанцы предпочитают называть Испанию «государством автономий», с большой долей уверенности можно сказать, что эта страна находится на пути превращения в федеративное государство…». См.: Мелкумов А.А. Канадский федерализм: теория и практика. М.: Изд-во «Экономика», 1998. С. 14. Однако события последних лет подтверждают вывод о том, что предпринятые шаги во многом носили временный и половинчатый характер: в итоге Шотландия все-таки добилась от «центра» разрешения на проведение референдума, Каталония — собирается осуществить акцию подобного рода, даже нарушив действующую испанскую Конституцию. 3.

1.

Одним из механизмов, посредством которых пред-

Проблемы «федерализации» и «регионализации»

Своеобразный опыт монархической Бельгии на-

носят во многом системный, более того — объективный и

глядно показывает, что на определенном этапе государствен-

обусловленный целым рядом фундаментальных причин и

ного строительства дезинтеграцию национальных регионов

тенденций, характер. На этот достаточно симптоматичный

№ 4 / 2013

Вестник Московского университета МВД России

43

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы конституционного права факт все чаще обращают внимание ученые, занимающиеся

управления лишь часть, определенную соглашением, госу-

проблемами конституционного и муниципального права.

дарственного суверенитета. Со своей стороны, И.В. Сталин

Как справедливо отмечает один из российских исследовате-

настаивал на том организационном критерии, что республи-

лей, наблюдается «… двуединый процесс интернационали-

ки должны входить в состав Союза (Российской Федерации)

зации важнейших сфер жизни различных стран и народов, с

на правах автономий, сохраняя, вместе с тем, возможность

одной стороны, и децентрализации, — с другой. Процессы

сецессии (при соблюдении ряда требований) и отдельные

экономической, а в отдельных случаях социальной и полити-

элементы государственного суверенитета.

ческой интеграции охватили целые регионы, наиболее ярки-

5.

Их число возрастало по мере увеличения терри-

ми примерами которой являются Западноевропейский союз

тории Советского Союза или изменения статуса отдельных

и Североамериканская зона свободной торговли (НАФТА), в

регионов, как в случае с Казахстаном, первоначально являв-

которую наряду с Соединенными Штатами и Мексикой вхо-

шемся частью РСФСР, или Карелией, представлявшей в ба-

дит Канада… Что касается децентралистских тенденций, то

зовом варианте одну из союзных республик.

в последние десятилетия они наблюдаются в большинстве

6.

Одним из наиболее действенных механизмов, на-

унитарных государств…, таких, как Италия, Франция, Ве-

правленных на сохранение территориальной целостности

ликобритания... Например, Италия стала в некотором роде

сложносоставного государства, следует рассматривать так

ассиметричным унитарным государством, поскольку в этой

называемую «федеральную интервенцию», классическим

стране существуют области с особым статусом, призванным

примером реализации которой считается комплекс экономи-

обеспечить им сохранение своих специфических культур-

ческих и военных мероприятий, предпринятых президентом

ных, этнических или исторических особенностей…». Цит.

Соединенных Штатов Америки для преодоления кризиса,

по: Мелкумов А.А. Канадский федерализм: теория и практи-

связанного со стремлением 11 южных субъектов федерации

ка… С. 13—14.

(«конфедератов») выйти из состава союза. На современном

4.

Хорошо известно, что «отцы-основатели» совет-

этапе государственного строительства этот принцип закре-

ского государства не были сторонниками какой-то одной,

плен во многих федерациях на конституционном уровне.

унифицированной модели организации территориального

Так, в ст. 37 Основного закона Федеративной Республики

устройства страны, придерживаясь на том или ином этапе

Германии 1949 г. декларируется: «… Если земля не выполня-

политического процесса разных теоретических концепций

ет возложенных на нее Основным законом или другим феде-

как в рамках марксистской научно-правовой доктрины, так и

ративным законом федеральных обязанностей, Федеральное

на уровне более вариативных представлений. Так, если пер-

правительство с согласия Бундесрата может принять необ-

воначально предпочтение отдавалось в основном унитар-

ходимые меры, чтобы в порядке федерального принуждения

ной форме государственного устройства (единая структура

побудить землю к выполнению своих обязанностей». По су-

власти, единый рынок труда, единая денежная и бюджетная

ществу аналогичная норма содержится в ст. 75 Конституции

система), без учета региональных и национальных особен-

Аргентины, в жестких рамках которой к исключительному

ностей, то со временем приоритеты изменились в сторону

ведению Национального конгресса отнесено право «… от-

федеративной (в большей степени) или конфедеративной (в

давать распоряжение о федеральной интервенции в какую-

меньшей степени) модели территориальной организации.

нибудь провинцию или город Буэнос-Айрес…, одобрять или

Итогом стал Договор 1922 г., отраженный затем в Консти-

отменять принятый во время каникул Национального кон-

туции 1924 г., об образовании единого союзного государ-

гресса исполнительной властью приказ об интервенции…».

ства, заключенный между Россией, Украиной, Белоруссией

О сопоставимых полномочиях идет речь и в ст. 76 Конститу-

и Закавказской конфедерацией (в составе Грузии, Армении

ции Мексики 1917 г., где только за период с 1917 по 1987 г.г.

и Азербайджана). Однако, нельзя не учитывать, что, напри-

федеральные власти свыше 90 раз вмешивались в дела шта-

мер, В.И. Ленин и И.В. Сталин — в четких рамках договор-

тов и муниципальных образований.

но-федеративной модели государственного устройства —

7.

При этом ни о какой-либо насильственной ассими-

акцентировали внимание на диаметрально противополож-

ляции (в том числе — языковой, культурной, религиозной)

ных принципах формирования Союза.

автохтонных этносов и народностей речь не шла в принципе,

По мнению В.И. Ленина, союзные республики — это по

какой бы из этапов исторического процесса мы не взяли в ка-

существу полноценные государства с правом сецессии (сво-

честве иллюстрации. Тысячелетний опыт государственного

бодного выхода), делегирующие союзным органам власти и

строительства — от Новгородской Руси до Советского Со-

44

Вестник Московского университета МВД России

№ 4 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы конституционного права юза — представляется исключительно наглядным подтверждением констатаций и обобщений подобного рода. Напри-

ный опыт. М., 1998. 9.

Вместе с тем, нельзя не сказать о странах, со вре-

мер, на территории Великого княжества Финляндского (по-

менем лишь усилившим федеративный характер много-

сле вхождения в состав Российской империи) официальным

национальной государственности: «... Кантоны суверен-

языком делопроизводства являлся не русский, а шведский

ны, — читаем в ст. 3 действующей Конституции Швейца-

язык, определенный период действовали учреждения, отлич-

рии, — поскольку их суверенитет не ограничен Союзной

ные от институтов, функционировавших в других губерниях.

Конституцией; они осуществляют все права, которые не

Наконец, именно здесь в начале ХХ в. женщины получили

переданы Союзу».

избирательные права. Говорить о чем-то сопоставимом, применительно к Великобритании и ее заморским территориям, может лишь откровенный апологет англосаксонской модели колониального управления. Как справедливо признает

10. Пример Югославии демонстрирует, в какие реальные коллизии это может трансформироваться. См.: Андреева Г.Н. Конституционное право зарубежных стран. М.: Норма, 2009. С. 366—369.

А.А. Мелкумов характеризуя специфику формирования от-

11. Отмеченные особенности тем или иным образом

дельных федеративных государств, почти во всех странах,

отражаются на процессе становления и развития соответ-

основанных в XVII—XIX в.в. критерий ассимиляции — в

ствующих государственных образований, в том числе —

подавляющем большинстве случаев носил превалирующий

уровне и характере федерализации. Во-первых, это проявля-

характер. Первоначально переселенцами из Великобрита-

ется на стадии формирования сложносоставных государств,

нии (безусловно речь идет о Соединенных Штатах, Австра-

в итоге — одни федерации (наглядным примером может

лии, Новой Зеландии, с некоторыми оговорками — Южно-

служить Бельгия) образуются путем децентрализации и ре-

Африканской республике), предполагалась «… интеграция

формирования унитарных государств, другие — в результате

инонациональных иммигрантов на началах фактического

объединения ранее самостоятельных государств, как в слу-

отказа последних от своих национальных языков, принятия

чае Германии или Соединенных Штатов. Во-вторых, особен-

нового образа жизни, новых жизненных установок и более

ности и отдельные специфические черты бывают обуслов-

или менее полной ассимиляции в существующие в стране

лены экономическими, правовыми и иными основаниями,

иммиграции социальные и политические структуры. Такая

связанными с юридическим оформлением статуса федера-

модель иммиграции получила название «англоконформист-

ций и субъектов в их составе, поэтому они преимуществен-

ской»...».

но дифференцируются на: договорные и конституционные.

Примечательно, но до середины 1960-х годов некото-

Наконец, многое зависит от динамики трансформации вза-

рым этническим группам было вообще запрещено иммигри-

имоотношений федерации и составных частей (причем не

ровать в страну, «… если предполагалось, что они в силу ка-

только традиционных штатов или земель, но и «особых»

ких-либо критериев не способны ассимилироваться и стать

административных образований — так называемых «фе-

полноценными гражданами, безоговорочно принимающими

деральных владений», как в Австралии и Венесуэле, или

существующую государственно-политическую систему и

«союзных территорий», как в Индии). Так, в одних случаях

общепринятые правила игры. Например, в Соединенных

превалируют тенденции к усилению и расширению режима

Штатах и Канаде довольно долгое время действовали огра-

централизации, в других — взаимосвязь центра и регионов,

ничения на въезд иммигрантов из Китая, а Австралия прово-

регламентированная разграничением предметов ведения и

дила политику допуска в страну только белых иммигрантов.

полномочий, носит в целом стабильный и сбалансирован-

Во всех этих странах…, — делает вывод, цитируемый иссле-

ный характер. Об этом см.: Андреева Г.Н. Конституционное

дователь, — культурная и особенно языковая ассимиляция

право зарубежных стран. М.: Норма, 2009. С. 366—369.

рассматривалась в качестве основополагающего условия для

12. Теоретически процессы подобного рода находят

формирования новой нации и национального самосознания,

обоснование в концепции «регионализации», в рамках ко-

а также обеспечения политической стабильности…». См.:

торой декларируется, что необходимость децентрализации

Мелкумов А.А. Канадский федерализм: теория и практика…

властно-публичных отношений вытекает из необходимости

С. 33—34.

учета — при реализации общегосударственных функций —

8.

Важнейшим фактором в таких случаях выступает

исторической, географической, экономической, культурной

процесс разграничения предметов ведения и полномочий.

и прочей специфики определенных частей государства (ре-

См.: Чиркин В.Е. Конституционное право: Россия и зарубеж-

гионов). Например, в масштабах Европейского Союза от-

№ 4 / 2013

Вестник Московского университета МВД России

45

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы конституционного права меченная тенденция в последние годы носит, по существу,

редакцией д.ю.н., проф. В.В. Еремяна. М.: Академический

характер одного из важнейших организационных критериев

Проект; Фонд «Мир», 2006. С. 370.

для членов данной структуры и проявляется в формирова-

14. Естественно, возможен и менее пессимистичный

нии на уровне территориальных образований так называе-

сценарий, в основе которого будут лежать, в частности, все

мых «еврорегионов» (численно их насчитывается не менее

те же ассимиляция или «плавильный котел», проверенные

75, в частности, «Неман», «Буг», «Балтика», «Карпаты»,

временем и доказавшие свою полную состоятельность. Од-

«Карелия»).

нако, яркие события нескольких последних лет свидетель-

13. Как подчеркивает один из российских авторов

ствуют о том, что религиозный и этнический фактор стано-

оценивая тенденции подобного рода на примере отдель-

вятся не только политическим инструментом, но и мощным

ных стран Латинской Америки, процессы регионализации,

средством воздействия в руках маргинальных представи-

проходившие в 1980—1990 г.г., были характерны не только

телей улиц и площадей. Диаспора выходит из архаичной

для федераций (Мексика), но и для целого ряда унитарных

спячки, аккумулируя протестный потенциал, все активнее

государств. В качестве примера можно привести «экономи-

окрашивающийся в цвета религиозной и этнической непри-

ческие регионы» в Перу, «регионы развития» в Чили и т.д.,

миримости. Механизмы веротерпимости и толерантности,

«в которых действовали особые органы публичной админи-

на которых были выстроены социальные и конфессиональ-

страции — региональные ассамблеи и региональные советы

ные институты многих государств, уже не в полном объеме

(Перу), региональные советы развития (Чили), координаци-

отвечают потребностям сегодняшнего дня. «Традиционные»

онные советы (Панама)…». — Цит. по: Еремян В.В. Разви-

практики теряют свою привлекательность. Поэтому не ис-

тие институтов местного управления и местного самоуправ-

ключено, что решение хотя бы некоторой части проблем бу-

ления в Латинской Америке // Муниципальное право зару-

дет найдено в рамках новых политических форм самоорга-

бежных стран (сравнительно-правовой анализ) / Под общей

низации населения.

Контроль и ревизия. Учебное пособие. Гриф УМЦ «Профессиональный учебник». Гриф НИИ образования и науки. Бобошко В.И. ЮНИТИ, 2013. 311 с. В краткой и доступной форме рассмотрены основные вопросы, предусмотренные государственным образовательным стандартом и учебной программой по дисциплине «Контроль и ревизия». Показаны взаимосвязь и отличия внешнего и внутреннего контроля. Раскрыты основные задачи и направления внутреннего контроля, взаимосвязь внутреннего контроля с внутрихозяйственным расчетом и системой мер по ограничению риска хозяйственной деятельности, оценка эффективности систем внутреннего контроля и аудита в государственных и муниципальных органах, предприятиях, организациях и учреждениях различных форм собственности. Большое внимание уделено методике контрольно-ревизионной работы: контролю формирования и исполнения бюджетных смет, предупреждению, выявлению и пресечению нарушений при формировании и использовании государственных и муниципальных ресурсов. Рассмотрены цели, задачи, виды, порядок планирования и документального оформления результатов ревизии. Показана специфика проверки основных средств, нематериальных активов, товарно-материальных ценностей, денежных средств и расчетов. Для студентов и преподавателей экономических вузов и факультетов, слушателей системы послевузовского образования, а также для бухгалтеров, экономистов, менеджеров и руководителей организаций.

46

Вестник Московского университета МВД России

№ 4 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы конституционного права

ИНСТИТУТЫ ГРАЖДАНСКОГО ОБЩЕСТВА В ДЕМОКРАТИЧЕСКОМ ПРАВОВОМ ГОСУДАРСТВЕ А.Ю. КИРСАНОВ кандидат юридических наук Научная специальность: 12.00.02 — Конституционное право; конституционный судебный процесс; муниципальное право Рецензент: доктор юридических наук, профессор А.М. Осавелюк E-mail: [email protected] Аннотация. Рассматриваются роль и место институтов гражданского общества в демократическом правовом государстве, проводится политико-правовой анализ субстанциальных основ гражданского общества в идеологическом и институциональном аспектах. Ключевые слова: институты гражданского общества, политико-правовой анализ, субстанциональные основы гражданского общества, идеологический аспект, институциональный аспект

INSTITUTION OF CIVIL SOCIETY IN A DEMOCRATIC LEGAL STATE

A.YU. KIRSANOV candidate of jurisprudence

Annotation. The author examines the role and place institution of civil society in a democratic and legal state, carries political and legal analysis of the substantial foundations of civil society in ideological and institutional aspects. Key words: institution of civil society, political and legal analysis, substantial foundations of civil society, ideological aspect, institutional aspect.

Политико-правовой анализ субстанциальных основ гражданского общества должен проводиться в двух плоскостях: 1)  гражданское общество можно рассматривать как идею, доктрину, утопию (идеологический аспект); 2)  гражданское общество можно представить как взаимосвязанную систему общественно-политических институтов (институциональный аспект). Именно такая дихотомическая модель исследования может помочь разорвать своеобразную содержательную «замкнутость» круга в определении гражданского общества, когда при его характеристике смешиваются воедино реально существующие и идеально предполагающиеся признаки и свойства. В систему гражданского общества непосредственно не входят такие специфические самостоятельные человеческие общности, как семья и этнос (нация, народность, раса и т.д.). Они представляют собой (каждая по-своему) естественно человеческие предпосылки гражданского общества, но не «ячейки» или части самого гражданского общества.

№ 4 / 2013

Семья — это «ячейка» человечества, особая общность, основанная на родственных (и кровнородственных) связях, и специфические отношения в семье существенно отличаются от межиндивидуальных отношений членов гражданского общества. Когда же отношения между членами семьи уподобляются формально-правовым отношениям чуждых друг другу частных лиц гражданского общества, это как раз и свидетельствует о распаде семьи. Большое значение имеет также этнический (национальный, расовый и т.д.) состав населения страны, т.е. этническое измерение людей — членов гражданского общества. Но человек является членом гражданского общества именно как человек, а не как представитель определенного этноса, не по национальному или расовому критерию1. В этом смысле можно сказать, что гражданское общество — неполитическое сообщество (форма отношений) частных лиц, а не ассоциация семей или этносов. Представляется интересной точка зрения О.Г. Румянцева, рассматривающего гражданское

Вестник Московского университета МВД России

47

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы конституционного права общество в концепции конституционного строя России. По его мнению, существуют три начала гражданского общества — индивид, коллектив, цивилизованная власть. Само понятие «гражданское общество» он рассматривает как микромир конституционной модели, повторяющий указанное взаимодействие «на собственном этаже»2. О.Г. Румянцев полагает, что проблема гражданского общества сводится к предотвращению форм организации, в том числе государственных, при которых внутренние интересы членов общества подменяются внешними интересами аппарата. Он рассматривает также степень воплощения запрета для властного вмешательства в сферу личной и семейной жизни как первый показатель зрелости правовой связи государства и гражданского общества. Но для этого и само общество, и такая правовая связь должны получить прочные конституционные условия3. В.Д. Зорькин и В.А. Кикоть рассматривают гражданское общество как необходимый и рациональный способ социального существования людей, основанный на разуме, свободе, праве и демократии. В нем создается реальная возможность для самореализации личности и человеческих коллективов и, тем самым, устанавливается оптимальная мера вмешательства в экономический, социальный и духовный процесс4. Следует заметить, что понятие «гражданское общество» не является чисто юридическим. Оно вызывает большой интерес у представителей многих общественных наук. Например, И.В. БестужевЛада представляет гражданское общество в виде некоего «общественного идеала»5. Ф.А. Цанн-кай-си на основе анализа исторического развития различных учений о гражданском обществе приходит к выводу, что «основные кирпичи» фундамента гражданского общества составляют собственность (имущество), труд, семья6. В отечественной юридической литературе отмечается, что гражданское общество — это комплексное явление, регламентированное нормами не только права, но и морали, обычаями; его содержание определяется историческим опытом, национальными традициями и уровнем развития демократии7.

48

Нельзя не согласиться и с мнением О.Е. Кутафина о том, что «в условиях традиционной неразвитости институтов гражданского общества в нашей стране необходимо конституционное закрепление основ их свободного саморазвития»8. Тема гражданского общества стала предметом горячих дебатов, развернувшихся между двумя доминирующими направлениями в современной политической мысли — западничеством и евразийством. Эта дискуссия оказывает немалое влияние как на конституционную практику, так и на государственную деятельность российских руководителей. Первое из названных течений «опирается на модернистско-гегемонистическую парадигму, уходящую своими корнями в западнические концепции столетней давности». Отличительной чертой российского западничества является довольно расплывчатое представление «о линейном процессе глобального исторического развития в направлении некой универсальной цели, в той или иной форме связанной с евразийской модернизацией»9. Все западники считают, что главная задача, стоящая перед Россией, заключается в том, чтобы «догнать Запад». Современные российские западники являются приверженцами доминирующего на Западе линейного варианта теории экономической и политической модернизации, «предполагающего, с одной стороны, создание (пост) индустриального урбанизированного общества потребления, а с другой — конституционного демократического государства»10. На наш взгляд, гражданское общество — это развитое, стабильное, благоустроенное общество с достаточно высоким уровнем жизни людей. Бедное, отсталое общество не может называться гражданским, ибо в нем не сложились те условия и институты, которые делают страну процветающей, мирной, прогрессивной. Оно должно быть также духовно богатым, нравственным, с высоким уровнем правовой культуры населения. В гражданском обществе не должны существовать, по меньшей мере, две крайности: приоритет государства в лице государственных органов и хаос (анархия), диспропорции в управлении общественными делами, нигилизм по отношению к праву. Создание такого равновесия (баланса) в граждан-

Вестник Московского университета МВД России

№ 4 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы конституционного права ском обществе является одним из основных условий его существования и дальнейшего совершенствования11. Конституционное право почерпнуло немало глубоких и содержательных идей из философии права (в том числе гегелевской философии права, в которой термин «гражданское общество» является одним из основных)12. Вместе с тем, следует отметить неуклонное совершенствование конституционных формулировок и расширение круга общественных отношений, подвергающихся конституционному регулированию. Думается, что в скором времени в новых конституциях появится и раздел о гражданском обществе. В России спектр проблем формирования гражданского общества может быть сведен к трем концептуальным уровням: структурно-институциональному — индикатор, отражающий реальную картину институционализации «третьего сектора» — общественных, некоммерческих, негосударственных организаций, являющихся стержнем гражданского общества; ценностно-культурному — индикатор, отражающий коррелятивные связи между системными ценностями идеи гражданского общества в этноправовом и поликультурном пространстве и их проекционной моделью, получающей закрепление в правосознании граждан; системно-правовому — индикатор, отражающий процесс институционализации прав и свобод человека, базовых ценностей гражданского общества в правовой системе России13. На сегодняшний день Россия является членом практически всех международных организаций, провозгласивших права человека в качестве высшей ценности; в течение последних десяти лет в стране создана своя национальная система защиты прав человека, в значительной степени отвечающая мировым стандартам14. И прежде всего была создана необходимая нормативно-правовая база, основанная на Конституции РФ 1993 г.. Конституция обусловила дальнейшие изменения практически во всех отраслях законодательства в сфере прав и свобод человека. Немаловажную роль, безусловно, сыграло и принятие Декларации прав и свобод человека и гражданина 1991 г.

№ 4 / 2013

Конституционный строй России воспринимается как категория общества и государства. Как верно отмечает С.А. Авакьян, невозможно закрепить устои государства, не затрагивая устоев общества, и наоборот, устои общества в значительной мере являются предпосылкой функционирования государства. Отсюда — повышенный интерес к категории «гражданское общество». В Конституции РФ это понятие не используется. Но в литературе ставится вопрос о конституционном отражении такой категории, как гражданское общество. В связи с этим мы сжато остановимся на данной категории. Гражданское общество помогает населению защищать права и свободы каждого отдельного человека. Но очевидно, что сегодня в России без сбоев работают только те нормы Конституции РФ, которые затрагивают интересы власти и властных ведомств. В свою очередь, эти структуры и приводят в действие конституционные механизмы. Гражданское общество — это не только общество, которое хорошо и достойно живет. Это еще и общество, где человек чувствует себя полноценным и свободным участником демократии. Гражданское общество необходимо строить, издавая законы, стимулирующие производство, повышая покупательную способность граждан, постепенно создавая и усиливая средний класс. Гражданское общество характеризуется расширением сферы самостоятельности индивидов, действующих не только в соответствии с предписаниями и ожиданиями, но и исходя из собственных интересов и целей. Взаимоотношения между людьми и институтами в нем приобретают личностную окраску, а индивидуальное существование становится доминирующей ориентацией членов общества. Гражданское общество понимается как способ социального сосуществования людей, в идеале основанный на разуме, свободе, праве и демократии. Только в условиях господства права гражданское общество создает реальные возможности для самореализации личности, установления оптимальной меры государственного воздействия на экономический, социальный и духовный процессы, воплощения в жизнь прав и свобод человека, обеспечения правопорядка. В правовых рамках гражданского общества возможен реальный переход от жестких форм осуществления власти к действенному обще-

Вестник Московского университета МВД России

49

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы конституционного права ственному договору между личностью, обществом и государством .   Нерсесянц В.С. Общая теория права и государства: Учебник для вузов. М.: Норма, Инфра-М, 1999. С. 285. 1   Румянцев О.Г. Основы конституционного строя России. М., 1994. С. 75. 2   Калашников С.В. Конституционные основы формирования гражданского общества в Российской Федерации / Дисс. ... д-ра юрид. наук. М., 2001. С. 35—36. 3   Зорькин В.Д, Кикоть В.А. Новая Конституция — путь к свободе. М., 1995. С. 4. 4   Бестужев-Лада И.В. Сценарий будущего под иероглифом гражданского общества // Будь лицом: ценности гражданского общества. Томск, 1992. С. 81. 5   Цанн-кай-си Ф.В. Гражданское общество: реальность и понятие // Конституционный вестник. 1990. № 4. С. 13. 1

  Новая Конституция России: два проекта // Конституционный вестник. 1993. № 16. С. 1—25. 7   Государственное право Российской Федерации / Под ред. О.Е. Кутафина. Т. 1. М., 1993. С. 78. 8   Patomaki H., Pyrsiainen Ch. Against the state, with (in) the state, or a transnational creation: Russian civil society in the making? Helsinki, 1998. P. 34. 9   Там же. С. 35—36. 10   Калашников С.В. Указ. соч. С. 39—40. 11   Бойцова В.В., Бойцова Л.В. Рецензия на: Чиркин В.Е. Конституционное право: Россия и зарубежный опыт // Госво и право. 1999. № 11. С. 112. 12   Становление гражданского общества в России (правовой аспект). Саратов, 2002. С. 141. 13   Стремоухов А.В. Человек и его правовая защита: теоретические проблемы. СПб., 1996. С. 272. 14   Дмитриев Ю.А. Соотношение понятий политической и государственной власти в условиях форми-рования гражданского общества // Гос-во и право. 1994. № 7. 6

ФУНКЦИОНАЛЬНОЕ СОДЕРЖАНИЕ СУДЕБНОЙ ВЛАСТИ П.К. ЛЫСОВ адъюнкт очной формы обучения кафедры конституционного и муниципального права Московского университета МВД России Научная специальность: 12.00.02 — Конституционное право; конституционный судебный процесс; муниципальное право Научный руководитель: кандидат юридических наук, доцент А.М. Лимонов Рецензент: доктор юридических наук, профессор Е.Н. Хазов E-mail:[email protected] Аннотация. Исследуется функциональное содержание судебной власти. Конституционная судебная защита, как основное направление деятельности судебной власти, конкретизируется в выполняемых судебной системой функциях правосудия, контроля и ряде других полномочий, возложенных на судебные органы. По мнению автора, правосудие является важнейшей, но не единственной функцией суда. С правосудием тесно связаны, но, в то же время, относительно от него самостоятельны и две другие судебные функции — контрольная и юстициальная. Ключевые слова: судебная власть, судебные органы, судебная защита, правосудие, судебный контроль, уголовное судопроизводство.

FUNCTIONAL CONTENT OF THE JUDICIARY

P.K. LYSOV graduated in a military academy of full-time tuition of chair of the constitutional and municipal law of the Ministry of Internal Affairs Moscow university of Russia

Annotation. This article investigates the functional content of the judiciary. The constitutional court protection as the main activity of the judiciary, is specified in the functions performed by the judicial system of justice, control, and a number of other powers conferred on the judiciary. The author believes that justice is important, but not the sole function of the court. Since justice is closely related, but at the same time, relatively independent of him and two other judicial functions — control and yustitsialnaya. Key words: the judiciary, the judiciary, the judiciary over-board, justice, judicial, criminal justice.

50

Вестник Московского университета МВД России

№ 4 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы конституционного права Судебная власть является действенным средством регулирования общественных отношений, разрешения конфликтов правового характера, возникающих в обществе. Она удовлетворяет потребность общества в справедливости, равноправии и защите граждан от противоправных посягательств, в том числе, и со стороны самих органов государственной власти. Социальная роль судебной власти в демократичном обществе заключается в том, чтобы обеспечивать господство права при разрешении разного рода юридических конфликтов. Судебная власть оказывает ключевое воздействие на обеспечение верховенства закона, укоренение конституционализма. Рассматривая вопрос о функциональном содержании судебной власти, следует отметить, что многими авторами в качестве сущности и основного направления деятельности судебной власти предлагается рассматривать конституционную функцию судебной защиты прав и законных интересов личности, интересов общества и государства1. По нашему мнению, конституционная судебная защита как основное направление деятельности судебной власти, конкретизируется в выполняемых судебной системой функциях правосудия, контроля и ряде других полномочий, возложенных на судебные органы. Понятия «судебная защита» и «правосудие» тесно связаны между собой, но они не тождественны и не взаимозаменяемы. Правосудие есть способ осуществления судебной защиты, форма ее реализации2. Понятие «правосудие» не исчерпывается судебной защитой; последнее представляет собой более широкое, сложное и многофакторное правовое явление. Как пишет В.П.Кашепов, судебная защита должна стать приоритетной во всей судебной деятельности и рассматриваться как система «взглядов», представляющих совокупность конституционных идей, выражающих тенденции возможного развития судебной власти и обеспечения правосудием конституционных положений о правах и свободах человека и гражданина3. Следует признать правильность позиции Н.Н. Ковтуна, понимающего правосудие как функцию не столько самой государственной власти, сколько соответствующих судебных органов государства4.

№ 4 / 2013

Осуществление правосудия составляет основное функциональное содержание деятельности судебных органов. В самой сущности правосудия как основной функции судебной власти заложена идея разрешения общественных противоречий, достижение социального компромисса на основе права. Правосудие как основная функция судебной власти по реализации властных прерогатив государства заключается в урегулировании социальных конфликтов, охране правопорядка и обеспечении прав и свобод человека и гражданина в форме судебного разрешения споров5. В словаре правосудие определяется как деятельность судебных органов, справедливое решение дела, спора6; правый суд, справедливый приговор, решение по закону, по совести или правда; вид правоохранительной и правоприменительной государственной деятельности, в которой реализуется судебная власть7. О правосудии неоднократно говорится в Конституции Российской Федерации в связи с разными правовыми ситуациями (ст.ст. 32, 50, 52, 118). Термин «правосудие» подразумевает деятельность суда, который судит, а также осуществление этой деятельности по праву и справедливости. С точки зрения права и морали (нравственности) правосудие — это основанная на законе справедливость. Поскольку понятие правосудие, прежде всего, правовое, то определение его понятия должно опираться на соответствующие правовые элементы. Анализ соотношения понятий «судебная власть» и «правосудие» показывает их различие. Правосудие представляет собой важнейшую, но не единственную функцию судебной власти. Правосудие основывается на собственных принципах, которые могут быть разделены на судоустройственные и судопроизводственные. Так, правосудие строится на общепризнанных принципах законности, осуществления правосудия только судом, независимости судей, состязательности и равноправия сторон, презумпции невиновности, гласности, обеспечения права каждому на получение квалифицированной юридической помощи. Выделяют следующие свойства, которыми должно обладать содержание правосудия и принимаемые судами акты: законность, обоснован-

Вестник Московского университета МВД России

51

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы конституционного права ность, объективность, непредвзятость, беспристрастность, справедливость, своевременность и юридическая точность принимаемых решений, незамедлительность и общеобязательность их исполнения8. По мнению автора, правосудие обладает одним неотъемлемым свойством — справедливостью, без чего оно не может считаться таковым. Справедливость в широком смысле включает в себя как социальный, так и правовой аспекты. Социальный аспект — это соответствие решения нравственным представлениям общества. Правовой аспект включает в себя требование законности, которое, в свою очередь, имеет как материальный аспект — правильное применение материального закона, так и процессуальный аспект — соблюдение всех процессуальных норм в ходе судопроизводства. Последнее включает в себя требования обоснованности принимаемых решений и их мотивированности; сюда же следует отнести беспристрастность и непредвзятость суда, его объективность и др. Что касается своевременности и юридической точности принимаемых решений, незамедлительности и общеобязательности их исполнения, то это требования к актам правосудия. Правосудие обладает такими отличительными признаками, как: осуществление правосудия только судом; особый, относительно детально регламентированный законом порядок его производства; применение норм не только процессуального, но и материального права, выражающееся в разрешении правового спора по существу; применение мер юридической ответственности к виновному. С правосудием связано и выполнение других функций, возложенных на судебные органы. По мнению автора, обозначенному выше, правосудие является важнейшей, но не единственной функцией суда. С правосудием тесно связаны, но, в то же время, относительно от него самостоятельны и две другие судебные функции — контрольная и юстициальная. Юстициальной функцией автор обозначает деятельность суда, связанную с официальным удостоверением имеющих юридическое значение фактов, а также с признанием за гражданами определенных правовых состояний. Даная функция суда больше схожа с нотариальной деятельностью. В ГПК РФ

52

данная функция охватывает дела, рассматриваемые судом в порядке особого производства. К данной категории относятся дела: 1) об установлении фактов, имеющих юридическое значение; 2) о признании гражданина безвестно отсутствующим и об объявлении гражданина умершим; 3) о признании гражданина ограниченно дееспособным и недееспособным; 4) о признании имущества бесхозяйным; 5) об установлении неправильностей записей в книгах актов гражданского состояния; 6) по жалобам на нотариальные действия или на отказ в их совершении; 7) о восстановлении прав по утраченным документам на предъявителя (вызывное производство). К юстициальной деятельности суда следует отнести и приказное производство, регламентированное подразделом I «Приказное производство» раздела II «Производство в суде первой инстанции» ГПК РФ (гл. 11 ГПК РФ «Судебный приказ»). Сюда же следует отнести и снятие судом судимости в порядке ст. 86 УК РФ, судопроизводство по рассмотрению и разрешению вопросов, связанных с исполнением приговора (гл. 47 УПК РФ). В данном случае акты суда нельзя признать актами правосудия в его точном (узком) смысле: вопервых, потому, что в данном случае отсутствует какой-либо правовой спор (спор о праве), который бы разрешал по существу суд, отсутствуют стороны (вместо них существует фигура заявителя в особом производстве и взыскателя в приказном производстве). Суд не решает вопрос о вине и о применении юридической ответственности. Судебный контроль имеет самостоятельную правовую природу, отличную от правосудия. Функция судебного контроля обусловлена местом и ролью судебной власти в системе разделения властей, при котором судебная власть должна иметь контрольные полномочия по отношению к исполнительной и законодательной ветвями власти. Кроме того, судебный контроль непосредственно связан с конституционным правом на всеобщую судебную защиту (ст. 46 Конституции Российской Федерации).

Вестник Московского университета МВД России

№ 4 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы конституционного права Судебный контроль имеет особое значение для сферы уголовного процесса, где принимаются и реализуются решения, непосредственно ограничивающие важнейшие, в том числе, конституционные, права и свободы человека гражданина. В сфере уголовного судопроизводства повышение роли суда проявилось, в частности, в последовательном расширении его контрольных полномочий за решениями и действиями органов предварительного расследования и прокуратуры в стадиях возбуждения и предварительного расследования уголовных дел. В научных исследованиях указывается, что судебный контроль на досудебных стадиях уголовного судопроизводства проявляется в двух четко выраженных и не во всем равнозначных формах. Контроль, осуществляемый в первой форме, носит превентивный характер и заключается в предупреждении судом возможных ошибок следователем или дознавателем (дача судом разрешения на совершение ряда установленных в законе процессуальных действий). Вторая форма контроля носит последующий характер и заключается в своевременном устранении судом ошибок, которые потом будет трудно или вообще невозможно исправить (незаконный и необоснованный отказ в приеме заявления о совершенном преступлении или в возбуждении уголовного дела, прекращение или приостановление уголовного дела и др.). Таким образом, судебный контроль, осуществляемый судом в ходе досудебного производства по уголовным делам, имеет предупредительный и правовосстановительный характер. Он состоит в проведении судом системы проверочных мероприятий в целях обеспечения законности и обоснованности решений и действий органов дознания и предварительного следствия, ограничивающих конституционные или иные права и свободы граждан. Функцию судебного контроля в уголовном судопроизводстве не следует отождествлять с правосудием, осуществляемым по уголовным делам. Судебный контроль не является и какой-либо разновидностью правосудия. Как уже указывалось, функция судебного контроля является самостоя-

№ 4 / 2013

тельной и имеет конституционную основу в закрепленном в ст. 46 Конституции России праве на всеобщее судебное обжалование. Осуществляя судебный контроль, суд не решает спор по существу. При осуществлении судебного контроля суд не вправе предрешать вопросы, касающиеся виновности обвиняемого (подозреваемого) — это задача последующих судебных стадий суда, точнее — стадии судебного разбирательства. Усиление контрольной функции суда в уголовном судопроизводстве ставит вопрос об оптимальном соотношении прокурорского надзора, ведомственного контроля и судебного контроля на досудебных стадиях уголовного процесса. Так, автор считает более обоснованной позицию, по которой суды не должны быть перегружены выполнением контрольных полномочий, что неизбежно вовлекает их в орбиту досудебного производства, делает их причастными к деятельности органов предварительного расследования. В итоге, перегруженность контрольными полномочиями «связывает руки» суду при рассмотрении дела по существу, что негативно сказывается на положении суда как процессуально независимого арбитра, не выступающего ни на стороне обвинения, ни на стороне защиты, призванного исключительно осуществлять функцию правосудия, разрешая дело по существу. Подобное положение суда противоречит его роли в уголовном судопроизводстве состязательного типа и не соответствует назначению уголовного судопроизводства (ст. 6 УПК РФ).   См.: Ковтун Н.Н. Судебный контроль в уголовном судопроизводстве России. Н.Новгород, 2002. С. 20—21. 2   Лазарева В.А. Теория и практика судебной защиты в уголовном процессе. С. 28. 3   Кашепов В.П. Институт судебной защиты прав и свобод граждан и средства ее реализации // Государство и право. 1998. № 2. С. 66. 4   Ковтун Н.Н. Указ. соч. С. 21. 5   См.: Переплеснина Е.М. Судебная власть и правосудие в конституционно-правовой системе современной России // Российская юстиция. 2012. № 5. С. 41. 6   Ожегов С.И., Шведова Н.Ю. Толковый словарь русского языка. 4-е изд., перераб. и доп. М.: Азбуковник, 1997. С. 577. 7   Даль В. Толковый словарь живого великорусского языка. Т. 9. М.: Мир книги, 2003. С. 339. 8   См.: Кашепов В.П. Судебная власть. В кн.: Правоохранительные органы Российской Федерации: Учебник / Под ред. В.П. Божьева. 5-е изд., испр. и доп. М.: Спарк, 2004. С. 61. 1

Вестник Московского университета МВД России

53

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы конституционного права

ОХРАНА И ЗАЩИТА ИМУЩЕСТВЕННЫХ ПРАВ И ИНТЕРЕСОВ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЯ В КОНСТИТУЦИОННО-ПРАВОВОМ АСПЕКТЕ Е.А. ПАВЛОВ кандидат юридических наук Научная специальность: 12.00.02 — Конституционное право; конституционный судебный процесс; муниципальное право Рецензент: доктор юридических наук, профессор А.М. Осавелюк E-mail: [email protected] Аннотация. На основе анализа охраны и защиты имущественных прав и интересов предпринимателя в конституционно-правовом аспекте делается вывод о том, что в Основном законе страны сформулированы важнейшие принципы защиты и охраны имущественных прав и интересов предпринимателей, что, безусловно, носит положительный характер даже при том, что данные нормы не всегда в жизни должным образом реализуются. Ключевые слова: предпринимательская деятельность, охрана и защита имущественных прав и интересов предпринимателя, принципы защиты и охраны имущественных прав и интересов предпринимателей.

SECURITY AND PROTECTION OF PROPERTY RIGHTS AND INTERESTS OF BUSINESSMEN IN THE CONSTITUTIONAL AND LEGAL ASPECTS

E.A. PAVLOV candidate of jurisprudence

Annotation. The article is based on analysis of the security and protection of property rights and interests of the businessmen in the constitutional and legal aspects of the case concluded that the Basic law has formulated the most important principles of the protection and security of property rights and interests of businessmen, which, of course, is positive even the position that these rules are not always in life properly implemented. Key words: business activities, security and protection of property rights and interests of the businessmen, principles of the protection and security of property rights and interests of businessmen.

Анализ норм Конституции РФ на предмет охраны и защиты имущественных прав и интересов следует начать с главной нормы исследуемой темы, т.е. с ч. 1 ст. 34 Конституции РФ, в которой предусматривается право каждого на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности1. Из этого положения вытекает возможность путем принятия закона запрещать какие-то виды экономической деятельности. Если бы эта норма не была ограничена положениями ст. 55 Конституции РФ, она представляла бы серьезную угрозу для предпринимательства. Право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской деятельности является основой институтов или даже отрасли законодательства. Поэтому непосредственное применение положений ст. 34 Конституции РФ

54

судами общей юрисдикции и арбитражными судами если и допустимо, то только в условиях отсутствия законов или при несоответствии доконституционного законодательства новой Конституции РФ. Таким образом, в ст. 34 Конституции РФ можно обнаружить единство двух противоположностей — свобода предпринимательства и государственное регулирование предпринимательства и связанное с этим ограничение прав. Не случайно в п. 1 ст. 34 говорится о праве на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской деятельности, а в п. 2 о том, что не допускается экономическая деятельность, направленная на монополизацию и недобросовестную конкуренцию. Такая конструкция ст. 34 является следствием того, что в ст. 7 гл. 1 «Основы конституционного строя» Российская Федерация определяется как социальное государство, политика которого направле-

Вестник Московского университета МВД России

№ 4 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы конституционного права на на создание условий, обеспечивающих достойную жизнь и свободное развитие человека2. Действительно, такая противоречивость норм говорит о том, что государство все же старается ограничить имущественные права. В совместном постановлении Пленума Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ № 6/8 от 1 июля 1996 г. «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса РФ», предусмотрено, что в силу ст. 55 Конституции РФ и ст. 1 ГК РФ ограничение гражданских прав допустимо лишь на основании закона и только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. Иные нормативно-правовые акты не могут содержать таких ограничений3. Данный нормативный акт, следовательно, подтвердил положения Конституции РФ, дав соответствующее руководство судам в части применения норм, относящихся к данному вопросу, и определил, в каких рамках могут быть ограничены имущественные права. Важной составной частью права на предпринимательскую деятельность является право предпринимателей иметь имущество в собственности, владеть, пользоваться и распоряжаться им как единолично, так и совместно с другими лицами (п. 2 ст. 35 Конституции РФ). Собственник может быть лишен своего имущества только по решению суда. Изъятие имущества предпринимателей по решению суда — важнейшая конституционная гарантия их имущественной независимости от государства. При этом ч. 2 ст. 46 Конституции РФ предусматривает право на обжалование решений и действий органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и должностных лиц в суд4. Таким образом, в указанных нормах сочетается право предпринимателя иметь имущество и защита данного права в судебном порядке. Но при этом нельзя не сказать, что с учетом несовершенства судебной системы в России названное право таким способом защитить весьма сложно. Содержащееся в п. 3 ст. 35 Конституции РФ положение о том, что принудительное отчуждение имущества для государственных нужд может быть произведено только при условии предваритель-

№ 4 / 2013

ного и равноценного возмещения, исчерпывающе определяет цели и условия изъятия имущества у предпринимателей. Если российские суды станут придерживаться практики широкого подхода к интерпретации понятия незаконной экспроприации, будет складываться благоприятный «климат» для развития предпринимательства, в том числе с участием иностранного капитала. В российской печати сообщалось об опасном прецеденте, созданном объединением «Транснефть», когда оно отказало одному из совместных предприятий в праве пользоваться его нефтепроводом. Подобные случаи вполне могут подпадать под определение незаконной экспроприации и влечь соответствующие юридические последствия. Рисковый характер предпринимательской деятельности означает первостепенную важность вопроса об ущербе предпринимателей и его возмещении5. Равноценное возмещение, указанное в п. 3 ст. 35 Конституции РФ, выражается в форме выплаты гражданину компенсации, соответствующей реальной стоимости имущества на момент его отчуждения, и возмещения ему полных убытков6. Данная норма охраняет имущественные права предпринимателя, однако в жизни она реализуется не в полном объеме. Проблема заключается в том, что государство подчас возмещает ущерб предпринимателю в гораздо меньших размерах, мотивируя это отсутствием денежных средств в бюджете. М.Ю. Тихомиров считает, что в ч. 1 ст. 35 Основного закона речь идет о собственности, и поэтому здесь под охраной права частной собственности следует понимать как охрану права собственности на вещь (вещи), принадлежащую частному лицу — физическому (индивиду) или юридическому (организации), так и охрану права этого частного лица на осуществление хозяйственно-экономической деятельности на базе принадлежащего ему имущества7. Безусловным стимулом для развития предпринимательства являются положения ст. 53 Конституции РФ о возмещении государством вреда, причиненного незаконными действиями (или бездействием) органов государственной власти или их должностных лиц. Данную норму можно отнести к защите имущественного права предпринимателя8. Несмотря на законодательное закрепление права частных лиц, в том числе предпринимателей, на

Вестник Московского университета МВД России

55

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы конституционного права получение возмещения от государства, механизм осуществления этого права урегулирован недостаточно. Особое внимание, уделяемое отношениям по возмещению вреда предпринимателям, объясняется тем, что проблема ответственности государства стоит наиболее остро именно в отношении предпринимателей. Следует сразу оговориться, что в соответствующих нормах предприниматели не выделяются как особая категория потерпевших9. Что касается выделения предпринимателя в отдельную категорию, то в этом нет необходимости, поскольку предпринимателя обычно приравнивают к частному лицу. Указанная норма используется широко в судебной практике и в принципе применима и эффективна, она действительно является реальной защитой для имущества предпринимателя. Согласно нормативному содержанию ст. 71 Конституции РФ к ведению Российской Федерации относится именно регулирование конституционных прав и свобод (в том числе права на предпринимательскую деятельность), в то время как защита этих прав составляет предмет совместного ведения Федерации и ее субъектов. Соответственно, в первом случае допускается принятие федеральных нормативных правовых актов, а во втором — также региональных документов, которые не должны противоречить федеральным актам. Немалую пользу здесь может оказать системный анализ норм Конституции РФ, поскольку предметы исключительного ведения Федерации должны, по возможности, быть приближены к вопросам «регулирования» права предпринимательской деятельности, а предметы совместного ведения — к проблемам «защиты» данного права. В противном случае могут быть поставлены под сомнение термины «регулирование» и «защита», употребляемые в ст.ст. 71 и 72 Конституции РФ как основания для разграничения предметов ведения и полномочий между различными уровнями публичной власти и их органами. Однако, не во всех случаях подобный подход находит логичное применение. Так, к исключительному ведению Российской Федерации относится уголовное законодательство, а к совместному ведению Федерации и субъектов Федерации — административное. Но этот факт не дает достаточных оснований полагать, что уголовно-правовые формы реализации конституционного права на

56

предпринимательскую деятельность следует относить к «регулированию», в то время как административно-правовые формы — к «защите» названного субъективного права. В данном случае наблюдается скорее защита, чем регулирование права граждан на предпринимательскую деятельность уголовно-правовыми и административно-правовыми средствами, которые имеют близкую юридическую природу10. Оговаривание функции защиты прав граждан, в том числе предпринимателей, — весьма существенный момент, поскольку он определяет полномочия государственных органов в принятии законодательных актов, касающихся защиты таких прав. Безусловным достоинством Конституции РФ является то, что она предоставляет право обращаться в Конституционный Суд РФ с жалобами на нарушение конституционных прав и свобод предпринимателей не только гражданам, но и их объединениям (акционерным обществам, товариществам и т.д.). При этом предприниматели, в соответствии с Конституцией РФ, могут обратиться не только к помощи Конституционного Суда РФ, но и к содействию всех судов общей юрисдикции и арбитражных судов. Ст.ст. 46, 120, 125 Конституции РФ устанавливают систему конституционного судебного контроля. Конституционный Суд РФ является самым важным, но не единственным субъектом судебного конституционного контроля. Конституция РФ закрепляет специализацию судов в системе судебного конституционного контроля. Конституционный Суд РФ осуществляет судебный контроль за соответствием положениям Конституции РФ (о предпринимательстве в том числе) законов, нормативных актов Президента РФ, Правительства РФ11. Конституционный Суд РФ значительно расширяет возможности судебной защиты прав и интересов предпринимателей. Это объясняется, прежде всего, следующим. Во-первых, законодатель включает в понятие «конституционные права и свободы граждан» (ч. 4 ст. 125 Конституции РФ) конституционные принципы и конституционные законные интересы и допускает защиту не только физических, но и юридических лиц. Во-вторых, расширяется понимание критериев конституционности правовых актов. В частности, признается неконституционным правовой акт, если

Вестник Московского университета МВД России

№ 4 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы конституционного права его положения противоречат принципам и нормам международного права. Опираясь на принцип естественности и неотчуждаемости прав и свобод, а также на соответствующие нормативные акты, предприниматели могут оспаривать неконституционные акты федеральных органов государственной власти, органов субъектов РФ, органов местного самоуправления и вправе обращаться с жалобой в Конституционный Суд РФ на нарушение конституционных прав и свобод12. Конституционная защита дает предпринимателю еще большую уверенность и стабильность в том, что если даже и будет принят нормативный акт, противоречащий и нарушающий его имущественные и иные права, то он сможет эти нормы оспорить. Это также важно наряду с оспариванием незаконных действий органов власти либо признанием недействительными распорядительных актов последних. Ч. 4 ст. 125 Конституции РФ, а также более расширительно толкуемая ст. 96 Федерального конституционного закона «О Конституционном Суде РФ», предусматривают право не только гражданина обратиться с индивидуальной и коллективной жалобой на нарушение прав и свобод, но и соответствующее право объединений граждан. Как закон прямого действия Конституция РФ предоставляет гражданам и их объединениям право обратиться в Конституционный Суд РФ с жалобой на нарушение конституционных прав и свобод13. Данная норма применима и к индивидуальным предпринимателям. Например, существуют объединения предпринимателей, которые создаются с целью решения каких-то общих вопросов и задач; вышеуказанное право дает возможность таким объединениям обратиться с соответствующей жалобой в Конституционный Суд РФ за защитой, в том числе и имущественных прав. Таким образом, анализ конституционных норм позволяет сделать вывод о наличии в Основном законе страны важнейших принципов защиты и охраны имущественных прав и интересов предпринимателей, хотя данные нормы не всегда получают в жизни должную реализацию. Но это проблема не конституционных норм; это проблема законов и подзаконных актов, направленных на расширенное токование Конституции РФ. В заключение мы можем сделать выводы.

№ 4 / 2013

1. Конституционно-правовая охрана имущественных прав и интересов предпринимателя — это основанный на закрепленных Конституцией РФ, основах предпринимательства ряд гарантий для частных собственников, действующий до наступления правонарушений и защищающих их от незаконного изъятия собственности, а также позволяющих им беспрепятственно реализовывать свои права оперативного управления, собственности, хозяйственного ведения, постоянного (бессрочного пользования), пожизненного наследуемого владения, сервитуты, а также права, вытекающие из обязательственных отношений (право требования). 2. Под конституционно-правовой защитой имущественных прав понимается конституционная обязанность государства осуществлять защиту конституционных основ экономической системы в процессе функционирования гражданского общества путем восстановления с помощью правовых механизмов (средств и способов) и систематической деятельности правозащитных структур состояния правового отношения собственности и субъекта, существовавшего до его нарушения, а также использование самими лицами, имущественные права которых нарушены, предоставленных им законом средств и способов восстановления и защиты своих прав.   Конституция Российской Федерации от 1993 г. // Рос. газ. 1993. № 237. Ст. 137. 2   Конституционные основы предпринимательства // http:// library.by/shpargalka/belarus/002/191.htm 3   Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ № 6/8 от 1 июля 1996 г. «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» // Бюллетень ВС РФ. 1996. № 9; 1997. № 5. 4   Смагина И.А. Предпринимательское право: Учеб. пособие. М.: Омега-Л, 2009. С. 252. 5   Конституционные основы предпринимательства… 6   Конституция Российской Федерации от 1993 г. … Ст. 137. 7   Тихомиров М.Ю. Индивидуальный предприниматель: правовое положение и виды деятельности: 3-е изд., доп. и изм. М.: Изд-во Тихомирова М.Ю., 2009. С. 6. 8   Конституционные основы предпринимательства… 9   Турицын А.В. Противоправность как условие деликтной ответственности государства за вред, причиненный предпринимателям // Общество и право. 2009. № 1. 10   Лыкин Е.Г. Механизмы правового регулирования и защиты конституционных основ предпринимательской деятельности // Безопасность бизнеса. 2006. № 1. 11   Конституционные основы предпринимательства… 12   Смагина И.А. Указ. соч. С. 254. 13   Ручкина Г.Ф. Конституционные основы предпринимательства в России // Конституционное и муниципальное право. 2002. № 4. 1

Вестник Московского университета МВД России

57

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы конституционного права

ФОРМИРОВАНИЕ СИСТЕМЫ СУДОВ АДМИНИСТРАТИВНОЙ ЮСТИЦИИ ФРАНЦИИ М.В. САУДАХАНОВ кандидат юридических наук Научная специальность: 12.00.02 — Конституционное право; конституционный судебный процесс; муниципальное право 12.00.14 — Административное право; административный процесс E-mail: [email protected] Ф.Г. МЫШКО доктор юридических наук Аннотация. Исследуются системы судов административной юстиции Франции. Ключевые слова: суд, административная юстиция, административное право, Франция.

FORMATION OF THE SYSTEM OF THE COURTS OF ADMINISTRATIVE JUSTICE OF FRANCE

M.V. SAUDAKHANOV candidate of jurisprudence F.G. MYSHKO doctor of jurisprudence

Annotation. In this article we explore the system of the courts of administrative justice of France. The author makes the analysis and gives the conclusions. Key words: court, administrative justice, administrative law, France.

Юридический контроль предполагает существование судей, которые следят за соблюдением закона со стороны административных органов. Во Франции юридический контроль над административными органами доверен специальным корпорациям судей, которые заседают в особых судах. Эти суды сейчас формируют трехуровневую иерархическую систему, возглавляемую Государственным Советом в Париже. На более низком уровне расположены семь региональных административных апелляционных судов и 27 судов системы административной юстиции на континентальной части французской территории. Также есть 4 суда системы административной юстиции в заморских департаментах: Antilles, Reunion, Noumea и Papeete. В дополнение к этим административным судам общей юрисдикции, существует ряд органов выполняющих юридические функции в определенных сферах. Административные суды особой юрисдикции находятся под контролем не обычных гражданских судов, а под контролем Государственного Совета.

58

Эта сложная система формировалась последние два столетия, в течение которых важность и значение этой ветви французской судебной системы существенно выросли. Оценка исторической основы необходима для понимания нынешней структуры судов и распределения задач между ними. Современная Франция образовалась после Революции 1789 г.. Однако, большое количество нововведений, так или иначе, существовали при Старом Режиме. Примером этому может служить Государственный Совет. В дореволюционной Франции Королевский Совет давал советы королю по административным и судебным вопросам. Королевский Совет не рассматривал жалобы на законность декретов и постановлений, которые были изданы им самим или на назначения в королевские службы. Более того, Ришелье посылал интендантов от Совета для того, чтобы выслушать жалобы на налогообложение или на общественные работы. Апелляции, которые могли подавать данные чиновники, рассматривались Ко-

Вестник Московского университета МВД России

№ 4 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы конституционного права ролевским Советом. Парламент же хотел сохранить монополию на все юридические процессы. В 1641 г. эдикт Сент-Жермен запретил Парламенту рассмотрение любых дел, касающихся государства, административных органов и оставил рассмотрение подобных дел только для Короля и для назначенных им лиц. Данный конфликт продолжился и после Революции. Хотя Государственный Совет в чем-то и напоминает Королевский Совет, между ними не существует прямой связи1. Революция привела к прерыванию традиции административного правосудия. Первым шагом, который предприняли революционеры, заключался в ограничении власти Парламента. Это было сделано при помощи знаменитого закона от 16—24 августа 1790 г., который был частично навеян теорией Монтескье о разделении властей, но также во многом связан с эдиктом СентЖермен 1641 г.. Ст. 13 Закона, действующая и по сей день, гласит: «Судебные функции четко определены и всегда должны быть отделены от административных функций. Вмешательство судей судов общей юрисдикции в дела административных органов является преступлением. Они также не должны оказывать влияние на административные органы при помощи своего положения»2. Эта статья была одобрена декретом в 1795 г.. Запрещается принятие под свою подсудность судами любых административных дел вне зависимости от их характера. Эти положения дали полную свободу административным органам. Власти Короля больше не существовало, Королевский Совет был аннулирован и больше не было ни одного органа, в который гражданин мог обратиться за защитой от произвола административных органов. Наполеон, придя к власти, озаботился проведением административной реформы, особенно в области рассмотрения жалоб от граждан. Также он хотел получать профессиональные советы по проектам законов и постановлений. В своей Конституции 1799 г. он создал Государственный Совет, который должен был действовать под руководством трех Консулов, но отдельно от них. Совет был создан в 1799 г. в Рождество. Он был разделен на 5 отделов под председательством главы государства (сначала Первого консула, а потом и Императора). Первоначально работа всех пяти сек-

№ 4 / 2013

ций (каждая из которых специализировалась на своей области административных отношений)3 заключалась в рассмотрении черновых вариантов законов и постановлений, что более важно в «разрешении возможных сложностей при деятельности административных органов». Именно эта фраза Конституции и послужила фундаментом для последующего роста судебной активности Государственного Совета. Декрет этого же года еще больше увеличил полномочия Совета, предоставив ему возможность давать рекомендации главе государства по отмене неправомерных актов административных органов и по разрешению юрисдикционных конфликтов между административными органами и гражданскими судами и между различными министерствами. Согласно новому законодательству 1799 г. гражданин, недовольный действиями административных органов, был вправе сначала подать жалобу в соответствующее министерство и в случае отказа имел право обратиться в Государственный Совет. Государственный Совет, тем не менее, должен был закрепить собственную независимость. Это означало уничтожение двух доктрин: «la justice retenue» и «ministere-juge». Первоначально, хотя и реагируя на апелляции по поводу действий министра, Государственный Совет не имел полномочий на вынесение судебного решения. Его деятельность заключалась в даче рекомендаций главе государства, как начальнику министра в административной иерархии. На практике, однако, подобные советы всегда выполнялись, хотя Наполеон несколько раз и отправлял некоторые дела обратно на повторное рассмотрение в Государственный Совет. Особенно важным было официальное наделение решений Государственного Совета судебной силой, которое было осуществлено законом от 24 мая 1872 г.. Тем не менее, только с началом Третьей Республики (1870—1940) Государственный Совет получил полномочия суда, который мог выносить судебные решения не от имени главы государства, но (как и суды общей юрисдикции) от имени французского народа. В французской речи это означало переход от доктрины «la justice retenue» к «la justice deleguee». С другой стороны, мнение о том, что ни один административный орган не должен находиться под контролем судов существовало в доктрине

Вестник Московского университета МВД России

59

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы конституционного права «ministere-juge». Жалобы сначала подавались в соответствующее министерство и только в случае отказа могли быть направлены гражданином в Государственный Совет. В результате, жалобы, затрагивающие чиновников высокого ранга, просто не принимались к рассмотрению в министерствах и, соответственно, не доходили до Государственного Совета4. Из-за этого, в 1889 г. после громкого дела CADOT (СЕ 13 декабря 1889) Совет прекратил подобную практику. Таким образом, у гражданина появилась возможность непосредственно обращаться с жалобой в Государственный Совет, минуя уровень министерства. Более того, произошли определенные изменения в организации Совета также важные для его развития как суда административной юрисдикции. В 1806 г. внутри Совета был создан особый орган — комиссия по судебному разрешению споров. В 1849 г. Комиссия была переименована в Секцию по судебному разрешению споров. Это название сохранилось и до сегодняшнего дня. Другой важной датой является 1831 г., когда Комиссия получила право проводить слушания по делу при присутствии публики. В этом же году в процедурную работу Комиссии был введен правительственный комиссар, который изначально должен был представлять точку зрения правительства,

но со временем стал отстаивать и общественный интерес. Отделение Комиссии по судебному разрешению споров от Совета произошло в 1849 г., когда решения Комиссии перестали нуждаться в одобрении Генеральной Ассамблеи Совета для получения ими юридической силы. Другим важным изменением был Декрет от 2 ноября 1964 г., который освобождал тяжбу, путем административного акта, от судебных издержек и от необходимости законного представительства, тем самым, способствуя ее применению. В результате, к концу 19 в. Государственный Совет стал судом последней инстанции, имевшим общую юрисдикцию по жалобам или искам в отношении административных органов. Именно в этом суде, происходящем из административной системы и состоящем из высокопоставленных госслужащих, осуществлялся судебный контроль за административными органами в конце 19 столетия. Такой контроль ознаменовал собой переход от либерализма позапрошлого века к плановой экономике века 20-го.   J.L. Mestre, Introduction historique au droit administrative francais. Paris, 1985. 2   An Englisch Readers Guide to the French Legal System Oxford, 1991. 141. 3   Le Conseil d”Etat 1799—1974. ch. 2. 4   E. Poitou, la liberte et le pouvoir administrative. Paris, 1869. ch. 9. 1

ОСНОВНЫЕ НАПРАВЛЕНИЯ МОРЛЬНО-ПАТРИОТИЧЕСКОГО ВОСПИТАНИЯ И ПРАВОВАЯ КУЛЬТУРА НЕСОВЕРШЕННОЛЕТНИХ В.Е. ХАЗОВА кандидат юридически наук, преподаватель Московского университета МВД России Д.Е. БАРИКАЕВА слушатель Московского университета МВД России Научная специальность: 12.00.02 — Конституционное право; конституционный судебный процесс; муниципальное право E-mail: [email protected] Аннотация. Рассматриваются проблемы морально-патриотического воспитания и правовой культуры несовершеннолетних, конституционно-правовой статус, основные нормативно правовые акты и международные процедуры. Обсуждаются основные теоретические проблемы, различные точки зрения ученых и предлагается свое видение данной проблемы. Ключевые слова: конституционно-правовой статус и его элементы, правовая культура, морально-патриотическое воспитание, права и свободы несовершеннолетних.

60

Вестник Московского университета МВД России

№ 4 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы конституционного права THE ROLE AND IMPORTANCE OF THE INTERNATIONAL FRAMEWORK FOR THE PROTECTION AND THE PROTECTION OF HUMAN RIGHTS AND FREEDOMS IN THE RUSSIAN FEDERATION

V.E. HAZOVA candidate legally sciences, teacher of the Ministry of Internal Affairs Moscow university of Russia D.E. BARIKAYEVA listener of the Ministry of Internal Affairs Moscow university of Russia

Annotation. The constitutional legal status, the main standardly legal acts and the international procedures is considered problems of moral and patriotic education and legal culture of minors. The main theoretical problems, the various points of view of scientists are discussed and offered the vision of this problem. Key words: Constitutional legal status and its elements, legal culture, moral and patriotic education, rights and freedoms of minors.

Проблемам морально — патриотического воспитания и правовой культуры несовершеннолетних, настоящее время, уделяется повышенное внимание со стороны государства. Правовая культура общества — это разновидность общественной культуры, отражающей определенный уровень правосознания, законности, совершенства законодательства и юридической практики и охватывающей все ценности, которые созданы людьми в области права. Правовая культура несовершеннолетнего, будучи компонентом правовой культуры общества и зависимой от нее величиной, отражает степень и характер ее прогрессивного развития, так или иначе обеспечивающего социализацию личности и правомерную деятельность индивида, имеет свою особенность. Элементами правовой культуры являются: право, правовые отношения, правопорядок, правосознание, законность и правомерная деятельность субъектов1. В настоящее время можно выделить три основных уровня правовой культуры несовершеннолетних: обыденный — ограниченный повседневными рамками жизни людей при их соприкосновенности с правовым явлениями; профессиональный — складывается у лиц, занимающихся правовой деятельностью; теоретический — научные знания о сущности, характере и взаимодействии правовых явлений вообще, всего механизма правового регулирования. Разрабатывается коллективными усилиями ученых философов, социологов, юристов и т.д. Рассматривая содержание правовой культуры можно выделить и ряд основных ее направлений:

№ 4 / 2013

гражданско-правовую активность несовершеннолетнего; фактическое правовое и правозначимое поведение несовершеннолетнего; привычки к правомерному поведению; отношения к праву и к другим правовым явлениям; осознание социальной значимости права и правопорядка; признание уважительного отношения к правам другого человека. Для успешного выполнения данных направлений необходимо совершенствовать моральнопатриотическое и правовое воспитание несовершеннолетних. Правовое воспитание, прежде всего, заключается в том, чтобы несовершеннолетние знали, понимали свои права, свободы и обязанности и правильно ими пользовались. Изучение своих прав и свобод необходимо начать с уяснения конституционно-правового статуса несовершеннолетнего. Под конституционно-правовым статусом несовершеннолетних следует понимать обусловленные социально-экономической сущностью общества и мировым сообществом их права, свободы и обязанности, закрепленные нормами права (конституцией, законами, международными документами) и обеспеченные соответствующими гарантиями. Конституционно-правой статус несовершеннолетнего основывается на следующих принципах:   права и свободы являются высшей ценностью (ст. 2 Конституции); права и свободы являются не-

Вестник Московского университета МВД России

61

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы конституционного права посредственно действующими (ст. 18, ст. 15 Конституции);   единство прав, свобод и обязанности (Гл. 2 Конституции); гарантированность прав и свобод (ст. ст. 45, 46, 48, 51—55);   неотчуждаемость и принадлежность основных прав и свобод от рождения; равенство прав, свобод и обязанностей (ст. 19);   признание, соблюдение и защита прав и свобод (ст. 2 Конституции); сочетание личных и общественных интересов;   постоянное расширение и углубление прав и свобод2. При рассмотрении конституционно-правового статуса несовершеннолетних можно выделить, следующие основные элементы: принадлежность к гражданству несовершеннолетних или нахождение несовершеннолетних на территории России; правосубъектность (правоспособность и дееспособностью), т.е. предусмотренная нормами права способностью быть участниками правоотношений; права, свободы и обязанности; гарантии основных прав, свобод и обязанностей несовершеннолетнего. Субъектами отношений будут несовершеннолетние и их организации, участники правовых отношений, имеющие субъективные права и юридические обязанности. Несовершеннолетние обладают правоспособностью — это предусмотренная нормами права способность, возможность иметь субъективные права и юридические обязанности3. Правоспособность можно условно разделить на: общую, отраслевую и специальную. Общая правоспособность представляет собой принципиальную возможность иметь несовершеннолетним любые права, свободы и обязанности из числа предусмотренных действующим законодательством. Отраслевая правоспособность — возможность приобретать права в тех или иных отраслях права. Специальная правоспособность — возможность приобретать права при наличии дополнительных специальных познаний. Дееспособность — это предусмотренная нормами права способность лично несовершеннолетним, своими действиями приобретать права и обязанности, а также свободно пользоваться и реализовывать свой права, свободы и обязанности.

62

Дееспособность можно разделить на полную, частичную и ограниченную. Полная дееспособность — это способность своими действиями осуществлять права обязанности в полном объеме. Она наступает с момента совершеннолетия (с 18 лет, в некоторых государствах с 21 года). Частичная дееспособность — способность своими действиями осуществлять права и обязанности частично т.е. в не полном объеме, когда определенные сделки допускаются законом. В гражданском праве иметь гражданские права и нести обязанности (гражданская правоспособность) признается за всеми гражданами в равной мере (ст. 17). Право собственности, наследования. Право заниматься предпринимательской деятельностью. Право создания юридического лица. Дееспособность в гражданском праве — это способность гражданина своими действиями приобретать и осуществлять права, создавать для себя обязанности и исполнять их (гражданская дееспособность); наступает с совершеннолетия, т.е. по достижении восемнадцатилетнего возраста или:   в случае вступления в брак до 18 лет, гражданин, не достигший совершеннолетия, приобретает дееспособность в полном объеме со времени вступления в брак. При расторжении брака дееспособность сохраняется (ст. 21. Гражданского кодекса);   ст. 27 гражданского кодекса говорит об эмансипации. Эмансипация — это когда несовершеннолетний, достигший 16 лет, может быть объявлен полностью дееспособным по решению суда, если он работает по трудовому договору или занимается с согласия родителей предпринимательской деятельностью. Объявление несовершеннолетнего полностью дееспособным может быть только с согласия родителей, попечителей. Родители несут ответственность за несовершеннолетнего по обязательствам;   дееспособность несовершеннолетних (ст. 26) в возрасте 14—18 лет ограниченная. Заключение сделок с разрешений, с письменного согласия представителей — родителей, усыновителей, попечителя. Несовершеннолетние самостоятельно могут: распо-

Вестник Московского университета МВД России

№ 4 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы конституционного права ряжаться своим заработком, стипендией; авторские права на труды науки, литературы, искусства; вносить вклады в кредитные учреждения; совершать бытовые сделоки;   дееспособность малолетних (ст. 28 Гражданского кодекса). Малолетние в возрасте от 6 до 14 лет самостоятельно могут совершать: мелкие бытовые сделки; сделки направленные на безвозмездное получение выгоды, не требующие нотариальное заверение, либо государственной регистрации;   дееспособность отсутствует полностью у малолетних детей в возрасте до 6 лет. Основные права и свободы несовершеннолетних — это установленные государством и закрепленные Конституцией вид и мера возможного поведения. Права несовершеннолетних можно классифицировать на: личные, политические, экономические, социальные, культурные. Личные права и свободы несовершеннолетних: право на жизнь (ст. 20 Конституции), смертная казнь не может быть применена к несовершеннолетнему, т.е. абсолютное право на жизнь; право на достоинство несовершеннолетнего (ст. 21); право на безопасность (ст. 21 ч. 2); право на свободу и личную неприкосновенность (ст. 22); право на неприкосновенность частной жизни, личную тайну, чести и доброго имени (ст. 23); право на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых и телеграфных и иных сообщений; право на ознакомление с документами и материалами, затрагивающими права и свободы (ст. 24 ч. 2); право на неприкосновенность жилища; право указывать свою национальную принадлежность (ст. 26); право на пользование родным языком (ст. 26 ч. 2); право свободно передвигаться, выбирать место пребывания и жительства (ограничено) (ст. 27); право выезжать за пределы РФ и беспрепятственно возвращаться (ст. 27 ч. 2); свобода совести и вероисповедания (ст. 28); свобода мысли и слова (ст. 29); право на информацию (ст. 29 ч. 4); право ребенка жить в семье насколько это возможно (ст. 54 Семейного кодекса). Политические права и свободы: право на объединение в молодежные организации, профессиональные союзы для защиты своих интересов (ст. 30 Конституции). Например: скаутские движения;

№ 4 / 2013

право собираться мирно и без оружия проводить собрания, митинги и демонстрации, шествия и пикетирования (ст. 31) студенческие демонстрации; право обращаться лично, направлять индивидуальные и коллективные обращения в ораны государственной власти и местного самоуправления (ст. 33). Ограничения: несовершеннолетние не обладают такими политическими правами; право избирать наступает с 18 лет, а быть избранным с 21 года; участвовать в управлении государством (ст. 32 п. 1); право участвовать в отправлении правосудия. Экономические права: право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и экономической деятельностью (частично ст. 34 ч. 1., распоряжаться своим заработком, иметь авторские права, вносить вклад, с 16 лет быть членами кооператива); право на частную собственность (ст. 35); право свободно распоряжаться своим способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию (ст. 37); право на вознаграждение за труд; право на труд в условиях, отвечающих требованиям безопасности и гигиены (ст. 37 ч. З Конституции); право на индивидуальные коллективные споры (ст. 37 Конституции); право на забастовку (ст. 37). Социальные права и свободы: право на отдых (ст. 37 п. 5), ежегодный оплачиваемый отпуск устанавливается продолжительностью не менее 31 календарного дня, предоставляется в любое время; право на защиту от безработицы (п. З ст. 37 Конституции), (квотирование рабочих мест для трудоустройства молодежи (особенно, сирот, выпускников детских домов, детей оставшихся без попечителей, родителей; право на социальное обеспечение, выплаты по потере кормильца; право на жилище (ст. 40); право на охрану здоровья и медицинскую помощь (ст. 41) для работающей молодежи ежегодный медицинский осмотр; право на благоприятную окружающую среду (ст. 42); право на образование (ст. 43). Гарантируется общедоступность и бесплатность дошкольного, основного общего и среднего профессионального образовании в государственных или муниципальных образовательных учреждениях. Каждый вправе на конкурсной основе бесплатно получить высшее

Вестник Московского университета МВД России

63

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы конституционного права образование в государственных или муниципальных учреждениях. Культурные права и свободы: каждый имеет право свободно выбирать, иметь и распоряжаться религиозными и иными убеждениями и действовать в соответствии с ними (ст. 28): каждому гарантирована свобода литературного, художественного, научного, технического и других видов творчества; интеллектуальная собственность, авторское право охраняются законом; каждый имеет право на участие в культурной жизни и пользование учреждениями культуры, и культурными ценностями на досуг. Основные обязанности несовершеннолетних — это установленные государством и закрепленные Конституцией вид и мера должного поведения. Обязанности: каждый обязан соблюдать Конституцию и законы (п. 2. ст. 15); основное общее образование обязательно (ст. 43) родители или лица их заменяющие, обеспечивают получение детьми основного общего образования (ст. 43). Учеба основная обязательна; каждый обязан заботиться о сохранении исторического и культурного наследия, беречь памятники истории и культуры (ст. 44); платить законно установленные налоги и сборы (ст. 57); сохранять природу и окружающую среду, бережно относиться к природным богатствам (ст. 58). Гарантии конституционных прав и свобод и обязанности несовершеннолетних. Под гарантиями конституционных прав, свобод и обязанностей понимаются условия и средства, обеспечивающие несовершеннолетним реальную возможность пользоваться основными правами и свободами и неукоснительно выполнять возможные обязанности. Условия — это политико-правовой режим; средства — это механизм и материальные источники, обеспечивающие реальную возможность пользоваться основными правами и свободами и неукоснительно выполнять возложенные на них обязанности. Гарантии делятся на политические, экономические, социально нравственные, юридические. Под юридическими гарантиями следует понимать закрепление прав, свобод и обязанностей нормами права и обеспечение их реализации

64

органами государства и общественно-политическими организациями: гарантия на государственную защиту (ст. 45); гарантии и право на самозащиту всеми способами, не запрещенными законом (ст. 45); судебная защита; получение квалифицированной юридической помощи; пользование помощью адвоката (несовершеннолетнему адвоката предоставляют бесплатно) (ст. 48); право не свидетельствовать против самого себя, близких родственников (ст. 51); презумпция невиновности. Таким образом, правовое воспитание несовершеннолетних целесообразно проводить по следующим основным направлениям:   передача несовершеннолетним новых знаний о нормативных актах, правилах, принципах, идеалах и признаках нравственного и этического поведения;   создание в коллективах несовершеннолетних атмосферы доверия и одобрения нравственного, этического поведения и осуждения отклонений от установленных норм, т.е. нарушения дисциплины;   целенаправленное влияние на личность путем использования педагогических приемов, способных формировать у несовершеннолетних необходимые моральные и этические качества на основе индивидуального подхода к ним;   воздействие силой положительных примеров на несовершеннолетних: встреча с знаменитыми людьми, известными учеными, представителями культуры, артистами, космонавтами, ветеранами войны и труда;   поощрение несовершеннолетних, отличившихся в учебе, работе, общественной работе;   сплочение коллективов несовершеннолетних через общие мероприятия: спорт, художественная самодеятельность, экскурсии, музеи, театр и т.д.

  См.: Теория права и государства: основные схемы и определения. Учебное пособие.Спб.: Санкт-Петербургский университет МВД России. 1999. С. 17. 2   См.: Конституция Российской Федерации, гл. 1. 2. М., Известия, 1996. C. 4—23. 3   См.: Конвенция о правах ребенка одобренная ООН 20 ноября 1989 г. / Защита прав ребенка в Российской Федерации. Сборник нормативных документов. СПб.: Виктория Плюс, 2000. С. 4—19. 1

Вестник Московского университета МВД России

№ 4 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы гражданского права

ИСКЛЮЧИТЕЛЬНОЕ ИМУЩЕСТВЕННОЕ АВТОРСКОЕ ПРАВО И.В. КРЫХТИНА кандидат юридических наук E-mail: [email protected] Л.В. ЩЕРБАЧЕВА доцент кафедры гражданского права и процесса Московского университета МВД России, кандидат юридических наук, доцент E-mail: [email protected] Научная специальность: 12.00.03 — Гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право Аннотация. Анализ российского законодательства позволяет сделать вывод, что у нас признаются имущественные права на: воспроизведение произведения; переработку произведения; распространение произведения; импорт произведения; прокат произведения; публичный показ произведения и т.д. На территории Российской Федерации действуют исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности, установленные международными договорами Российской Федерации и Гражданским кодексом РФ: исключительное право на результат интеллектуальной деятельности (кроме исключительного права на фирменное наименование) может принадлежать одному лицу или нескольким лицам совместно. Ключевые слова: средства индивидуализации, интеллектуальная собственность, охрана, ответственность, авторское право, лицензирование.

EXCLUSIVE PROPERTY COPYRIGHT

I.V. KRYKHTINA candidate of jurisprudence L.V. SHERBACHEVA associate professor of civil law and process of the Ministry of Internal Affairs Moscow university of Russia, candidate of jurisprudence, associate professor Annotation. Analysis of Russian legislation suggests that recognized property rights: reproduction of the work, product processing, distribution of products, import products, rental of the work; public display of works, etc. The authors agree that the territory of the Russian Federation of the exclusive rights to intellectual property established by international treaties of the Russian Federation and the Russian Civil Code. On this basis it was concluded that the exclusive rights to results of intellectual activity (except for the exclusive right to brand name) can belong to one person or several persons jointly. Key words: means of identification, intellectual property, security, liability, copyright, licensing.

В современной юридической действительности вопрос о том, что следует считать интеллектуальной собственностью, вызывает немало споров. В Конвенции об учреждении Всемирной организации интеллектуальной собственности, принятой в Стокгольме 14 июля 1967 г., к объектам права интеллектуальной собственности относятся:

№ 4 / 2013

 

литературные, художественные произведения и научные труды (охраняются авторским правом);   исполнительская деятельность артистов, фонограммы и радиопередачи (охраняются смежными с авторским правами);   изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки, знаки обслужива-

Вестник Московского университета МВД России

65

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы гражданского права ния, фирменные наименования, коммерческие наименования и обозначения, а также пресечение недобросовестной конкуренции (охраняются патентным правом и правом промышленной собственности). Вместе с тем, закрепление содержания понятия «интеллектуальная собственность» на международном уровне не мешает отдельным исследователям предлагать свои структурные классификации данной категории. Например, А.П. Сергеев структурирует объекты права интеллектуальной собственности следующим образом: литературная и художественная собственность; промышленная собственность; средства индивидуализации; нетрадиционные объекты1. При этом к нетрадиционным объектам ученый относит служебную и коммерческую тайну. В.А. Дозорцев выстраивает свою систему объектов исключительных прав: 1) результаты творческого труда: с приоритетным значением существа (возможно независимое повторное создание); с приоритетным значением формы (авторское, исполнительское право); 2) результаты координационной деятельности: с приоритетным значением; с приоритетным значением формы; 3) средства индивидуализации: регистрируемые (товарные знаки и т.п.); фиксируемые без регистрации (коммерческие обозначения); 4) нематериальные права и интересы личности2. Отметим, что до принятия ч. IV в ГК РФ была лишь одна ст. 138, которая определяла интеллектуальную собственность как исключительное право гражданина или юридического лица на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, индивидуализации продукции, выполняемых работ или услуг (фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и т.п.). Современная формулировка ч. 1 ст. 1225 ГК РФ определяет интеллектуальную собственность как систему объектов, творческих результатов, исчерпывающий перечень которых указан в этой статье и включает 16 видов объектов, в том числе товарные знаки и знаки обслуживания3.

66

Названная выше статья содержит перечень объектов интеллектуальной собственности, которые можно подразделить на две категории:   права на результаты интеллектуальной деятельности;   права на приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, продукции, выполняемых работ или услуг. На эти объекты возникают и так называемые интеллектуальные права, которые подразделяются на исключительное право, являющееся имущественным правом, а также личные неимущественные права и иные права, предусмотренные ГК РФ (право следования, право доступа и др.). Исключительное имущественное авторское прав — это право автора или иного правообладателя на использование созданного автором произведения. Другими словами, автор самостоятельно решает, каким образом будет использоваться его произведение. При этом никто иной не имеет права использовать произведение без разрешения автора или иного правообладателя, например, работодателя или правопреемника. Эта исключительность автора или его правопреемника понимается как исключительное имущественное право. В законодательстве стран с переходной экономикой, например в п. 2 ст. 1270 ГК РФ, признаются имущественные права на: воспроизведение произведения; переработку произведения; распространение произведения; импорт произведения; прокат произведения; публичный показ произведения; публичное исполнение произведения; сообщение произведения для всеобщего сведения; доведение произведения для всеобщего сведения4. Помимо имущественных прав, автор наделяется правом на авторское вознаграждение за каждый вид использования произведения. Это положение позволяет в некоторой степени обеспечить материальные интересы авторов. В частности, при создании служебного произведения автор, как правило, не обладает имущественными правами. В таком случае доходы от использования произведения будут принадлежать работодателю, а не автору. Если право на вознаграждение нарушено, то лицо, совершившее такое нарушение, считается нарушителем законодательства об авторском пра-

Вестник Московского университета МВД России

№ 4 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы гражданского права ве и смежных правах5. Автор произведения может восстановить справедливость путем подачи иска в суд для восстановления своих нарушенных прав. Введение права на авторское вознаграждение сделано в интересах автора. Кстати, такое право соответствует системе прав человека, в частности, п. 2 ст. 27 Всеобщей декларации прав человека: «Каждый человек имеет право на защиту его моральных и материальных интересов, являющихся результатом научных, литературных или художественных трудов, автором которых он является»6. Гражданин или юридическое лицо, обладающие исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности (правообладатель), вправе использовать такой результат по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом. Другие лица не могут использовать соответствующие результаты интеллектуальной деятельности без согласия правообладателя. Использование результата интеллектуальной деятельности, если это сделано без согласия правообладателя, является незаконным и влечет ответственность, за исключением случаев, когда использование результата интеллектуальной деятельности лицами иными, чем правообладатель, без его согласия допускается. Исключительное право на результат интеллектуальной деятельности (кроме исключительного права на фирменное наименование) может принадлежать одному лицу или нескольким лицам совместно. В случае, когда исключительное право на результат интеллектуальной деятельности принадлежит нескольким лицам совместно, каждый из правообладателей может использовать такой результат по своему усмотрению. Взаимоотношения лиц, которым исключительное право принадлежит совместно, определяются соглашением между ними. Доходы от совместного использования результата интеллектуальной деятельности распределяются между всеми правообладателями поровну, если соглашением между ними не предусмотрено иное. Ограничения исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности устанавлива-

№ 4 / 2013

ются при условии, что они не наносят неоправданный ущерб обычному использованию результатов интеллектуальной деятельности и не ущемляют необоснованным образом законные интересы правообладателей. Исключительное право на произведение действует в течение всей жизни автора и 70 лет, считая с 1 января года, следующего за годом смерти автора (п. 1 ст. 1281 ГК РФ). Исключительное право на произведение, обнародованное после смерти автора, действует в течение 70 лет после обнародования произведения, считая с 1 января года, следующего за годом его обнародования, при условии, что произведение было обнародовано в течение 70 лет после смерти автора7. На территории Российской Федерации действуют исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности, установленные международными договорами Российской Федерации и Гражданским кодексом РФ. При признании исключительного права на результат интеллектуальной деятельности в соответствии с международным договором Российской Федерации содержание права, его действие, ограничения, порядок осуществления и защиты определяются Кодексом независимо от положений законодательства страны возникновения исключительного права, если таким международным договором или Кодексом не предусмотрено иное. Исключительное право на результат интеллектуальной деятельности признается и охраняется при условии государственной регистрации такого результата. Несоблюдение требования о государственной регистрации договора об отчуждении исключительного права на результат интеллектуальной деятельности либо договора о предоставлении другому лицу права использования такого результата влечет недействительность соответствующего договора. Правообладатель может распорядиться принадлежащим ему исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности любым не противоречащим закону и существу такого исключительного права способом, в том числе путем его отчуждения по договору другому лицу или предоставления

Вестник Московского университета МВД России

67

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы гражданского права другому лицу права использования соответствующих результатов интеллектуальной деятельности в установленных договором пределах (лицензионный договор). По договору об отчуждении исключительного права одна сторона (правообладатель) передает или обязуется передать принадлежащее ей исключительное право на результат интеллектуальной деятельности в полном объеме другой стороне (приобретателю). По договору об отчуждении исключительного права приобретатель обязуется уплатить правообладателю предусмотренное договором вознаграждение, если договором не предусмотрено иное. При отсутствии в возмездном договоре об отчуждении исключительного права условия о размере вознаграждения или порядке его определения договор считается незаключенным. Исключительное право на результат интеллектуальной деятельности переходит от правообладателя к приобретателю в момент заключения договора об отчуждении исключительного права, если соглашением сторон не предусмотрено иное. Если договор об отчуждении исключительного права подлежит государственной регистрации, исключительное право на такой результат переходит от правообладателя к приобретателю в момент государственной регистрации этого договора. При существенном нарушении приобретателем обязанности выплатить правообладателю в установленный договором об отчуждении исключительного права срок вознаграждение за приобретение исключительного права на результат интеллектуальной деятельности прежний правообладатель вправе требовать в судебном порядке перевода на себя прав приобретателя исключительного права и возмещения убытков, если исключительное право перешло к его приобретателю8. Если исключительное право не перешло к приобретателю, то при нарушении им обязанности выплатить в установленный договором срок вознаграждение за приобретение исключительного права правообладатель может отказаться от

68

договора в одностороннем порядке и потребовать возмещения убытков, причиненных расторжением договора. Гражданский кодекс РФ в п. 2 ст. 1270 устанавливает следующие виды использования произведений: воспроизведение, переработку, распространение, публичный показ, публичное исполнение, сообщение для всеобщего сведения, доведение для всеобщего сведения, импорт, прокат. Следует особо отметить два важных обстоятельства. Во-первых, не все из перечисленных исключительных прав предоставляются законодательством на использование любых объектов авторского права или смежных прав, например, невозможен прокат передач вещания, не записанных на материальный носитель. Другими словами, способы использования определяются видом объекта и положениями законодательства. Во-вторых, перечень исключительных прав, предоставляемых законодательством, является исчерпывающим и его нельзя понимать расширительно. Таким образом, в отношении тех или иных объектов существуют только те исключительные права, которые прямо признаны в законодательстве. Никакие иные права не могут подразумеваться, как и иные интерпретации предоставленных прав9.

  Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации: 2-е изд. М., 2005. С. 458. 2   Дозорцев В.А. Интеллектуальные права. Понятие. Система. Задачи кодификации. М., 2003. С. 234. 3   Корчагина Н.П., Моргунова Е.А., Погуляев В.В. Комментарий к части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации. М.: Юстицинформ, 2008. 4   Судариков С.А. Авторское право. М.: Проспект, 2010. С. 126. 5   Там же. С. 254. 6   Всеобщая декларация прав человека. Мн.: Беларусь, 1998. С. 14. 7   Свечникова И.В. Учебник: Авторское право. М.: Дашков и Ко, 2009. С. 34. 8   Черный А.А. Защита и использование результатов интеллектуальной деятельности: Учеб. пособие. Пенза: Изд-во Пензенского гос. ун-та, 2009. С. 9. 9   Судариков С.А. Право интеллектуальной собственности. М.: Проспект, 2010. С. 82. 1

Вестник Московского университета МВД России

№ 4 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы гражданского права

О ЗНАЧЕНИИ ПОНЯТИЯ «ОПЦИОН» В УСЛОВИЯХ РЕФОРМИРОВАНИЯ ГРАЖДАНСКОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА С.О. МАКАРЧУК преподаватель кафедры гражданского права и процесса Московского университета МВД России Научная специальность 12.00.03 — Гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право E-mail: [email protected] Аннотация. Анализ действующего российского законодательства с учетом готовящихся к внесению в Гражданский кодекс Российской Федерации поправок позволяет сделать вывод о том, что понятие «опцион» является категорией разноплановой и может быть рассмотрено в нескольких аспектах, а именно: – установленное ценной бумагой; – возникающее из договора. При этом правовая природа договоров, включающих соответствующий элемент, различна. Ключевые слова: опционный договор, ценная бумага, условная сделка, предварительный договор

ABOUT VALUE OF THE CONCEPT «OPTION» IN THE CONDITIONS OF REFORMING CIVIL LEGISLATION

S.O. MAKARCHUK teacher of the civil law and procedure department of Moscow University of the Ministry of Internal Affairs

Annotation. The analysis of actual Russian legislation with the taking into account the amendment into the Civil Code of the Russian Federation allows to draw a conclusion that the term «option» is a multi-faceted category and can be viewed in several ways: – as a right that established by the securities; – as a right arising from the contract. In this case the legal nature of contracts including the corresponding element is various. Key words: option contracts, securities, conditional contract, a preliminary contract.

В настоящее время в Российской правовой науке и, как следствие, в юридической практике, существует проблема понимания правовой природы такого явления, как «опцион» (от лат. optio — выбор, желание). Осложняется данная проблема тем общепризнанным в научных кругах обстоятельством, что «опцион» является понятием общевидовым, и в то же время разноплановым, что приводит к возможности применения данной категории к различным правовым явлениям. Как правильно было отмечено Н.Б. Шеленковой, существование различных видов «опциона» «соответствует конкретным формам проявления концептуальной материи на практике»1. Глубинная сущность данного явления в правовой плоскости (и собственно его обобщающий признак) проявляется в том, что определенному субъекту в рамках имеющегося правоотношения (иной

№ 4 / 2013

правовой связи) предоставляется право (юридически обеспеченная возможность) альтернативного выбора поведения. На сегодняшний день можно выделить ряд существующих правовых форм, использующихся в отечественной юридической практике, в которых обнаруживает себя обозначенное явление. Первой правовой категорией, связанной с «опционом», являются заключаемые на бирже, а также вне ее пределов, договоры (опционные контракты), относящиеся нормативно-правовыми актами к производным финансовым инструментам. Так, в соответствии с п. 3 Положения, утвержденного Приказом ФСФР от 04 марта 2010 г. №10-13/пз-н «О видах производных финансовых инструментов»2, под опционным договором понимается договор, в содержание которого входит обязанность стороны (сто-

Вестник Московского университета МВД России

69

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы гражданского права рон) договора в случае предъявления требования другой стороной периодически и (или) единовременно уплачивать денежные суммы в зависимости от изменения цены (значения) базисного (базового) актива или наступления обстоятельства, являющегося базисным (базовым) активом3. Представляется, что, с указанной точки зрения, договоры, включающие в свое содержание обозначенные выше права и обязанности, образуют группу непоименованных в Гражданском кодексе договоров, обладающих исключительной финансовой природой и имеющих направленность на управление экономическими рисками, а также на получение выгоды, проявляющейся в систематических денежных выплатах. При этом такие опционные сделки являются, безусловно-алеаторными. Данное свойство проявляется в том, что до момента исполнения обязательства ни одна из сторон отношения наверняка не может знать конечный сложившийся экономический результат. Это обстоятельство является одним из важных отличий опционов от договоров куплипродажи, к которым первых в научной литературе зачастую пытаются причислить. Следующим случаем проявления «опционности», вытекающим непосредственно из закона, является опционное право, представленное в виде ценной бумаги — так называемый «опцион эмитента». Под ним понимается эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на покупку в предусмотренный в ней срок и/или при наступлении указанных в ней обстоятельств определенного количества акций эмитента такого опциона по цене, определенной в опционе эмитента4. Опцион эмитента является именной ценной бумагой. Порядок выпуска и передачи таких ценных бумаг, а также удовлетворение соответствующих (опционных) прав в полной мере подчиняется правовому режиму, установленному для бездокументарных ценных бумаг. При этом цена размещения лежащих в основе опциона эмитента акций устанавливается в соответствии с ценой, определенной в самом опционе. Помимо прочего, в настоящее время Законодателем также подготовлен Проект изменений в ГК5, которым, в частности, предусматривается ввести новый для отечественного права договорный механизм — опционный договор.

70

В соответствии с п. 1 ст. 429.2 Проекта по опционному договору (опциону) одна сторона посредством безотзывной оферты предоставляет другой стороне безусловное право заключить договор на условиях, предусмотренных опционом. Опцион предоставляется за плату или иное встречное предоставление либо безвозмездно, если выдача опциона обусловлена иным охраняемым законом интересом, вытекающим из отношений сторон. Абзацем 3 того же пункта определено, что в течение всего срока действия опциона другая сторона вправе заключить договор путем акцепта такой оферты в порядке и на условиях, предусмотренных опционом. Внедрение соответствующей модели «опциона» в Гражданский кодекс назревало уже давно. При этом стоит отметить что, ни в научной среде, ни у правоприменителей не было, и нет единого подхода, ни к определению целей регламентирования обозначенной конструкции, ни соответственно в подходах к постановке задач, достигающих эти цели. Главным образом, необходимость в соответствующем механизме возникла из неоднозначной, и в тоже время сжатой формулировки нормы, регулирующей осуществление сделок, совершаемых под условием6. Так, в соответствии со ст. 157 ГК РФ сделкой совершенной под условием (отлагательным, отменительным), признается сделка, по которой стороны поставили возникновение (прекращение) прав и обязанностей в зависимость от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит. Из содержания указанного правила как на доктринальном, так и на правоприменительном уровне была сформирована превалирующая позиция относительно существа условий, которые могут порождать правовые последствия — это обстоятельства относительно которых неизвестно наступят они или нет. В связи с этим действительные факты, в той или иной мере носящие волевой характер, зачастую условием в смысле ст. 157 ГК РФ не признаются. В тоже время, в связи со стремительным за последнее время развитием и усложнением экономического оборота в нашей стране, а также с учетом выхода России на путь международной интеграции,

Вестник Московского университета МВД России

№ 4 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы гражданского права все более востребованным стало наличие возможности обусловливать возникновение (прекращение) прав и обязанностей наступлением условий полностью или преимущественно зависящих от воли сторон. Прежде всего, это касается отношений существующих в финансовой, инвестиционной и корпоративной сферах. В результате, вследствие найденного между сторонниками и противниками условий зависящих от воли сторон компромисса, ст. 157 ГК РФ предполагается дополнить отдельным пунктом, в соответствии с которым «сделка не может быть совершена под условием, наступление которого исключительно или преимущественно зависит от воли одной из сторон сделки, если иное не установлено законом или не вытекает из существа сделки» (имеется ввиду обозначенный Проект); т.е. технически, с одной стороны, в качестве общего правила, условия в той или иной мере зависящие от воли сторон, из гипотетического перечня «обстоятельств», являющихся условиями возникновения (прекращения) прав и обязанностей, исключены. Но в тоже время, самим законодательством, в качестве специального правила, могут предусматриваться нормы, прямо позволяющие совершать сделки под такими условиями. Одной из таких норм как раз таки и является норма, закрепленная в ст. 429.2 Проекта. Между тем представляется, что соответствующая конструкция, имея в качестве предмета деятельность по совершению юридических действий направленных на заключение конкретного вида договора, является чуть ли не единственным случаем, полностью подпадающим под диспозицию ст. 157 ГК РФ, т.е. является сделкой совершенной под отлагательным условием в чистом виде так как в норме, регламентируемой указанной статьей, речь идет именно о возникновении гражданских прав и обязанностей. В качестве же объекта вытекающей из опционного договора возможности выступает конкретное субъективное право, которое должно возникнуть в момент получения лицом, направившем оферту, ее акцепта. В свою очередь, договоры, направленные на исполнение фактических действий по передаче товара, оказанию услуги, выполнению работы к чисто условным сделкам отнесены быть не могут. Полагаем, что в их случае наступлением соответствую-

№ 4 / 2013

щего обстоятельства обуславливается возможность осуществления субъективного права и исполнения обязанности. Следующей предпосылкой включения нормы, предусматривающей обозначенный механизм, явилась объективная потребность участников гражданских правоотношений в новых механизмах, позволяющих организовывать их взаимосвязи для будущего товарообмена. Так, например, в интервью, данном телеканалу «РБК-ТВ» в апреле 2012 г., председателем Высшего арбитражного суда Ивановым А.А., было указано «на ряд разумных и вполне обоснованных правил», вводимых в Гражданский кодекс в рамках ФЗ-№ 47538-6. В составе предполагаемых нововведений был выделен и опционный договор. При этом необходимость инкорпорирования положений об опционе из англо-саксонской правовой системы Иванов А.А. обосновал недостаточностью механизмов, направленных на организацию отношений. Действительно, с одной стороны, применение субъектами гражданского права соответствующей договорной конструкции предопределяет обязательность последующего вступления одного из участников в иное основное договорное отношение в случае поступления соответствующего требования. В этом, как было отмечено в литературе, у опционного договора имеется сходство по своим функциям с реализацией правил отечественного предварительного договора, в котором обязанность заключить основной договор возложена только на одну сторону7. С другой стороны, возможное наличие встречного предоставления, проявляющегося в ином, нежели обязанность не отзывать оферту, действии отличает опционный договор от предварительного договора, являющегося всегда безвозмездным. Еще одно важное несоответствие указанных форм проявляется в установленном порядке достижения цели, хотя она и является для обоих договоров тождественной. Реализация возможности по опционному договору, само по себе, как было отмечено ранее, приводит к возникновению основного правоотношения. При предварительном договоре для достижения желаемого правового результата субъекту необходимо предъявить требование, которое, в свою очередь, основное обязательство автоматически не образует.

Вестник Московского университета МВД России

71

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы гражданского права Подводя итог, можно отметить, что на сегодняшний день категория «опцион» в отечественном правовом поле используется при обозначении права:   установленного ценной бумагой;   которое вытекает из договоров. При этом правовая природа договоров, включающих соответствующий элемент, различна. Соответственно, для правильного определения места понятия «опцион» в системе современных гражданских правовых отношений и для исчерпывающей его квалификации необходимо учитывать различные правовые проявления обозначенной категории.   Шеленкова Н.Б. Правовая природа биржевых опционных операций. Дисс. на соиск. уч. ст. канд. юрид. наук. М., 1994. С. 15. 1

  Приказ Федеральной службы по финансовым рынкам (ФСФР России) от 4 марта 2010 г. № 10-13/пз-н г. Москва «Об утверждении Положения о видах производных финансовых инструментов». 3   Помимо данной дефиниции, Положением предусматривается ряд иных определений опционного договора, которые, по мнению автора к производным финансовым инструментам могут быть отнесены условно. 4   Ст. 2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» от 22 апреля 1996 г., № 39-ФЗ. 5   Проект Федерального закона «О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в отдельные законодательные акты Российской Федерации» № 47538-6. 6   Например, см. поправки к опубликованному тексту законопроекта о внесении изменений в ГК РФ в части общих вопросов, подготовленные подгруппой по общим вопросам гражданского права, сформированной Министерством экономики РФ, сайт www.economy.gov.ru. 7   Васильев A.B. Предварительный договор в праве России и США: Дисс. на соиск. уч. ст. канд. юрид. наук. М., 2007. С. 115. 2

ПРАВОВОЙ РЕЖИМ ИНОСТРАННЫХ ИНВЕСТИЦИЙ В РЕСПУБЛИКЕ БЕЛАРУСЬ

В.В. ПАРАЩЕНКО докторант ФПНП и НК Московского университета МВД России, кандидат юридических наук, доцент Научная специальность: 12.00.03 — Гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право Рецензент: доктор юридических наук, профессор, заслуженный юрист России Т.М. Гандилов Е-mail: [email protected]

Аннотация. Освещаются отдельные особенности правового режима иностранных инвестиций в Республике Беларусь. Отмечается, что в настоящее время в целом он соответствует требованиям норм международного права; однако пробелы в законодательстве, имеющие место в силу объективных причин, требуют своего разрешения. Предлагаются конкретные пути по совершенствованию действующего законодательства Республики Беларусь в рамках обозначенной проблемы. Ключевые слова: инвестор, инвестиции, инвестиционное законодательство, правовой режим, национальный режим.

THE LEGAL STATUS OF FOREIGN INVESTMENTS IN BELARUS

V.V. PARASHENKO doctoral candidate FPNP and NK the Moscow university of the Ministry of internal Affairs of Russia, the candidate of jurisprudence, docent Annotation. The article highlights some features of the legal regime of foreign investment in Belarus. Noted that at the present time on the whole it meets the requirements of international law, but there are objective reasons gaps in the law that must be solved. Suggests specific ways to improve the existing legislation of the Republic of Belarus within the specified problem. Key words: investor, investment, investment legislation, legal regime, national treatment.

72

Вестник Московского университета МВД России

№ 4 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы гражданского права Законодательство стран международного сообщества не однозначно определяет правовой режим иностранных инвестиций на территории соответствующего государства. Отсутствует единая система взглядов на данную проблему и в международных договорах. Имеет место два подхода. В некоторых государствах иностранным инвестициям придается статус национального режима; в их число входит и Республика Беларусь. Так, в ст. 79 Инвестиционного кодекса Республики Беларусь (далее — ИК) [1] закреплено, что правовой режим иностранных инвестиций на территории государства, условия деятельности иностранных инвесторов и создаваемых с их участием юридических лиц не могут быть менее благоприятными, чем соответствующий режим для имущества и имущественных прав юридических и физических лиц Республики Беларусь. К тому же, в случае, если акты законодательства, принятые в республике после иностранного инвестирования, ухудшают положение иностранного инвестора независимо от формы осуществляемой инвестиционной деятельности, то к иностранным инвесторам, коммерческой организации с иностранными инвестициями и (или) иностранным инвестициям в течение пяти лет применяется законодательство, действовавшее на день регистрации коммерческой организации с иностранными инвестициями. Эта, так называемая дедушкина (от англ. — grandfathers) или стабилизационная (от англ. — stabilization) оговорка введена в ИК в соответствии с Конвенцией СНГ о защите прав инвесторов 1997 г., согласно которой в случае, когда суд, включая и Экономический Суд СНГ, вынесет решение, подтверждающее факт ухудшения условий и режима инвестиционной деятельности, то действие соответствующих норм приостанавливается с момента их принятия на пять лет и возобновляется по истечении этого пятилетнего срока. Подобного рода стабилизационные или (дедушкины) оговорки приняты и в других странах СНГ, однако более длительные по срокам их действия. В Казахстане, например, новое законодательство не применяется в течение 10-ти лет. Если срок действия инвестиций более 10 лет, то до окончания срока их действия. Аналогичные оговорки предусмотрены в инвестиционном законодательстве Азербайджана, Туркменистана и др.

№ 4 / 2013

Конвенция СНГ 1997 г. указывает, что после истечения стабилизационных сроков, действие норм приостановленного законодательства возобновляется, не уточняя автоматически или в каком-либо юрисдикционном порядке. В ст. 79 ИК на этот счет также прямо ничего не говорится. Не дает она ответа и на вопросы, в каком порядке действие норм нового законодательства приостанавливается: на основании решения суда или автоматически. Можно лишь предположить, что «автоматически», и это положение, исходя из принципа экономичности, следует прямо закрепить в действующем национальном инвестиционном законодательстве. Коммерческие организации с иностранными инвестициями могут осуществлять любые виды хозяйственной деятельности, также как и национальные. Как и национальные они не могут осуществлять ту деятельность (без специальных разрешений), которая запрещена республиканским законодательством либо не соответствует целям деятельности, предусмотренной в их уставе. Данное правило, однако, не распространяется на изменение законодательства в области обеспечения обороноспособности, экологической безопасности, охраны здоровья граждан. ИК в общем плане дает и расшифровку термина «ухудшение положения». В частности, он включает в это понятие возложение на инвестора вообще или дополнение уже возложенных на него обязанностей, либо увеличение их по сравнению с ранее существовавшими. К ухудшению положения инвесторов и инвестиций он также относит ограничение в правах и лишение имевшихся прав. В целом редакция ст. 79 ИК рациональна и направлена на формирование благоприятного инвестиционного климата в Республике Беларусь. Однако, она не содержит ответа на вопросы о том, является ли правовой режим иностранных инвестиций и условия деятельности иностранных инвесторов постоянной величиной, т.е. повлияют ли на этот институт объективно вызванные изменения в обязанностях инвесторов резидентов Республики Беларусь, которые внешне не ухудшают положения национальных инвесторов и инвестиций, но затрудняют выполнение ими своих обязанностей. Не конкретизируются в ней также и сферы хозяйственной деятельности, в которых могут объективно

Вестник Московского университета МВД России

73

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы гражданского права произойти такие ограничения и дополнения прав и обязанностей национальных инвесторов. Не ясно и то, как будут строиться взаимоотношения иностранных инвесторов с государством по истечении уже названных пяти лет, если, например, состояние «ухудшения» сохранится на более длительную перспективу. По своей сути инвестиционная деятельность — это рисковая деятельность для иностранного инвестора, так как последний может и не достичь тех целей, ради которых он вкладывал инвестиции, а, как правило, основной целью его деятельности является извлечение прибыли. На это обращается внимание и в ч. 2 ст. 3 ИК, где указано, что инвестор не только имеет права, но и несет риски, связанные с вложением инвестиций. В тоже время, закон в данном случае ограничивается лишь общим таким утверждением, общей информационной посылкой, что, конечно, требует их конкретизации и уточнения источников происхождения этих рисков. Их возможно в определенной степени, и в определенной форме проявления, вывести (объективировать) путем анализа содержания конкретных статей ИК. Например, из ст. 1 — это неполучение полностью или в какой-то части предполагаемой прибыли (дохода), недостижение инвестируемого или иного значимого результата. Считаем целесообразным в концентрированном виде закрепить их в самостоятельной норме того же Инвестиционного кодекса. В процессе осуществления инвестиционной деятельности инвесторы, к которым ст. 3 ИК относит государство, его административно-территориальные единицы, юридических и физических лиц, имеют право получать государственную поддержку в виде гарантий Правительства Республики Беларусь. Конкретным проявлением такой обеспечительной меры выступает ответственность Правительства перед кредитором за исполнение обязательств заемщиком. Но такие гарантии предоставляются кредиторам в случае наступления рисков при привлечении иностранных кредитов или кредитов банков резидентов республики для реализации инвестиционных проектов. Именно и исключительно кредитов в форме государственных или банковских займов в денежной форме и за кредитный риск — риск невыполнения долговых обязательств, принятых на себя государством перед кредиторами.

74

Также даются гарантии и на использование результатов инвестиционной деятельности. Гарантирует ИК компенсацию инвестору стоимости национализированного имущества и других убытков, причиняемых национализацией или реквизицией. Что касается гарантий на случай возникновения иных инвестиционных рисков, то ИК их не предусматривает. Например, на случай природных катаклизмов, повлиявших полностью или частично на инвестиционную деятельность иностранного инвестора. Одним из выходов из такой ситуации является страхование подобного рода рисков. Таким образом, в Республике Беларусь, как и в большинстве стран, внутреннее законодательство не делает различий между иностранными и национальными инвесторами, предоставляя и тем и другим равные возможности для осуществления хозяйственной деятельности на своем рынке. Предоставление национального режима иностранным инвесторам может иметь место и в силу международных соглашений Республики Беларусь. Однако, независимо от того, национальный режим иностранным инвесторам предоставлен международными соглашениями или национальным белорусским законодательством, возможность отхода от него вовсе не исключена, в том числе и в сторону увеличения либо дополнения льгот для иностранных инвесторов по сравнению с местными предпринимателями. Такой вывод прямо вытекает из содержания ст. 79 ИК, а также ст. 3 ИК, которая подчеркивает, что особенности регулирования деятельности иностранных инвесторов определяются ИК и другими актами законодательства. Инвестиционный закон определяет лишь общие направления в инвестиционной деятельности. Поэтому в каждом конкретном инвестиционном предложении и разрешаются вопросы этих особенностей, касающихся объема таких ограничений, льгот и т.д. Имеются и прямо сформулированные ограничения, предусмотренные в ст. 78 ИК. Однако, исходя из того, что последняя структурно входит в раздел ИК «Деятельность иностранных инвесторов и коммерческих организаций с иностранными инвестициями на территории Республики Беларусь», предполагается, что ее положения распространяются лишь на иностранных инвесторов и иностранные инвестиции. Что касается национальных инвесторов, то

Вестник Московского университета МВД России

№ 4 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы гражданского права также можно предположить, что на них указанные в ст. 78 ИК запрещения не распространяются. Например, если иностранные инвестиции запрещаются в сфере обеспечения обороноспособности и безопасности Республики Беларусь, то национальные инвесторы такого права не лишены. В этой связи считаем целесообразным закрепить в инвестиционном законодательстве норму, которая устанавливала бы запрещение вложений как иностранных, так и национальных инвестиций в те сферы, виды хозяйственной деятельности наличие согласованного единства в которых обеспечивает территориальную, социальную, экологическую и т.д. безопасность. Взять, например, те же градообразующие предприятия, от надлежащего функционирования которых зависит нормальная жизнедеятельность отдельных городов, районов; естественные монополии и др. В отношении отдельных видов инвестиционной деятельности может быть установлен разрешительный порядок, оформляемый специальными лицензиями (разрешениями), которые к тому же определяют и объем инвестиционной деятельности, ее правовую характеристику. Помимо ограничений иностранным инвесторам могут предоставляться и льготы, в частности, по налоговым и таможенным платежам (ст. 15 ИК). Предоставление национального режима иностранным инвестициям расценивается в международном праве как наиболее привлекательный и эффективный подход. Так, Декларация о международных капиталовложениях и многонациональных предприятиях, подготовленная Организацией экономического сотрудничества и развития, рекомендует государствам, входящим в эту международную организацию, предоставлять инвестициям и инвесторам друг друга режим, равный с их собственными инвесторами. Предоставление такого режима, по сравнению, например, с режимом наибольшего благоприятствования, является очевидным преимуществом для иностранных компаний, действующих на территории того или иного государства так как они получают свободный доступ к местным источникам финансирования, пользуясь всеми местными льготами, могут действовать в любой отрасли промышленности, использовать любую организационно-правовую форму деятельности.

№ 4 / 2013

Международный опыт свидетельствует, что национальный режим инвестициям и инвесторам предоставляется странами, как правило, с развитой, стабильной экономикой, не опасающимися экономической интервенции со стороны других государств. К тому же, национальный режим предоставляется инвестициям развитыми государствами друг другу. В то же время, в сравнении с национальным режимом, режим наибольшего благоприятствования обеспечивает лишь одинаковые условия для проникновения инвесторов и инвестиций во внутренний рынок другого государства. Другими словами, государство всегда может рассчитывать на то, что какая-либо льгота или преимущество, касающиеся вопросов ввоза товаров, таможенных пошлин, тарифов или акцизов и иных вопросов, входящих в сферу действия режима наибольшего благоприятствования, предоставляемая инвесторам третьего государства, будет автоматически распространяться и на его инвесторов. Это равные, но всего лишь стартовые условия. В дальнейшем они не обеспечивают благоприятный климат для экономических вложений иностранных инвесторов потому, что у них появляется новый конкурент на национальном рынке, которого активно защищает само государство, принимающее инвестиции — национальный инвестор. Иностранный инвестор может столкнуться и с особым регулированием его деятельности, которое может поставить его в неравноправное положение по сравнению с местными инвесторами. Государство в качестве поддержки собственных инвесторов может достаточно жестко ограничить иностранных инвесторов и т.д. Поэтому любая иностранная компания, действующая на внешнем рынке, предпочитает приобретение национального режима государства инвестирования, быть уравненной в правах с национальными инвесторами, действовать по тем же правилам, что и национальные инвесторы. В последнее время достаточно четко прослеживается тенденция, что международные договоры и национальное законодательство многих стран предусматривают возможность установления изъятий из национального режима. Это касается того, что при заключении соглашений о взаимном поощрении и взаимной защите иностранных капиталовложений го-

Вестник Московского университета МВД России

75

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы гражданского права сударства стремятся добиться внесения в эти соглашения условий о предоставлении их инвесторам национального режима и одновременно по некоторым вопросам — режима наибольшего благоприятствования. Республика Беларусь на сегодняшний день является участницей двух универсальных международных конвенций по инвестициям: Вашингтонской конвенции «Об урегулировании инвестиционных споров между государствами и физическими или юридическими лицами других государств» от 18 марта 1965 г. [2], которой был учрежден Международный центр по урегулированию инвестиционных споров (МЦУИС), главной целью которого является обеспечение разрешения инвестиционных споров между государствами, с одной стороны, и физическими лицами, с другой стороны; Сеульской конвенции «Об учреждении многостороннего агентства по гарантиям инвестиций» от 11 октября 1985 г. [3], учредившей Многостороннее агентство по гарантиям инвестиций (МАГИ). Республика Беларусь как участник этих конвенций не только подчиняется предписаниям этих конвенций, но и использует в своих инвестиционных интересах вытекающие из них возможности. К тому же, Республика Беларусь как член Содружества Независимых Государств, является также участником международных соглашений в области регулирования инвестиционной деятельности, принятых в рамках СНГ, что в свою очередь, возлагает на нее определенные обязанности и регламентирует ее права в сфере инвестиционной деятельности. В частности, 24 декабря 1993 г. в Ашхабаде заключено Соглашение о сотрудничестве в области инвестиционной деятельности. Соглашением установлено, что правовой режим инвестиций сторон не может быть менее благоприятный, чем режим для юридических лиц и физических лиц государств по месту инвестирования, т.е. должен предоставляться национальный режим. Отдельные нормы его были уточнены; в него были внесены были в него некоторые дополнения подписанной в г. Москве 27 марта 1997 г. Конвенцией о защите прав инвестора. Конвенция распространила понятие инвестора не только на юридических и физических лиц, но и на третьи страны. Закреплено также, что в необходимых случаях стороны могут определять приоритеты в отношении отдельных ви-

76

дов деятельности и регионов, для которых устанавливаются более льготные условия привлечения инвестиций. Конвенция не препятствует заключению сторонами двусторонних договоров и соглашений, защищающих права инвестора. На этом основании такие двусторонние договоры были заключены Республикой Беларусь с Азербайджаном, Киргизией, Молдовой, Таджикистаном, Украиной. 12 декабря 2008 г. было заключено Соглашение о поощрениях и взаимной защите в государствахчленах Евразийского экономического сотрудничества. Установлено, что правовой режим инвестиций членов соглашения должен быть благоприятным, справедливым и равноправным. Тем не менее, каждая из сторон вправе не предоставлять инвестициям других государств режим более благоприятный, чем она предоставляет в соответствии со своими обязательствами принятыми по Соглашению об учреждении Всемирной торговой организации (ВТО) от 15 апреля 1994 г., включая обязательства по генеральному соглашению о торговле услугами (ГАТС). Таким образом, соглашения, заключенные в рамка ВТО, обладают приоритетом по отношению к соглашению ЕврАзЭС. Соглашения о поощрении и взаимной защите инвестиций Республика Беларусь заключила с США в 1994 г., Германией — 1994 г., Турецкой Республикой в 1996г. и т.д. Республика Беларусь заключила межправительственные соглашения о содействии и взаимной защите инвестиций с 58 странами, из которых 51 соглашение вступило в силу (с Вьетнамом — 8 ибля 1992 г., Китаем — 11 января 1193 г., Великобританией — 1 марта 1994 г., Швейцарией — 28 мая 1993 г., Голландией — 11 апреля 1995 г. и др.). Соглашения об избежании двойного налогообложения также относятся к актам, регулирующим иностранные инвестиции. Это обеспечивает достаточно высокую степень прозрачности в налоговых правоотношениях инвестора нерезидента и белорусского государства. Такие соглашения к тому же являются гарантией стабильности заранее определенного порядка налогообложения, а это, в свою очередь, формирует определенную степень привлекательности инвестиционного климата для инвесторов. По данным на 2012 г., Республика Беларусь заключила более 60-ти таких соглашений.

Вестник Московского университета МВД России

№ 4 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы гражданского права Если вести речь о соотношении применения в инвестиционном поле республики норм национального и международного права, то согласно ст. 6 ИК, если международными договорами Республики Беларусь, вступившим в силу, установлены иные нормы, чем те, что содержатся в национальном законодательстве, приоритет отдается нормам международного договора. Существенное значение в регулировании инвестиционной деятельности в Республике Беларусь играет Кодекс о земле, Налоговый кодекс и др. Несмотря на то, что действующее в Республике Беларусь законодательство, в той или иной степени касающееся регулирования инвестиционной деятельности, достаточно полно регламентирует возникающие в этой сфере отношения, и учитывая активную сторону динамики интереса в этом деле, все же следует констатировать, что существует еще много вопросов, требующих своего законодательного разрешения. Прежде всего, на наш взгляд, это касается уточнения и дополнения ИК статьей с указанием в ней на то, что при предоставлении и сохранении иностранному инвестору национального правового режима в инвестиционной деятельности, ему могут быть предоставлены льготы, превышающие национальный уровень. Кроме того, здесь же необходимо определить и общие критерии такой льготы, например, за особо значимый вклад, важность сферы вложения инвестиций и др. Значительное место в инвестиционной деятельности иностранцев занимают прямые инвестиции. Однако, их правовой режим определен не совсем четко и однозначно, что порождает определенные затруднения. В этой связи целесообразно было бы сформулировать и закрепить норму в ИК о том, что иностранным инвесторам, в зависимости от объекта и формы инвестиционных вложений, сферы избранной инвестиционной деятельности, государство предоставляет определенные инвестиционные льготы. Разумеется, что здесь должны учитываться и субъект (инвестор), а также вид и размер инвестиций. Поскольку приоритетное значение в республике [4], да и, в международном инвестиционном пространстве, придается прямым иностранным инвестициям, то в рамках предоставляемого на-

№ 4 / 2013

ционального режима, целесообразно было бы им предоставлять одновременно и режим наибольшего благоприятствования. В международной практике важное значение в повышении эффективности инвестиционной деятельности с иностранным элементом придается четкой классификации законодательства применительно к уровню инвестиционной деятельности: международные правовые акты, национальное законодательство республиканского уровня, правовые акты местного уровня (административно-территориальных единиц и т.д.). В республике Беларусь такой подход также наблюдается, но не четко проводится разграничительная линия между ними, особенно на местном уровне, хотя, например, административно-территориальные единицы заинтересованы и достаточно активно занимаются и поощряют инвестиционную, в том числе и с иностранным элементом, деятельность. В этой связи необходимо, так как это имеет место в Китае [5], который отличается одним из самых высоких в мире уровней правового обеспечения зарубежной и национальной инвестиционной деятельности, различать четыре блока законодательства, составляющих основу функционирования и развития инвестиционного законодательства страны:   международные договоры и соглашения по иностранным инвестициям;   конституционные нормы, дающие право иностранным инвесторам, в рамках белорусского закона, осуществлять разнообразную инвестиционную деятельность, четко и однозначно утверждающие принципы ее незыблемости и гарантированности;   внутренние специальные законы, регулирующие вхождение иностранного капитала на внутренний инвестиционный рынок и его безопасное, юридически обеспеченное хождение в нем;   правовые акты местного значения, применяемые и имеющие обязательную силу только на определенной территории. Поступательное, каждый раз на более высоком уровне, развитие экономических и социальных отношений, постановка новых целей, задач — это объективное явление, в том числе и в инвестиционной сфере, затрагивающее интересы иностранных инвесторов и резидентов Республики Беларусь, воздействующее на соответствующее национальное

Вестник Московского университета МВД России

77

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы гражданского права законодательство, подталкивающее законодателя к гармонизации его с данным конкретным явлением. Это касается и таких законодательных «объединений» как Инвестиционный кодекс, Кодекс о земле, Налоговый кодекс. Они нуждаются также в определенной корректировке. Не умоляя значения национального права Республики Беларусь в регулировании инвестиционной деятельности с участием иностранного элемента, обеспечивающего суверенитет государства в этой области экономических международных отношений, необходимо признать также факт все возрастающей роли здесь международного частного права [6]. Учитывая данное обстоятельство, многие европейские государства пошли по пути разработки и принятия специальных законов о международном частном праве. Приняты они, например, в Польше в 1965 г., Германии в 1986г., Украине в 2005 г. и т.д. В Республике Беларусь в настоящее время такой закон отсутствует, хотя объективно он востребован. Следует отметить, что отдельные правовые нормы, относящиеся к международному частному праву, содержатся в гражданском, гражданском процессуальном, хозяйственном и т.д. законодательстве. Однако, этого явно недостаточно. Активное участие и потребность республики в международных инвестиционных правоотношениях требует от нее принятия такого закона, который усилит соответствующую юридическую базу, повысит инвестиционный интерес иностранных инвесторов к инвестиционному пространству страны. В качестве одних из основополагающих разделов такого закона, во-первых, должны стать нормы, закрепляющие принципы осуществления инвестиционной деятельности: принцип верховенства права (инвестор, государство его органы и отдельные должностные лица должны действовать строго в рамках законодательства Республики Беларусь); принципы разумности и добросовестности осуществления инвестиционной деятельности, исключающий причинение вреда другому лицу, экологии, злоупотребления правами и др.; принцип юридического равенства инвесторов и инвестиций, исключающий всякую дискриминацию; принцип недопустимости вмешательства в частные дела инвестора, кроме случаев, когда оно допускается законодательными актами Республики Беларусь; прин-

78

цип равной и гарантированной судебной защиты, равного правосудия; другие обеспечивающие права и интересы инвесторов принципы. Во-вторых, нормы, регламентирующие порядок разрешения споров между инвесторами и Республикой Беларусь. В них следует закрепить правило о том, что такие споры, прежде всего, должны разрешаться в досудебном порядке путем проведения переговоров и только в случаях их несостоятельности — в судебном порядке, но с соблюдением определенных условий. Литература 1.

Инвестиционный кодекс Республики Беларусь:

принят Палатой представителей 30 мая 2001 г.: одобр. Советом Респ. 8 июн. 2001 г.: текст Кодекса по состоянию на 09 нояб. 2009 г. // Консультант Плюс: Беларусь. Технология 3000 [Электрон. ресурс] / ООО «ЮрСпектр», Нац. центр правовой информ. Респ. Беларусь. Минск, 2013. 2.

Вашингтонская конвенция «Об урегулировании

инвестиционных споров между государствами и физическими или юридическими лицами других государств» от 18 марта 1965 г. // Консультант Плюс: Беларусь. Технология 3000 [Электрон. ресурс] / ООО «ЮрСпектр», Нац. центр правовой информ. Респ. Беларусь. Минск, 2013. 3.

Сеульская конвенция «Об учреждении многосто-

роннего агентства по гарантиям инвестиций» // Консультант Плюс: Беларусь. Технология 3000 [Электрон. ресурс] / ООО «ЮрСпектр», Нац. центр правовой информ. Респ. Беларусь. Минск, 2013. 4.

Об утверждении Программы социально-экономи-

ческого развития Республики Беларусь на 2011–2015 годы : Указ Президента Респ. Беларусь, 11 апр. 2011 г. № 136 / Нац. реестр правовых актов Респ. Беларусь. 2011. № 43. 1/ 12462. 5.

Конституция Китайской Народной Республики

1982 г. (с изм. и доп. принятыми на Всекитайском собрании народных представителей 12 апреля 1988 г., 15 марта 1990 г., 20 марта 1993 г., 14 марта 2004 г.) // [Электрон. ресурс]. Режим доступа : http : // www.cau / edu.cn / xgh / FAGUI / gnojia / idf / htm1. Дата доступа 30 июня 2012. 6.

Акопов А.З. О месте международного инвестицион-

ного права в системе междуна-родного права // Московский журнал международного права. 2007. № 1. С. 178—180 ; Ковалев А.А. Российская научная доктрина международного экономического права // Московский журнал международного права. 2003. № 1. С. 223—224 ; Паращенко В.Н. Хозяйственное (предпринимательское) право / В.Н. Паращенко, В.В. Паращенко. Минск, Право и экономика, 2010. С. 415—418.

Вестник Московского университета МВД России

№ 4 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы гражданского права

К ВОПРОСУ О РОЛИ И ФОРМАХ УЧАСТИЯ САМОРЕГУЛИРУЕМЫХ ОРГАНИЗАЦИЙ В ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКИХ ОТНОШЕНИЯХ С.Ю. ПОЛЯКОВ младший научный сотрудник НИИ Образования и Науки Научная специальность: 12.00.03 — Гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право E-mail: [email protected] Аннотация. Исследуются роль и формы участия саморегулируемых организаций в предпринимательских отношениях. Ключевые слова: предпринимательские отношения, саморегулируемая организация.

ON THE ROLE AND FORMS OF PARTICIPATION OF SELF-REGULATED ORGANIZATIONS IN THE ENTREPRENEURIAL RELATIONS

S.YU. POLYAKOV jr. research worker of the Research Institute for Education and Science

Annotation. In this article we explore the role and forms of participation of self-regulated organizations in the entrepreneurial relations. The author makes the analysis and gives the conclusions. Key words: entrepreneurial relations, self-regulated organization.

В науке гражданского права принято разделять предпринимательские отношения на собственно предпринимательские отношения (горизонтальные отношения, складывающиеся между предпринимателями) и некоммерческие (властно-административные) отношения (вертикальные отношения, возникающие между предпринимателем и органом управления)1. Во вторую группу входят отношения хотя и некоммерческого (властно-административного) характера, но тесно связанные с предпринимательскими, например, связанные с образованием предприятия (предпринимателя), лицензированием, антимонопольным регулированием, по государственному регулированию экономики, поддержке конкуренции и ограничению монополистической деятельности, правовому регулированию качества продукции, товаров и услуг, ценообразования и т.д. Характерной их чертой является обязательность исполнения адресованных предпринимателям управленческих актов, принятых в пределах компетенции органа управления. Одними из участников «вертикальных» предпринимательских отношений с недавних пор выступают саморегулируемые организации — основанные на членстве некоммерческие организации,

№ 4 / 2013

объединяющие субъектов предпринимательской деятельности исходя из единства отрасли производства товаров (работ, услуг) или рынка произведенных товаров (работ, услуг) либо объединяющие субъектов профессиональной деятельности определенного вида, созданные в целях разработки и установления стандартов и правил такой деятельности, а также обеспечения контроля за соблюдением требований указанных стандартов и правил. Особенностью правового режима деятельности саморегулируемой организации, отличающей ее от других видов некоммерческих организаций, является предусмотренное ч. 1 ст. 14 Федерального закона от 1 декабря 2007 г. № 315-ФЗ (в редакции от 3 декабря 2011 г.) «О саморегулируемых организациях» (далее — Федеральный закон о саморегулируемых организациях)2 исключение ее участия в предпринимательстве как самостоятельной, осуществляемой на свой риск деятельности, направленной на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Вестник Московского университета МВД России

79

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы гражданского права Данное положение идет в разрез с общим правилом, закрепленным в ч. 2 ст. 24 Федерального закона от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ (в редакции от 16 ноября 2011 г.) «О некоммерческих организациях»3, согласно которому некоммерческая организация может осуществлять предпринимательскую деятельность с оговоркой о том, чтобы такая деятельность служила достижению целей, ради которых она создана, и соответствовала этим целям. Ч. 2 ст. 24 названного Федерального закона предпринимательской деятельностью некоммерческих организаций признаются приносящее прибыль производство товаров и услуг, отвечающих целям создания некоммерческой организации, а также приобретение и реализация ценных бумаг, имущественных и неимущественных прав, участие в хозяйственных обществах и участие в товариществах на вере в качестве вкладчика. Помимо того, что саморегулируемая организация по закону не вправе самостоятельно осуществлять предпринимательскую деятельность, в отношении ее действует запрет на учреждение хозяйственных товариществ и обществ, осуществляющих предпринимательскую деятельность, являющуюся предметом саморегулирования для этой саморегулируемой организации, и выступление в качестве участника таких хозяйственных товариществ и обществ. В науке гражданского права встречаются различные точки зрения по вопросу оправданности такого решения. Рядом авторов было высказано опасение, что предоставление саморегулируемой организации возможности осуществлять предпринимательскую деятельность может привести к постепенному смещению вектора деятельности саморегулируемой организации от саморегулирования к реализации собственных коммерческих интересов4. Однако, как отмечает, например М.А. Хатаева, если саморегулируемая организация осуществляет регулирование строительной деятельности, «ничто не препятствует ей стать участником хозяйственного общества, занимающегося подготовкой проектной документации»5. Разделяя опасения и в тоже время соглашаясь с приведенными мнениями ученых, нельзя не предположить, что рассматриваемое ограничение прав саморегулируемой организации преследует не столь-

80

ко цель лишить такую организацию возможности систематического извлечения прибыли, сколько недопустить вовлечения в сферу производственной деятельности ее членов. Надо сказать, что сохранение средств компенсационного фонда, создаваемого саморегулируемой организацией для обеспечения покрытия возникающих у контрагентов членов саморегулируемой организации убытков и их прирост обеспечивается эффективным управлением указанными средствами. В этих целях саморегулируемые организации могут инвестировать часть средств компенсационного фонда в объекты недвижимости (не более десяти процентов) и в государственные ценные бумаги Российской Федерации (не более десяти процентов). При этом государством сознательно ограничивается право саморегулируемых организаций самостоятельно осуществлять инвестиционную деятельность. Требованием ч. 8 ст. 13 Федерального закона о саморегулируемых организациях является заключение саморегулируемыми организациями по результатам конкурса договоров с управляющими компаниями и специализированными депозитариями. Между тем, Федеральным законом от 25 февраля 1999 г. № 39-ФЗ (в редакции от 12 декабря 2011 г.) «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений»6 под инвестиционной деятельностью понимается вложение инвестиций и осуществление практических действий в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта. В качестве инвестиций в соответствии со ст. 1 указанного федерального закона могут выступать денежные средства, ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права, иные права, имеющие денежную оценку, вкладываемые в объекты предпринимательской и (или) иной деятельности в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта. Поскольку правовыми нормами приведенного федерального закона регулируется инвестиционная деятельность, осуществляемая в форме капитальных вложений, правильно было бы понимать под достижением полезного эффекта любое новое строительство, реконструкцию и техническое перевооружение действующих предприятий, приобретение машин, оборудования, инструмента, инвентаря и иного имущества.

Вестник Московского университета МВД России

№ 4 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы гражданского права Представляется, что создание основных средств или приобретение оборотных средств имеет своей конечной целью использование их в предпринимательской деятельности, поскольку они наряду с земельными участками, зданиями, сооружениями, оборудованием, инвентарем, сырьем, продукцией, другим имуществом и имущественными правами (права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги, включая коммерческое обозначение, товарные знаки, знаки обслуживания) входят в состав предприятия как имущественного комплекса, которое в соответствии с ч. 1 ст. 132 ГК РФ используется для осуществления предпринимательской деятельности. Таким образом, участие саморегулируемой организации в инвестиционной деятельности можно оценивать как непосредственное или опосредованное (путем создания нового предприятия) осуществление предпринимательской деятельности. Обратимся к изучению источников формирования имущества саморегулируемых организаций. Примечательно, что к их числу, помимо регулярных и единовременных поступлений от членов саморегулируемых организаций (вступительные, членские и целевые взносы), относятся характерные и для других видов некоммерческих организаций поступления в виде добровольных имущественных взносов и пожертвований, а также доходов, полученных от размещения денежных средств на банковских депозитах. Наконец, в соответствии с ч. 1 ст. 12 Федерального закона о саморегулируемых организациях финансовое обеспечение деятельности саморегулируемых организаций осуществляется за счет средств, полученных от:   оказания услуг по предоставлению информации, раскрытие которой может осуществляться на платной основе;   оказания образовательных услуг, связанных с предпринимательской деятельностью, коммерческими или профессиональными интересами членов саморегулируемой организации;   продажи информационных материалов, связанных с предпринимательской деятельностью, коммерческими или профессиональными интересами членов саморегулируемой организации. Представляется, что указанные виды деятельности по освещению сферы выступления членов

№ 4 / 2013

саморегулируемой организации и вовлечению в нее новых участников хотя и носят информационноразъяснительный характер, но также имеют черты предпринимательской природы. Взять, к примеру, продажу информационных материалов, связанных с коммерческими или профессиональными интересами членов саморегулируемой организации. В зависимости от субъектного состава участников со стороны покупателя указанная продажа может осуществляться с использованием двух договорных конструкций, оформляющих отдельные виды купли-продажи: договора розничной купли-продажи и договора поставки. Ч. 1 ст. 492 ГК РФ договор розничной куплипродажи определяется как договор, по которому продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью. Также в силу прямого указания закона названный договор относится к публичным (ст. 426 ГК РФ), т.е. заключаемым с коммерческой организацией. Напротив, в соответствии со ст. 506 ГК РФ по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием. Как видно, названные модели договоров отличаются тем, кто выступает на стороне покупателя — предприниматель или потребитель. При этом в роли продавца всегда действует лицо (коммерческая организация или индивидуальный предприниматель), осуществляющие предпринимательскую деятельность. При таких обстоятельствах законодательный запрет на занятие саморегулируемой организацией предпринимательской деятельностью входит в противоречие с коммерческим характером договоров, право на заключение которых предоставлено такой организации. Приведенная аргументация позволяет сделать вывод о том, что в законодательстве Российской

Вестник Московского университета МВД России

81

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы гражданского права Федерации следовало бы не запретить занятие саморегулируемой организацией предпринимательской деятельностью, а предусмотреть ограничение отдельных форм ее осуществления, что отвечало бы общим началам в законодательном определении статуса некоммерческих организаций и предоставляло бы большие гарантии возмещения ущерба, причиненного потребителям товаров (работ, услуг), произведенных членами саморегулируемых организаций, по обязательствам которых, в случае недостаточности их имущества, саморегулируемая организация несет субсидиарную ответственность. Небезынтересен тот факт, что подобные ограничения на осуществление предпринимательской деятельности уже действуют в адвокатской деятельности, отчасти в хозяйственной деятельности политических партий и негосударственных пенсионных фондов, других некоммерческих организаций. В частности, в целях охраны интересов вкладчиков, участников и застрахованных лиц негосударственный пенсионный фонд, в соответствии с ч. 2 ст. 14 Федерального закона от 7 мая 1998 г. № 75-ФЗ (в редакции от 3 декабря 2011 г.) «О негосударственных пенсионных фондах»7, не вправе принимать на себя поручительство за исполнение обязательств третьими лицами, отдавать в залог средства пенсионных резервов и средства пенсионных накоплений, выступать в качестве учредителя в организациях, организационно-правовая форма которых предполагает полную имущественную ответственность учредителей (учредителя), выпускать ценные бумаги. Аналогичный запрет на отдельные формы осуществления предпринимательской деятельности распространяется на деятельность жилищных накопительных кооперативов, которые на основании ч. 2 ст. 48 Федерального закона от 30 декабря 2004 г. № 215-ФЗ (в редакции от 23 июля 2008 г.) «О жилищных накопительных кооперативах»8 не вправе вносить свое имущество в качестве вклада в уставный (складочный) капитал хозяйственных товариществ и обществ, паевой фонд производственных кооперативов и иным способом участвовать своим имуществом в формировании имущества юридических лиц, за исключением участия в формировании имущества саморегулируемых организаций жилищных накопительных кооперативов.

82

Напротив, дозволительный метод правового регулирования предпринимательской деятельности реализован в требованиях ч. 3 ст. 31 Федерального закона от 11 июля 2001 г. № 95-ФЗ (в редакции 2 апреля 2012 г.) «О политических партиях»9, в соответствии с которой в целях создания финансовых и материальных условий для реализации целей и решения задач, предусмотренных уставом и программой политической партии, политическая партия, ее региональные отделения и иные структурные подразделения вправе осуществлять следующие виды предпринимательской деятельности:   информационная, рекламная, издательская и полиграфическая деятельность для пропаганды своих взглядов, целей, задач и обнародования результатов своей деятельности;   изготовление и продажа сувенирной продукции с символикой и (или) наименованием политической партии, а также изготовление и продажа издательской и полиграфической продукции;   продажа и сдача в аренду имеющегося в собственности политической партии движимого и недвижимого имущества. Указанный подход, на наш взгляд, позволяет учитывать рисковые формы ведения предпринимательской деятельности и не допускать саморегулируемые организации к ее осуществлению в тех областях, которые обычно представлены профессиональными участниками хозяйственного оборота.   Предпринимательское право. Учебник для студентов вузов, обучающихся по специальности «Юриспруденция» // Под редакцией Н.М. Коршунова, Н.Д. Эриашвили, П.В. Алексия. М.: ЮНИТИ-ДАНА: Закон и право, 2010. С. 25—26. 2   Собрание законодательства Российской Федерации. 2007. № 49. Ст. 6076; 2011. № 49 (ч. 5). Ст. 7061. 3   СЗ РФ. 1996. № 3. ст. 145; 2011. № 47. ст. 6607. 4   Кузнецов О.В., Стрельников С.С., Зульфугарзаде Т.Э., Федотов В.Е. Саморегулируемые организации: Научно-практическое пособие / Под ред. О.В. Кузнецова. М.: Финакадемия. 2009. С. 104. 5   Хатаева М.А. Саморегулирование вместо лицензирования // Инвестиции в строительство. 2007. № 1. С. 9. 6   Собрание законодательства Российской Федерации. 1999. № 9. ст. 1096; 2011. № 51. ст. 7448. 7   Собрание законодательства Российской Федерации. № 19. 1998. ст. 2071; 2011. № 49 (ч. 5). ст. 7061. 8   Собрание законодательства Российской Федерации. 2005. № 1 (часть 1). ст. 41; 2008. № 30 (ч. 2), ст. 3616. 9   Собрание законодательства Российской Федерации. 2001. № 29. ст. 2950; 2012. № 15. ст. 1721. 1

Вестник Московского университета МВД России

№ 4 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы уголовного права и криминологии

СОВЕРШЕНИЕ ВПЕРВЫЕ ПРЕСТУПЛЕНИЯ, ПРЕДУСМОТРЕННОГО СТ.СТ. 198, 199, 199.1 УК РФ, КАК УСЛОВИЕ ОСВОБОЖДЕНИЯ ОТ УГОЛОВНОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ ПО ДЕЛАМ О ПРЕСТУПЛЕНИЯХ В СФЕРЕ ЭКОНОМИЧЕСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ (Ч. 1 СТ. 76.1 УК РФ) В.В. ВЛАСЕНКО адъюнкт кафедры уголовного права Московского университета МВД России Научная специальность 12.00.08 — Уголовное право и криминология; уголовно-исполнительное право Научный руководитель и рецензент: доктор юридических наук, доцент А.П. Дмитренко E-mail: [email protected] Аннотация. Совершение впервые преступления, предусмотренного ст.ст. 198, 199, 199.1 УК РФ, является необходимым условием освобождения от уголовной ответственности по делам о преступлениях в сфере экономической деятельности. В теории уголовного права существует множество мнений относительно понимания данного условия как применительно к освобождению от уголовной ответственности по делам о преступлениях в сфере экономической деятельности, так и к иным видам освобождения от уголовной ответственности. В статье рассматриваются наиболее проблемные вопросы понимания указанного условия. Дается авторская трактовка понятия «совершение впервые преступления, предусмотренного ст.ст. 198, 199, 199.1 УК РФ». Ключевые слова: освобождение от уголовной ответственности по делам о преступлениях в сфере экономической деятельности, совершение впервые преступления, предусмотренного ст.ст. 198, 199.1, 199 УК РФ, условие освобождения от уголовной ответственности.

FIRST-TIME OFFENSE UNDER ARTICLES 198, 199, 199.1 OF THE CRIMINAL CODE, AS A CONDITION OF EXEMPTION FROM CRIMINAL RESPONSIBILITY FOR CRIMES COMMITTED IN THE AREA OF ECONOMIC ACTIVITY (PART 1 OF ART. 76.1 OF THE CRIMINAL CODE) V.V. VLASENKO post-graduate of criminal law department of Moscow University of the Interior of Russian Federation Annotation. First-time offense under Articles 198, 199, 199.1 of the Criminal Code, is a necessary condition for exemption from criminal responsibility for crimes committed in the area of economic activity. In the theory of criminal law, there are many views on the understanding of this condition, as applied to the exemption from criminal responsibility for crimes committed in the area of economic activity, as well as to other types of exemption from criminal liability. The article deals with the most problematic issues understanding this condition. Given the author's concept of «first-time offense under Articles 198, 199, 199.1 of the Criminal Code.» Key words: exemption from criminal responsibility for crimes committed in the area of economic activity, the commission of the first offense under Articles 198, 199.1 and 199 of the Criminal Code, the condition of exemption from criminal liability.

Такое условие освобождения от уголовной ответственности, как совершение преступления впервые появилось в Уголовном кодексе РФ 1996 г. в нормах, предусматривающих освобождение от

№ 4 / 2013

уголовной ответственности в связи с деятельным раскаянием (ст. 75 УК РФ), примирением с потерпевшим (ст. 76 УК РФ) и изменением обстановки (ст. 77 УК РФ). В дальнейшем данное условие так-

Вестник Московского университета МВД России

83

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы уголовного права и криминологии же появилось в нормах-примечаниях (п. 2 примечания к ст. 198 УК РФ), представляющих собой специальный вид деятельного раскаяния, применяемый в отношении лиц, совершивших налоговые преступления. В связи с тем, что на законодательном уровне понятие «лицо, совершившее преступление впервые» не раскрыто, в теории встречается множество мнений относительно его понимания. Так, А.А. Магомедов считает, что «лицо признается совершившим преступление впервые, если оно: ранее никаких преступлений не совершало; в отношении него не возбуждено уголовное дело; его судимость за ранее совершенное преступление, в соответствие со ст. 86 УК, была погашена или снята судом либо актом амнистии (ч. 2 ст. 84 УК РФ) или помилования (ч. 2 ст. 85 УК РФ); освобождалось за ранее совершенное преступление от отбывания наказания в связи с истечением срока давности обвинительного приговора (ст. 83 УК РФ)»1. По нашему мнению, наличие возбужденного уголовного дела в отношении лица, подлежащего освобождению от уголовной ответственности в связи с совершением иного преступления, не является препятствием для освобождения от уголовной ответственности. Наличие возбужденного уголовного дела не предрешает вопрос о виновности лица, и исходом такого уголовного дела может явиться его прекращение либо вынесение оправдательного приговора. Тем не менее, ряд авторов солидарны в данном аспекте с А.А. Магомедовым2. Кроме того, применительно к налоговым преступлениям А.С. Александров и И.А. Александрова считают, что лица, состоящие под следствием и судом за совершение иных налоговых преступлений, или уклоняющиеся от них, не подлежат освобождению от уголовной ответственности по основанию, предусмотренному ч. 1 ст. 76.1 УК3, что представляется не вполне корректным. В теории уголовного права нет также единой точки зрения о том, возможно ли освобождение от уголовной ответственности лиц, ранее уже освобождавшихся от уголовной ответственности по нереабилитирующим основаниям. Так, А.С. Александров, И.А. Александрова считают, что повторное освобождение от уголовной ответственности по делам о налоговых преступлений лиц, ранее ос-

84

вобождавшихся за совершение аналогичных преступлений, недопустимо, так как «шанс избежать уголовной ответственности по данному основанию дается законом лицу только один раз»4. Такой же точки зрения, однако применительно ко всем видам освобождения от уголовной ответственности, придерживаются С.Г. Келина и В.Ч. Песлякас5. Тем не менее, большинство авторов придерживаются противоположенной точки зрения. По их мнению, решение об освобождении от уголовной ответственности означает досрочное снятие правовых последствий совершенного преступления6. Необходимо отметить, что и судебная практика, применительно к нормам, предусмотренным ст. 76.1 УК РФ, признает лиц, ранее освобожденных от уголовной ответственности по нереабилитирующим основаниям, как впервые совершивших преступление7. На основании вышеуказанного, следуя букве закона, представляется более обоснованным мнение, согласно которому лицо подлежит освобождению от уголовной ответственности, даже если оно ранее уже было освобождено от уголовной ответственности по соответствующему нереабилитирующему основанию. Еще одним проблемным вопросом является понимание рассматриваемого условия при освобождении от уголовной ответственности по делам о налоговых преступлениях при совершении совокупности преступлений, предусмотренных ст.ст. 198, 199, 199.1 УК РФ. Так, Президиум Верховного Суда полагает, что при идеальной совокупности преступлений, совершенное деяние следует расценивать как впервые совершенное, «поскольку лицо привлекалось к уголовной ответственности фактически за одно реальное деяние…»8. Получается, что если лицо одним действием одновременно совершило, к примеру, уклонение от уплаты налогов с организации и неисполнение обязанностей налогового агента, то данные деяния рассматриваются как совершенные впервые, и, следовательно, лицо подлежит освобождению от уголовной ответственности. Что касается реальной совокупности, то в данном случае позиция Президиума ВС РФ абсолютно иная. По мнению Президиума ВС РФ, «наличие в действиях лица множественности преступлений исключает оценку всех их как совершенных впервые, поскольку хотя первое из них в совокуп-

Вестник Московского университета МВД России

№ 4 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы уголовного права и криминологии ности противоправных деяний действительно и может рассматриваться как впервые совершенное, но остальные объективно уже таковыми не будут, а следовательно, и все содеянное как первый и единственный факт совершения общественно опасных деяний впервые признаваться не должно»9. Таким образом, получается, что если лицо совершило два и более одинаковых налоговых преступления, предусмотренных ст.ст. 198, 199, 199.1 УК РФ, или несколько разных налоговых преступлений в разный временной период, то оно не может быть освобождено от уголовной ответственности по основанию, предусмотренному ч. 1 ст. 76.1 УК РФ. А.В. Шнитенков вообще считает, что освобождение от уголовной ответственности не должно происходить не при реальной, не при идеальной совокупности преступлений10. Представляется, что такая позиция Президиума ВС РФ и А.В. Шнитенкова не соответствует конституционному принципу презумпции невиновности, закрепленному в ст. 49 Конституции РФ и продублированному в ст. 14 УПК РФ, согласно которому виновность лица определяется исключительно решением суда. Д.А. Черепков, опираясь на ст. 14 Международного пакта о гражданских и политических правах и ст. 6 Европейской конвенции о защите прав и свобод человека, считает, что лицо будет признаваться совершившим преступление впервые, если в отношении него нет вступившего в законную силу обвинительного приговора суда о привлечении к уголовной ответственности за налоговые преступления11. Такая позиция автора заслуживает поддержки. На основании этого, видится более обоснованнной позиция Пленума Верховного Суда РФ, который в п. 20 своего постановления от 11 января 2007 г. № 2 «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания» указывает, что под лицом, совершившим преступление впервые следует считать лицо, совершившее одно или несколько преступлений, ни за одно из которых оно не было осуждено либо предыдущий приговор в отношении него не вступил в законную силу12. Таким образом, при решении вопроса об освобождении от уголовной ответственности при совершении налоговых преступлений в совокупности, правоприменителю необходимо руководствоваться

№ 4 / 2013

положениями вышеприведенного постановления Пленума Верховного Суда РФ как в большей степени отвечающего законодательству и интересам подозреваемого (обвиняемого). Необходимо также заметить, что в ч. 1 ст. 76.1 УК РФ говорится о совершении впервые именно налоговых преступлений, предусмотренных ст.ст. 198, 199, 199.1 УК РФ, а не преступлений вообще. Поэтому лицо, совершившее указанные налоговые преступления впервые, подлежит освобождению от уголовной ответственности, вне зависимости имеется ли у него непогашенная или неснятая судимость за совершение иного, не указанного в ч. 1 ст. 76.1 УК РФ, преступления. Данное положение вызвало полемику в теории уголовного права. Так, А.Н. Игнатов указывает: «следует особо отметить, что применение указанной нормы возможно и в случаях, когда лицо, впервые совершившее преступление экономической направленности, ранее уже привлекалось к уголовной ответственности по другим статьям УК РФ. В этом усматривается непоследовательность законодательного конструирования условий освобождения от уголовной ответственности в ст. 76.1 УК РФ»13. Также автор подчеркивает, что такое положение «нарушает сложившуюся практику и дает привилегии лицам, совершившим определенный перечень преступлений в сфере экономической деятельности»14. Представляется, что такая законодательная формулировка понятия «впервые» является вполне обоснованной и верной. Привилегии, которыми наделяется лицо, совершившее соответствующие налоговые преступления, нивелируются необходимостью возмещения не только причиненного ущерба, но и штрафных налоговых санкций (пеня, штраф). Таким образом, лицом, впервые совершившим преступление, предусмотренное ст.ст. 198, 199, 199.1 УК РФ, следует признавать: а) лицо, совершившее одно или несколько налоговых преступлений, но ранее не совершавшее аналогичного преступного деяния вовсе; б) хотя и совершавшее ранее одно или несколько налоговых преступлений, но уголовно-правовые последствия этого аннулированы на основании следующих обстоятельств: 1) судимость за ранее совершенное преступление, предусмотренное ст.ст. 198, 199, 199.1 УК

Вестник Московского университета МВД России

85

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы уголовного права и криминологии РФ, снята либо погашена в соответствии со ст.ст. 86, 95 УК РФ, или снята актом амнистии (ч. 2 ст. 84 УК РФ), помилования (ч. 2 ст. 85 УК РФ); Генеральный директор ЗАО «Тихорецкгазсервис» Сеуц В.А. обвинялся в совершении неисполнения в личных интересах обязанностей налогового агента и не перечислении в бюджет налогов в размере 3 223 141 руб., что является крупным размером, т.е. в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 199.1 УК РФ. Сеуцом В.А. было заявлено ходатайство о прекращении в отношении него уголовного дела на основании ст. 76.1 УК РФ в связи с тем, что он полностью возместил ущерб, причиненный бюджетной системе РФ. При выяснении всех необходимых условий прекращения уголовного дела в отношении Сеуца В.А., в судебном заседании было установлено, что Сеуц В.А. был осужден Тихорецким районным судом 22 апреля 2008 г. по ч. 2 ст. 199.1 УК РФ к штрафу в размере 200 000 руб.. Штраф был оплачен 2 июля 2008 года, следовательно, в соответствии со ст. 86 УК РФ судимость у него погашена, в связи с чем совершенное им преступление следует рассматривать как совершенное впервые. Кроме этого, судом также было отмечено, что согласно п. 26 Постановления Пленума Верховного суда РФ от 1 февраля 2011 г. о судебной практике применения законодательства, регламентирующего особенности уголовной ответственности несовершеннолетних — впервые совершившим преступление небольшой или средней тяжести следует считать лицо, совершившее одно или несколько преступлений, ни за одно из которых оно ранее не было осуждено, либо когда предыдущий приговор в отношении него не вступил в законную силу или судимость за ранее совершенные преступления снята или погашена в установленном законом порядке15; 2) лицо ранее освобождалось от уголовной ответственности по нереабилитирующему основанию (ст. 75, ст. 76, ст. 76.1, ст. 78, 84, 90 УК РФ) за совершение преступления, предусмотренного статьями 198, 199, 199.1 УК РФ; 3) лицо ранее освобождалось от уголовного наказания (ст. 80.1, 81, 82, 83, 92 УК РФ) за совершение преступления, предусмотренного ст.ст. 198, 199, 199.1 УК РФ; 4) в отношении лица судом применялись принудительные меры медицинского характера в связи

86

с тем, что после совершения преступления, предусмотренного ст.ст. 198, 199, 199.1 УК РФ, у лица наступило психическое расстройство, делающее невозможным назначение или исполнение наказания (п. «б» ч. 1 ст. 97 УК РФ)16. Представляется, что выработанное выше понятие «совершение преступления впервые» в целях его правильного и единообразного применения судами и органами предварительного расследования, следует закрепить в Постановлении Пленума Верховного Суда № 64 от 28 декабря 2006 г. «О практике применения судами уголовного законодательства об ответственности за налоговые преступления».   Магомедов А.А. Уголовная ответственность и освобождение от нее: эволюция правовых воззрений и современность: дис. … д-ра. юрид. наук / А.А. Магомедов М., 1998. С. 222. 2   См.: Антонов А.Г. Деятельное раскаяние как основание освобождения от уголовной ответственности: дисс. … канд. юрид. наук. / А.Г. Антонов. Томск, 2000. С. 78; Рарог А.И. Комментарий к УК РФ / Под. общ. ред. Генерального прокурора РФ Скуратова Ю.И. и Председателя Верховного Суда РФ Лебедева В.М. М.: Изд. Группа ИНФРА. М-НОРМА, 1996. С. 155. 3   Александров А.С., Александрова И.А. Новеллы УК и УПК РФ о прекращении уголовного преследования по делам о налоговых преступлениях // Уголовный процесс. 2012. № 1. С. 16. 4   Александров А.С., Александрова И.А. Там же. С. 16. 5   См.: Келина С.Г. Теоретические вопросы освобождения от уголовной ответственности. М., 1974. С. 17—18; Песлякас В.Ч. Уголовная ответственность и освобождение от нее. Учебное пособие / МВД СССР, Минская высшая школа. Минск, 1988. С. 44. 6   См.: Малков В.П. Квалификация повторных преступлений, совершенных освобожденным от уголовной ответственности // Советская юстиция. 1967. № 6. С. 25; Наумов А.В. Правовые последствия освобождения виновного от уголовной ответственности // Советская юстиция. 1976. № 20. С. 10—11; Аликперов Х.Д. Освобождение от уголовной ответственности в связи с деятельным раскаянием // Законность. 1999. № 5. С. 17; Реутов А.В., Мешков М.В. Прекращение следователем уголовного преследования по делам о налоговых преступлениях. // Следователь. 2010. № 7. С. 12. 7   См.: Ответы Президиума Верховного Суда РФ на вопросы, поступившие из судов, по применению федеральных законов от 7 марта 2011 г. № 26-ФЗ «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации» и от 7 декабря 2011 г. № 420-ФЗ «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» [Электронный ресурс] URL: http://base.consultant.ru/cons/cgi/ online.cgi?req=doc;base=LAW;n=133131 (дата обращения: 05.11.2012). 8   См.: Обзор судебной практики прекращения военными судами уголовных дел в связи с примирением с потерпевшим и деятельным раскаянием. Утвержден Постановлением Президиума Верховного Суда РФ от 1 июня 2005 г. 1

Вестник Московского университета МВД России

№ 4 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы уголовного права и криминологии [Электронный ресурс] URL: http://base.consultant.ru/cons/ cgi/online.cgi?req=doc;base=ARB;n=65844 (дата обращения: 2 декабря 2012). 9   См.: там же. 10   См.: Шнитенков А.В. Совершения преступления впервые как условие освобождения от уголовной ответственности // Российская юстиция. 2009. № 4. [Электронный ресурс] URL: http://www.twirpx.com/file/928415/ (дата обращения: 29 октября 2012). 11   См.: Черепков Д.А. Специальный случай освобождения от уголовной ответственности лиц, совершивших налоговые преступления: дисс. … канд. юрид. наук. Коломна. 2002. С. 123—124. 12   См.: Постановление Пленума Верховного Суда РФ

от 11 января 2007 г. № 2 «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания» [Электронный ресурс] URL: http://base.consultant.ru/cons/cgi/online. cgi?req=doc;base=LAW;n=93281 (дата обращения: 26 октября 2012). 13   Игнатов А.Н. Вопросы категоризации преступлений и освобождения от уголовной ответственности в современных условиях // Следователь. 2012. № 6. С. 24. 14   Игнатов А.Н. Там же. С. 24. 15   См.: Архив Тихорецкого районного суда Краснодарского края. Уголовное дело (арх. № 1-49/2012). 16   См.: Реутов А.В., Мешков М.В. Прекращение следователем уголовного преследования по делам о налоговых преступлениях // Следователь. 2010. № 7. С. 12.

ЕСТЬ ЛИ ЗАКОНОДАТЕЛЬНОЕ ЗАКРЕПЛЕНИЕ ПРАВА СЛЕДОВАТЕЛЯ НА ПРОНИКНОВЕНИЕ В ЖИЛИЩЕ?

Э.К. КУТУЕВ профессор кафедры уголовного права Санкт-Петербургского университета МВД России, доктор юридических наук, профессор, полковник полиции E-mail: [email protected] О.А. ЧАБУКИАНИ докторант кафедры предварительного расследования Санкт-Петербургского университета МВД России, кандидат юридических наук, доцент E-mail: [email protected] Аннотация. Рассматриваются гарантии принципа неприкосновенности жилища при производстве следственных и иных процессуальных действий; дается анализ уголовно-процессуального законодательства, регламентирующего порядок проникновения (вторжения) органов уголовного преследования в жилище; предлагаются изменения законодательства. Ключевые слова: неприкосновенность жилища; гарантии прав граждан; следственные действия, ограничивающие конституционные права граждан.

IS THERE LEGAL ESTABLISHMENT OF INVESTIGATOR’S RIGHT TO INTRUDE HABITATION?

E.K. KUTUYEV professor of chair of criminal law of the Ministry of Internal Affairs St. Petersburg university of Russia, doctor of jurisprudence, professor, police colonel O.A. CHABUKIANI doctoral candidate of chair of preliminary investigation of the Ministry of Internal Affairs St. Petersburg university of Russia, candidate of jurisprudence, associate professor Annotation. In this article the warranties of the principle of residence while investigative action procedure, analysis of procedural criminal legislation regulating habitation intrusion procedure of the prosecuting agencies; legislation amendment are proposed. Key words: habitation security, citizens’ rights warranties, investigative action, restricting constitutional rights of the citizens.

№ 4 / 2013

Вестник Московского университета МВД России

87

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы уголовного права и криминологии Неприкосновенность жилища — один из конституционных принципов (ст. 25), гарантированных в уголовном судопроизводстве ст. 12 УПК РФ. Посмотрим, как она обеспечивается на практике. Итак, ст. 12 УПК РФ содержит указание на получение судебного решения лишь в случаях проведения в жилище трех следственных действий: осмотра жилища при отсутствии согласия проживающих в нем лиц, обыска и выемки в жилище. Но в Конституции РФ говорится об ограничениях не в действиях, а о запрете на проникновение в жилище1! В комментариях к основному закону многие авторы, к сожалению, говорят лишь о необходимости получения судебного решения на сами следственные действия, но не на проникновение с целью их производства2. При этом мнения ученых расходятся: одни утверждают, что выполнять требование о получении согласия либо судебного решения необходимо на все следственные действия, осуществляемые в жилище, включая допросы, проверки показаний на месте3; другие — лишь на три перечисленные в ст. 12 УПК РФ4. Мы придерживаемся последней позиции, так как считаем, что в иных случаях органы уголовного преследования, появляясь в помещении, поисковые действия, предусматривающие изъятие, не совершают, силовое воздействие для вторжения не применяют, т.е., принцип неприкосновенности не нарушают. Это подтверждается и определением Конституционного Суда РФ5. Результаты анализа норм УПК РФ парадоксальны: ни одна статья не содержит словосочетаний «проникнуть в жилище», «вторгнуться в жилое помещение». Если обратиться к понятийному аппарату, то мы увидим, что ни в одном определении следственного действия (в том числе осмотра, обыска, выемки), нет упоминаний, что обеспечивающие действия, направленные на подход к непосредственному месту производства включаются в их содержание. Также ст. 12 УПК РФ не оговаривает возможности силового вмешательства при проникновении в жилое помещение в целях задержания подозреваемого или обвиняемого, объявленного в розыск, при наложении ареста на имущество, приводе. Отсутствие полной регламентации в УПК РФ процедуры проникновения в жилище против воли

88

проживающих в нем лиц, для производства следственных и иных процессуальных действий, 1) делает невозможной выработку единообразной практики применения; 2) порождает жалобы со стороны защиты на незаконные действия должностных лиц и ходатайства о признании протоколов следственных действий недопустимыми; 3) приводит к замешательству сотрудников органов уголовного преследования в случаях отказа владельцев помещений открывать двери; 4) ведет к дискуссиям и неутихающим спорам среди ученых6. На защите именно проникновения в жилище, а не только непосредственных действий в нем, в целях установления обстоятельств совершенного преступления стоят Жилищный кодекс7 (ч. 3 ст. 3), Федеральные законы РФ «О полиции»8 (ч. 4 ст. 15), «О федеральной службе безопасности»9 (п. «з» ч. 1 ст. 13), «Об оперативно-розыскной деятельности»10. Учитывая сказанное выше, заимствуя опыт иных отраслей права, целесообразно ст. 12 УПК РФ изложить следующим образом: «1.  Неприкосновенность жилища гарантирована законом. Проникновение в жилище с целью производства его осмотра осуществляется с согласия проживающих в нем лиц. Вторжение в жилище помимо воли проживающих в нем лиц с целью осмотра, обыска и выемки осуществляется на основании судебного решения, за исключением случаев, предусмотренных ч. 5 ст. 165 настоящего Кодекса. 2.  Проникновение (вторжение) в жилище с целью наложения ареста на имущество осуществляется на основании судебного решения. 3.  Проникновение в жилое помещение следователем, дознавателем, органом дознания допускается также для задержания лиц, подозреваемых в совершении преступления, и обвиняемых, объявленных в розыск, по правилам гл. 12 настоящего Кодекса, и для обеспечения привода. 4.  При проникновении (вторжении) в жилое помещение с целью производства следственного или иного процессуального действия, указанного в настоящей статье следователь, дознаватель, орган дознания вправе при необходимости произвести взлом или разрушение запирающих устройств, элементов и конструкций, препятствующих вхождению в помещение.

Вестник Московского университета МВД России

№ 4 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы уголовного права и криминологии 5.  Следователь, дознаватель, орган дознания принимает меры по недопущению доступа посторонних лиц в жилое помещение и сохранности находящегося в нем имущества, если проникновение сопровождалось действиями, предусмотренными ч. 4 настоящей статьи». Мы считаем, что конституционный принцип охраняет право граждан на то, что: 1) никто незаконно не проникнет в их собственность; 2) в случае необходимости производства следственных и иных процессуальных действий органам уголовного преследования необходимо соблюсти ряд согласительных и разрешительных процедур, а не лишь то, что в нем не будут произведены без судебного решения следственные действия, связанные с отысканием и изъятием объектов. Поэтому постановление следователя логичнее называть постановлением о возбуждении перед судом ходатайства о проникновении (вторжении) в жилище в целях производства отдельных следственных действий, либо применения отдельных мер уголовно-процессуального принуждения. Указание в данном документе на разрешение принуждения и возможность вторжения помимо воли, связанных с обеспечением доступа к производству следственного действия, необходимо и в силу положений п. 4 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24 декабря 1993 г. № 13 «О некоторых вопросах, связанных с применением статей 23 и 25 Конституции Российской Федерации» (в ред. от 6 февраля 2007 г.)11.   Ст. 25 Конституции РФ гласит: «Жилище неприкосновенно. Никто не вправе проникнуть в жилище против воли проживающих в нем лиц иначе как в случаях, установленных федеральным законом, или на основании судебного решения». 2   См., например: Бархатова Е.Ю. Комментарий к Конституции Российской Федерации (постатейный). М.: Проспект, 2010; Конституция Российской Федерации. Научно-практический комментарий (постатейный) / Авдеенкова М.П., Беседкина А.Н., Головистикова А.Н. и др.: под ред. Ю.А. Дмитриева. М.: Юстицинформ, 2007. 3   Кондратов П.Е. Глава 2. Принципы уголовного судопроизводства // Научно-практический комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под общ. ред. В.М. Лебедева; научн. ред. В.П. Божьева. М.: 1

№ 4 / 2013

СПАРК, 2002. С. 32; Смирнов А.В. Глава 4. Принципы состязательного уголовного процесса // Смирнов А.В., Калиновский К.Б. Уголовный процесс: Учебник для вузов / Под общ. ред. А.В. Смирнова. СПб.: Питер, 2004. С. 95; Томин В.Т. Неприкосновенность жилища // Комментарий к Уголовнопроцессуальному кодексу Российской Федерации / Отв. ред. В.И. Радченко; научн. ред. В.Т. Томин, М.П. Поляков. М.: Юрайт-Издат, 2004. С. 40. 4   См., например: Герасимова Л.И. Реализация принципа неприкосновенности жилища при производстве следственных действий // Адвокат, 2005. № 1; Рыжаков А.П. Комментарий к ст. 12 УПК РФ, которая называется «Неприкосновенность жилища» (Материал подготовлен с использованием правовых актов по состоянию на 21 июля 2005 г.) [Электронный ресурс]. Документ опубликован не был. Доступ из справочно-правовой системы «КонсультантПлюс» и др. 5   [Электронный ресурс] Определение Конституционного Суда Российской Федерации от 6 июля 2010 г. № 911-О-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Киятова Николая Анатольевича на нарушение его конституционных прав положениями статьи 194 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации». Документ опубликован не был. Доступ из справочно-правовой системы «КонсультантПлюс». 6   См., например: Колоков Н.А. Конституционное право на неприкосновенность жилища: к вопросу об эффективности превентивного судебного контроля (ч. 1) // Российский следователь, 2010. № 6. С. 13—16; Он же. Конституционное право на неприкосновенность жилища: к вопросу об эффективности превентивного судебного контроля (ч. 2) // Российский следователь, 2010. № 7. С. 4—8; Наумов С.Н. Производство следственных действий, ограничивающих неприкосновенность жилища: Дис. … канд. юрид. наук. 12.00.09. Московский университет МВД РФ. М. 2010; Парфенова М.В. Роль следователя в обеспечении конституционных прав и свобод подозреваемого и обвиняемого в досудебных стадиях уголовного процесса по УПК РФ // Российской следователь, 2002. № 9. С. 11—14; Фатикова А.Д. Механизм реализации принципа неприкосновенности жилища в уголовном судопроизводстве: Дис. … канд. юрид. наук. 12.00.09. Уральская государственная юридическая академия. Казань. 2010; Янкин А.Н. Реализация принципа неприкосновенности жилища при производстве следственных действий: Дис. … канд. юрид. наук. 12.00.09. Московский университет МВД РФ. М., 2010. и др. 7   Жилищный кодекс Российской Федерации от 29 декабря 2004 г. № 188-ФЗ (в ред. от 30 ноября 2010 г.) // Российская газета. 2005, 12 января. 8   Федеральный закон Российской Федерации «О полиции» от 7 февраля 2011 г. № 3-ФЗ // Российская газета. 2011, 10 февраля. 9   Федеральный закон Российской Федерации от 3 апреля 1995 г. № 40-ФЗ (ред. от 28 декабря 2010 г.) // Российская газета. 1995, 12 апреля; 2010, 31 декабря. 10   Федеральный закон Российской Федерации от 12 августа 1995 г. № 144-ФЗ (с изменениями на 8 декабря 2011 г.) / Официальный интернет-портал правовой информации www. pravo.gov.ru, 09.12.2011. 11   Бюллетень Верховного Суда РФ. № 3. 1994 (в ред. от 6 февраля 2007 г.).

Вестник Московского университета МВД России

89

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы уголовного права и криминологии

КРИМИНОЛОГИЧЕСКИЕ ОСОБЕННОСТИ ПРЕСТУПЛЕНИЙ, СОВЕРШАЕМЫХ ПРИ ЛИКВИДАЦИИ ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА А.В. ЧИНЕНОВ адъюнкт кафедры криминологии Московского университета МВД Российской Федерации Научная специальность: 12.00.08 — Уголовное право и криминология; уголовно-исполнительное право E-mail:[email protected] Аннотация. Рассматриваются некоторые криминологические особенности преступлений, совершаемых при ликвидации юридического лица Ключевые слова: организованная экономическая преступность, преступления, совершаемые при ликвидации юридического лица, криминальные банкротства, уклонение от погашения кредиторских обязательств, противодействие преступлениям, совершаемым при ликвидации юридического лица.

CRIMINOLOGICAL PECULIARITIES OF CRIMES COMMITTED BY THE LIQUIDATION OF THE LEGAL ENTITY

A.V. CHINENOV associate of Department of Criminology of Moscow University Ministry of Internal Affairs of the Russian Federation Annotation. The article discusses some criminological peculiarities of crimes committed by the liquidation of the legal entity. Key words: organized economic crime, crimes committed in the liquidation of the legal entity, criminal bankruptcy, failure to repayment obligations, combating crimes committed by the liquidation of the legal entity.

Исторически существование организованного общества априори невозможно без объединения людей для хозяйственных нужд. Группы людей, разного рода союзы, товарищества для достижения определенных целей (как показывает практика, в большинстве своем экономических), существуют издревле, действуя в качестве субъектов права наряду с физическими лицами. Потенциал современного государства, эффективность его функционирования определяется результатами деятельности секторов и сфер национальной экономики, напрямую зависящих от количественных и качественных характеристик вновь создаваемых, успешно функционирующих и прекращающих свою деятельность предприятий, производящих национальный продукт. Прекращение деятельности предприятия, т.е., его ликвидация — неизбежное, и достаточно распространенное явление рыночной экономики. Этим процессом конечной стадии хозяйствования заканчивается эволюция жизнедеятельности значительной части экономических субъектов. По данным Государственной налоговой службы, в истекшем

90

году, по состоянию на 1 декабря 2012 г. из общего числа 4555416 зарегистрированных в ЕГРЮЛ действующих юридических лиц прекратили свою деятельность 3006791. В течение 2011 г. в стране действовало 4542095 предприятий. За этот же период прекратили существование 2532867. В 2010 г. из существовавших 4491307 предприятий подверглись процедуре ликвидации 1962242 хозяйствующих субъекта, что в сою очередь превышает показатель 2009 г. (4258060 — действующих, 1700692 — ликвидированных, а так же показатель 2008 г. 4021318 против 14290461. Количественный вектор роста ликвидируемых предприятий объясняется не только теоретической парадигмой объективного существования процессов и механизмов рыночной экономики, радикальными экономическими реформами современной отечественной действительности, следствием мирового финансово кризиса, когда одновременно предприятия, финансовые компании и банки оказались неспособны расплатиться по своим обязательствам в силу объективных причин или форс-мажорных обстоятельств, но и преднамеренно расточительным и

Вестник Московского университета МВД России

№ 4 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы уголовного права и криминологии неэффективным управлением, недобросовестным отношением к своим экономическим обязанностям и обязательствам собственников и акционеров, учредителей и топ-менеджеров, арбитражных управляющих и сотрудников кредитных организаций, должностных лиц государственных органов. Отдельные предприятия уже изначально создаются как «однодневки», с целью использования их в преступных целях, для вывода активов, полученных преступным путем, обналичивания денежных средств, распоряжения присвоенным имуществом и средствами в целях выстраивания схем легализации преступных доходов, полученных в результате ненадлежащего исполнения государственных закупок, незаконной приватизации, недружественных поглощений, корпоративных захватов с последующей их ликвидацией. Первые противоправные факты в рассматриваемой области экономической преступности в нашей стране стали заметны на фоне перехода от командно-административных, плановых условий хозяйствования к рыночным отношениям. Экономическая нестабильность переходного периода, отсутствие правовой и экономической культуры, пробелы в законодательстве способствовали созданию и функционированию сомнительных компаний-однодневок. Однодневки создавались специально для того, чтобы помочь осуществлению криминальных схем и очень быстро ликвидировались. Эти фирмы осуществляют, как правило, одну — две операции, например, кредитных, либо связанных с обналичиванием денежных средств, прокручиванием денежных средств, увеличивая цену при проведении государственных закупок, и осуществляют свою деятельность по поддельным документам как регистрационным, так и разрешающим различные виды деятельности. Такие лжефирмы «создаются» правонарушителями как легально, так и с помощью поддельных штампов и печатей и существуют лишь виртуально. К однодневкам относятся и фирмы, которые официально зарегистрированы, имеют лицензии и банковский счет, но оформлены они по утраченным либо похищенным паспортам, так как создаются для одной операции и сразу ликвидируются. И в настоящее время, наряду с объективными экономическими причинами закрытия предпри-

№ 4 / 2013

ятия, ликвидация может осуществляться в результате комплекса преступных действий собственников и должностных лиц ликвидируемых предприятий, государственных служащих, либо заинтересованности в таком исходе иных лиц. Характеризуя преступность при ликвидации юридического лица, укажем, что таковая является разновидностью экономической преступности, для которой наиболее близким понятием, является определение, данное В.М. Есиповым как деяния, направленные на получение экономического результата (через удовлетворение корыстного интереса), осуществляемого противоправным путем субъектами экономической деятельности2. Субъекты преступных ликвидаций представляют собой как легальных, так и нелегальных участников бизнеса3. Материалы проверок, проводимых правоохранительными органами, попавшие в поле зрения исследования, позволили классифицировать субъектов, осуществляющих преступные действия при ликвидации юридического лица. В их числе: представители органов власти и самоуправления, должностные лица МНС РФ судьи, депутаты; адвокаты, нотариусы, аудиторы и пр.; антикризисные и арбитражные управляющие; собственники капитала фирмы, ее акционеры, учредители; менеджеры различного уровня, работники финансовых, бухгалтерских и юридических служб компаний; сотрудники кредитных и страховых организаций; профессиональные рейдеры; лица, регистрирующие фирмы «однодневки». Относясь к корыстной преступности, деяния, совершаемые при ликвидации юридического лица, могут входить в следующие видовые составы:   экономической преступности, например, ст.ст. 159, 165, 171, 174, 174.1, 176-179, 183, 185, 185.1, 195—197 УК РФ;   налоговой преступности, например, ст.ст. 199, 199.1, 199.2 УК РФ;   коррупционной преступности, ст.ст. 201, 204, 285, 285.1, 285.2, 286, 289, 290, 291—293 УК РФ;   общеуголовной корыстной преступности, например, ст.ст. 105, 111, 112, 115—117, 126, 145.1 УК РФ). Проводимое исследование указывает на возможность деления рассматриваемых преступлений по основаниям времени совершения деяний относительно процедуры ликвидации юридического лица:

Вестник Московского университета МВД России

91

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы уголовного права и криминологии  

преступления, совершаемые с целью подготовки к предстоящей ликвидации, как повод для ее осуществления, либо для облегчения ее проведения;   преступления, совершаемые в процессе ликвидации юридического лица;   преступления, совершаемые для сокрытия последствий незаконной ликвидации юридического лица. На всех стадиях ликвидации могут иметь место преступления, предусмотренные ст.ст. 105, 111, 112, 115, 116, 117, 126 УК РФ. Наиболее криминальной является стадия непосредственной ликвидации юридического лица, в рамках которой могут иметь место следующие составы — ст.ст. 145.1, 159, 165, 171, 179, 183, 185, 195, 199, 199.1, 199.2, 201, 204, 285, 285.1, 285.2, 286, 290, 291, 293 УК РФ. На подготовительной стадии, мы выделяем следующие виды преступлений — ст.ст. 159, 165, Преступления совершаемые при ликвидации юридического лица, квалифицируемые по ст.ст. УК РФ 195 196 197 177 199 199.2 201 286 159 160

Зарегистрировано преступлений (по годам) 2008 441 191 6 142 7118 1274 2149 3347 106642 66742

Сопоставив данные ФНС и ГИАЦ МВД России относительно учтенных фактов криминальных банкротств как явных индикаторов, свидетельствующих о реальной картине криминальных ликвидаций, построим следующие диаграммы. В 2008 г., в общем числе 1429046 ликвидированных организаций, 148578 были ликвидированы вследствие банкротства, включая 320 криминальных ликвидаций. В 2009 г. на 1700692 ликвидаций, 159660 были осуществлены по банкротству, включая 701 криминальную. Данные 2010 г. указывают на 745427 ликвидированных юридических лиц, из которых, 25640 прекратили свою деятельность изза банкротства, а 621, вследствие совершения преступлений, квалифицированных по ст.ст. 195—197

92

171, 174, 176, 177, 179, 185, 185.1, 193, 196, 197, 199, 199.1, 199.2, 201, 285, 285.1, 285.2, 290-292 УК РФ. Посткриминальное поведение лиц, принимающих участие в ликвидации, может быть квалифицировано по признакам ст.ст. 159, 201, 290—292 Уголовного кодекса. В своей общей совокупности эти противоправные деяния образуют преступность при ликвидации юридического лица. Однако, основными преступлениями все же являются квалифицируемые по ст.ст. 195, 196, 197, 199, 199.1, 199.2, 145.1 УК РФ. Численность зарегистрированных фактов преступлений, квалифицированных по отдельным статьям Уголовного Кодекса РФ и входящих в группу преступлений, совершаемых при ликвидации юридического лица, представлена в виде таблицы4:

2009 358 186 4 782 6628 1206 2548 3194 105040 62130

2010 402 290 9 329 3849 677 1588 2207 71924 39411

2011 277 248 4 465 1832 355 1415 2143 57941 31069

УК РФ. В 2011 г., прекратили свое существование 2532867 организаций, включая 183427 — в связи с банкротством, в том числе 529 криминальных. На 1 декабря 2012 г. из 3006791 прекративших свое существование организаций, 190531 — были ликвидированы по причине банкротства, в том числе 444 — по признакам ст.ст. 196, 196,197 УК РФ5. На общем фоне значительного количества ликвидируемых предприятий, малое количество преступлений, выявленных по признакам банкротства, подтверждает латентность этих преступлений. Необходимо признать, что немаловажным фактором сложившейся ситуации является высокий интеллектуальный уровень преступников, их образование, опыт деятельности в динамичных эко-

Вестник Московского университета МВД России

№ 4 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы уголовного права и криминологии 1429046

1500000

ликвидировано предприятий

1000000

ликвидировано по банкротству

500000

148578

0

в том числе по признакам ст.ст. 195,196,197 УК РФ

320

2008 г.

2000000

ликвидировано предприятий

1700692

1500000

ликвидировано по банкротству

1000000 159660

500000 0

в том числе по признакам ст.ст. 195,196,197 УК РФ

548

2009 г. 1962242

2000000

ликвидировано предприятий

1500000

ликвидировано по банкротству

1000000 172166

500000 0

701

2010 г.

3000000

ликвидировано предприятий

2532867

2000000

ликвидировано по банкротству

1000000

183427

0

529

ликвидировано предприятий

3006791

ликвидировано по банкротству

2000000 1000000 0

190531

  См.: Статистические данные ЕГРЮЛ Федеральной налоговой службы России. [Электронный ресурс]. URL: http// nalog.ru/

№ 4 / 2013

444

в том числе по признакам ст.ст. 195,196,197 УК РФ

на 1 декабря 2012 г.

номических реалиях, способность адаптироваться к законодательным нововведениям, когда используется лозунг «что не запрещено — то разрешено». Изложенные данные подтверждают предположение о том, что проблема противодействия преступлениям, совершаемым при ликвидации юридического лица, является актуальной, в том числе с криминологической точки зрения. 1

в том числе по признакам ст.ст. 195,196,197 УК РФ

2011 г.

4000000 3000000

в том числе по признакам ст.ст. 195,196,197 УК РФ

  См.: Есипов В.М. Теоретико-методологические проблемы нейтрализации экономической преступности // Преступность: стратегия борьбы. М., 1997. С. 108. 3   См.: Есипов В.М. Криминальная экономика: содержание, характеристика и реакция общества // Реагирование на преступность: концепции, закон, практика. М., 2002. С. 152. 4   См.: Отчетные данные ГИАЦ МВД РФ. [Электронный ресурс]. URL: http//crimpravo.ru/page/mvdstatistic/ 5   Диаграммы составлены с использованием данных, полученных из следующих источников: данные Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. [Электронный ресурс]. URL: http// arbitr.ru/; данные ФНС Российской Федерации. [Электронный ресурс]. URL: http//nalog.ru; Отчетные данные ГИАЦ МВД РФ. [Электронный ресурс]. URL: http//mvd.ru/ 2

Вестник Московского университета МВД России

93

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы уголовного права и криминологии

О СТАНОВЛЕНИИ И РАЗВИТИИ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА, РЕГЛАМЕНТИРУЮЩЕГО ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ ПО ЗАЩИТЕ НЕСОВЕРШЕННОЛЕТНИХ ОТ ПРЕСТУПНЫХ ПОСЯГАТЕЛЬСТВ В МОНГОЛИИ

Б. ЮНДЭНДОРЖ адъюнкт Московского Университета МВД России Научная специальность: 12.00.08 — Уголовное право и криминология; уголовно-исполнительное право E-mail: [email protected]

Аннотация. Анализируются исторические периоды Монголии; рассматриваются вопросы защиты несовершеннолетних от преступных посягательств. Ключевые слова: защита законных прав и интересов несовершеннолетних, система защиты детей, предупреждение правонарушений и преступлений против несовершеннолетних.

ABOUT FORMATION AND DEVELOPMENT OF THE LEGISLATION REGULATING ACTIVITY ON PROTECTION OF MINORS FROM CRIMINAL ENCROACHMENTS IN MONGOLIA B. JUNDENDORZH the graduated in a military Аcademy of the Moscow University of the Ministry of Internal Affairs of Russia Annotation. In article the historical periods of Mongolia where questions of protection of minors from criminal encroachments are considered are analyzed. Key words: рrotection of legitimate rights and interests of minors, system of protection of children, the prevention of offenses and crimes against minors.

Для понимания сути рассматриваемого вопроса считаем важным обратиться к истории государства и права Монголии. Ученые — криминологи полагают, что всякая преступность, с одной стороны, относится не только к негативным правовым явлениям, но и к социальным, историческим. С другой стороны, вопросы борьбы с преступлениями и защиты граждан от преступных посягательств относились и относятся к сфере внутренних дел любого государства. У монголов — более, чем 2000-летняя история независимого государственного строя1. В течение всего этого периода на территории Монголии существовали более 10-ти государств, имеющих разные формы административного управления, основанные на наследовании власти и единой националь-

94

ности. Они, наряду с государственным законодательством, принимали и реализовывали законодательства со своими национальными особенностями и обычаями. Исследование, необходимое для понимания того, как регулировались правовые нормы законодательных актов государства в отношении посягательства против несовершеннолетних, имеет правовое историческое значение. Для этого мы решили обратиться к исторической периодизации, составленной учеными в области истории государства и права Монголии. Существуют различные классификации монгольских и зарубежных ученых—монголоведов истории развития государства и права Монголии. Мы избрали признанную ученым миром классификацию академика, доктора исторических наук, профессора Ж. Болдбаатара и

Вестник Московского университета МВД России

№ 4 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы уголовного права и криминологии доктора юридических наук, профессора Л. Лундээжанцана, считающих, что можно условно поделить историю государства и права Монголии на следующие периоды2. 1. Государство и право монгольских государств древнего периода (III в. до н.э.—XIII в. н.э.). 2. Государство и право Монголии среднего периода (XIII в.—начало XX в.). 3. Государство и право Монголии нового периода (20-е—90-е г.г. XX в.). 4. Государство и право Монголии новейшего периода (90-е г.г. ХХ в.—по настоящее время). Из перечисленных периодов в исследуемой нами проблеме мы рассмотрим первые два периода. В первом (древнем) периоде на территории Монголии существовали несколько родоплеменных государств монгольского происхождения — Хунну, Сянь-Би, Великий Нирун; турецкого происхождения — Турэг, Уйгур, Кидан, устанавливающие государственность и принимающие законодательства со своими особенностями. Говоря о защите прав и интересов детей от преступных посягательств в данном периоде Монголии, можно отметить: государственный строй древних монгольских государств был целостной системой, где применялась традиционно унаследованная правовая политика в борьбе с преступлениями и их предупреждением, которая реализовывалась в смешанных формах в виде традиционного и письменного законов, путем налагания суровых наказаний на виновных. В то время не существовали правовые нормы, регулирующие защиту детей от преступных посягательств, или, возможно, существовали, но не исследованы соответствующим образом. Преступные деяния в отношении несовершеннолетних, такие, как убийство, попытка убийства, кража или оставление в опасности детей существовали лишь на уровне социального явления. Средний период развития государства и права Монголии охватывает более длительное время, свыше восьми веков — от образования Великого Монгольского государства до победы Народной революции3. В 1206 г., как считают большинство историков, был принят главный источник монгольских законо-

№ 4 / 2013

дательных актов — закон Великая Яса; с этого времени начался новый период истории монгольского государства и права. В течение многих десятилетий велись и до сих пор ведутся основные споры вокруг вопроса, является ли Великая Яса кодифицированным актом (Г.В. Вернадский4, Б.Д. Греков5, А.Д. Насилов6, Д. Таванжин7) или представляет собой обычное право (В.А. Рязановский8, Т.Д. Скрынникова9). Многие ученые Монголии в области права считают, что закон Великая Яса является единым законом, регулирующим разного рода социальные отношения и содержащим, наряду с правовыми нормами государственного, административного, военного, гражданско — бытового характера, и нормы уголовного права. Данный закон, в сравнении с предшествующими, являлся гораздо более прогрессивным — применение соответствующих санкций обеспечивало внутренний правопорядок и безопасность страны. Действовали нормы уголовного права, касающиеся защиты прав и интересов несовершеннолетних от преступных посягательств. Анализ большинства статей Закона указывает на то, что он не был диким и жестоким, а, напротив, был гуманным и справедливым, направленным на искоренение преступности в государстве. Например, известный ученый Калмыкии Эрэнжен Хара — Даван, основываясь на исторических сведениях, отмечал, что к этому относится следующее указание статьи: «дети, рожденные от рабынь, считаются столь же законными, как и рожденные от жен, и по завещанию отца им должна достаться определенная доля имущества»10. Об этом и подчеркивали монгольские ученые Ж. Болдбаатар, Д. Лундээжанцан в совместном труде «Историческая традиция государства и права Монголии»11. А в ст. 217 «Cокровенного сказания монголов»12 отмечается: «воин Хуилдар проявлял в бою доблесть, пусть получают сиротское пособие даже и потомки потомков его!»13. Здесь говорится об оказании помощи семьям погибших в бою. Ученые, однако, отмечают, что наряду с гуманными правовыми нормами, защищавшими интересы и права несовершеннолетних, в Ясе существовали правовые нормы, сурово применяемые к семье и детям виновного: «семья, у которой найден краденый конь, должна дать владельцу еще 9 коней одинаковой масти; если не выплачен штраф, то

Вестник Московского университета МВД России

95

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы уголовного права и криминологии взамен отобрать детей, а если виновный не имеет детей, то убить его, как овцу», т.е. подвергались наказанию невиновные члены семьи совершившего правонарушение, в том числе и дети. В период правления Хубилай-хана14 были утверждены и реализованы различные законы, усовершенствовались законодательства — главное выражение правового развития государства. Исследуя законы Юаньской династии, также относящиеся к среднему периоду, ученые задавались вопросом: являлись ли они точной копией китайских законов или включали в себя элементы законов Великой Ясы. Так, русский ученый — монголовед, доктор юридических наук, профессор В.А. Рязановский и некоторые другие ученые пытались доказать, что они были точной копией китайских. А монгольский ученый, доктор исторических наук Ж. Болдбаатар, проведя отдельное исследование Юаньских законов, отмечает, что законы Юаньской династии являются правовым документом, созданным на принципах обычного права, учитывающим древние законы Китая, но в большинстве своем отражающим правовые традиции Монголии, в том числе законы Великой Ясы15. Кроме Великой Ясы и законов Юаньской династии, в среднем историческом периоде действовали: Уложение Юаньской династии, включающее правовые нормы, защищающие детей от бродяжничества и попрошайничества; Восемнадцать степных законов («Халхын цааз эрхэмжийн 18 хууль»), где применялась правовая норма несправедливого, безнравственного обычая — «распространение мер наказания на членов семьи преступника, в том числе на детей»; «Монголо-ойратское уложение» (Их цааз), содержащее более 10-ти правовых норм, регулирующих преступления несовершеннолетних и против них, вопросы наказаний, налагаемых за эти преступления, а также защищающие брачные, семейные отношения, вопросы образования и воспитания детей; «Халха Джирум», где устанавливается опека над потерпевшим несовершеннолетним в случае потери им родителей в ходе совершенного преступления; «Монгольское Уложение» («Зарлигаар тогтоосон гадаад монголын төрийг засах явдлын яамны хууль зүйлийн бичиг» — «Уложение Китайской Палаты внешних сношений», составленное Цзинской империей для

96

регулирования внутренних отношении в Монголии) 1789 г., в котором было узаконено и реализовывалось деяние, признававшееся преступлением и ставшее актуальным в современное время — продажа детей. Таким образом, деятельность монгольского государства среднего исторического периода была направлена на защиту прав и интересов несовершеннолетних, оказание помощи детям— сиротам. Наблюдались гуманность, смягчение наказаний. В законах присутствовало достаточно большое число норм правового характера, защищающих детей от преступных посягательств. В них впервые, в отличие от предыдущих законов, в качестве потерпевших от преступлений признавались несовершеннолетние. Также были узаконены правовые нормы, запрещающие деяния против свобод и интересов детей. К ним можно отнести следующие правовые нормы: «не отдавать под залог или не продавать ребенка»16; «залогодержатель не имеет права жениться на дочери залогодателя»17. Многие законодательства, начиная с закона Великой Ясы, представляющего собой обычное право, и до закона «Указом установленные монгольские государственные законы»18, отражающего влияние западного права и сохранившего традиции национального права, развивались преемственно, совершенствовались, регулируя общественные отношения того времени. Основная часть положений этих законов содержала уголовные деяния, где были отражены преступления против жизни, здоровья, прав и свобод человека, и потерпевшими в отдельных преступлениях признавались малолетние дети и несовершеннолетние. Незначительное количество указаний, связанных с защитой прав и интересов детей содержалось в разделах, касающихся уголовных, административных и гражданских деяний. Профилактическая работа в то время основывалась на жестких мерах наказания — применялись суровые наказания лицам, совершившим преступления против детей. Все это привело к созданию системы национального правосознания: почитать, любить и защищать детей. В ходе исследования истории государства и права среднего периода выяснено, что дети, их права

Вестник Московского университета МВД России

№ 4 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы уголовного права и криминологии и интересы являлись предметом правового регулирования. Эта национальная особенность нашла отражение в дальнейшем — новом периоде развития государства и права Монголии. Рассмотрев законодательные акты двух рассмотренных исторических периодов становления государства и права Монголии, мы пришли к следующим выводам. 1. Государственный строй древних монгольских государств был целостной системой, где применялась традиционно унаследованная политика в борьбе с преступлениями и их предупреждением, которая реализовывалась в смешанных формах в виде традиционного и письменного законов, путем налагания суровых наказаний на виновных. В то время не существовали правовые нормы, регулирующие защиту детей от преступных посягательств. 2. Деятельность монгольского государства среднего исторического периода была направлена на защиту прав и интересов несовершеннолетних, оказание помощи детям — сиротам. Наблюдались гуманность, смягчение наказаний. В законах присутствовало достаточно большое число норм правового характера, защищающих детей от преступных посягательств. В них впервые, в отличие от предыдущих законов, в качестве потерпевших от преступлений признавались несовершеннолетние. Также были узаконены правовые нормы, запрещающие деяния против свобод и интересов детей — государство брало на себя обязанность по защите прав и интересов семьи и детей. Профилактическая работа в то время основывалась на жестких мерах наказания — применялись суровые наказания лицам, совершившим преступления против детей. Все это привело к созданию системы национального правосознания: почитать, любить и защищать детей. 3. Введение правовых норм законодательных актов рассматриваемых нами исторических периодах оказало существенное влияние на формиро-

№ 4 / 2013

вание современных институтов уголовного права Монголии.   О праздновании 2220-летия создания государственности на территории Монголии, Указ Президента Монголии, 2011. 2   Ж. Болдбаатар, Л. Лундээжанцан, Историческая традиция государства и права Монголии (в переводе с монг. языка — Монголын төр эрх зүйн түүхэн уламжлал). Улан–Батор, 1997, С. 9—10. 3   Народная революция 1921 г. проводилась под руководством Монгольской народной партии, против чужеземных захватчиков. В результате народной революции изгоняли чужеземных захватчиков, сменяли феодальный строй, декларировали народное государство. 4   Г.В. Вернадский, О составе Великой Ясы Чингис-Хана, В кн: История права Спб 1999, С. 112—130. 5   Б. Греков и А. Якубовский Золотая орда. Л., 1937. С. 118— 120. 6   А.Д. Насилов Восемнадцать степных законов. Памятник Монгольского права. СПб, 2002. С. 9—10. 7   Д. Таванжин. Нормативные и структурно-функциональные основания полицейской деятельности в контексте эволюции политико-правовой системы Монголии: Автореф. Дис. …канд. юрид. наук. СПб., 2004, С. 10. 8   В.А. Рязановский, Является ли Монгольское право обычным? Харбин, 1932. С. 3—6. 9   Скрынникова Т.Д. Харизма и власть в эпоху Чингисхана. М., 1997, С. 45—46. 10   Рязановский В.А. Великая Яса Чингис хана, Улан-Батор, 2002. С. 24. 11   Болдбаатар Ж., Лундээжанцан Л. Историческая традиция государства и права Монголии (с монг. — Монголын төр эрх зүйн түүхэн уламжлал), Улан-Батор 1997. С. 74. 12   Сокровенное сказание монголов (китайский перевод монгольского названия Монголын нууц товчоо) — наиболее древний монгольский литературный и историографический памятник, ценный источник по истории монголов, их государства и основателя — Чингисхана, а также по истории Центральной Азии XII—XIII в.в. Оно было составлено в 1240 г. неизвестным автором. 13   Дашням И. Великая Яса святого хозяина Чингисхана (в переводе с монг. языка — Эзэн Богд Чингисийн Их засаг). Юридический институт МГУ, 1996. М., С. 25, ст. 217, С. 47, (на монг. языке); Сокровенное сказание монголов, перевод С.А. Козина, ст. 217, Улан-Батор, 1990. 14   Великий хан Хубилай (1260—1294) — внук Чингисхана, предводительствующий Монгольской державой, который одновременно стал и императором Китая. После перенесения столицу из Монголии в Янь-Цзин, нынешний Пекин, он дал своей династии имя Юань. 15   Скрынникова Т.Д. Харизма и власть в эпоху Чингисхана. М., 1997, С. 45—46. 16   Рязановский В.А. Великая Яса Чингисхана, Улан-Батор, 2002. С. 75. 17   Там же. 18   Была разработана специально созданной комиссией 1915—1919 гг. ( после освобождения от маньчжурского ига и в период правления Богдо-хана Джебцзундамба-хутухтавосьмого). 1

Вестник Московского университета МВД России

97

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы уголовного процесса

К ВОПРОСУ О ВЗАИМОДЕЙСТВИИ СУБЪЕКТОВ РАССЛЕДОВАНИЯ НЕЗАКОННОГО ПОЛУЧЕНИЯ КРЕДИТА Г.В. АКИФЬЕВА начальник отдела экономических экспертиз (Россия, ЭКЦ ГУ МВД России по Алтайскому краю) Научная специальность: 12.00.09 — Уголовный процесс E-mail: [email protected] Аннотация. Анализируется состояние взаимодействия субъектов расследования незаконного получения кредита; обосновываются предложения по его совершенствованию. Ключевые слова: взаимодействие, специалист-экономист, документы, выемка, анализ.

ON THE INTERACTION OF THE SUBJECTS OF THE INVESTIGATION OF ILLEGAL FOR CREDIT G.V. AKIFYEVA the head of department of economic examinations (Russia, EKTs GU Ministry of Internal Affairs of Russia across the Altai territory) Annotation. The article examines the state of interaction of subjects investigation of illegal credit, justified proposals to improve it. Key words: interaction, expert and economist, documents, excavation, and analysis.

Преступления, связанные с незаконным получением банковского кредита, чрезвычайно сложны по своему механизму, соответственно, методика их расследования отличается существенной спецификой, обусловливающей потребности следственной практики в новых более эффективных приемах и методах расследования. Незаконное получение кредита квалифицируется по ст. 176 УК РФ. Способы совершения данного вида преступлений достаточно разнообразны: создание лжефирм однодневок; изготовление подложных документов; предоставление кредитору не существующего, завышенного по стоимости или не принадлежащего заемщику залогового имущества; подкуп банковских работников т.д. [1] Проблема расследования данной категории преступлений обусловлена необходимостью активного вторжения следствия в сферу экономических знаний в области банковского кредитования. Причем полнота и успешность расследования незаконного получения кредита зависит не только от

98

содержания собственных экономических знаний следователя, оперативного сотрудника и сведущего лица в сфере банковского кредитования, но и от уровня их взаимодействия. Эффективность взаимодействия между указанными лицами определяется в основе своей качеством информации, добываемой оперативным сотрудником и следователем, своевременностью обмена ею, комплексностью анализа и объективностью ее оценки, использованием при этом помощи лица, сведущего в области экономики, а в частности банковского дела. Действуя в пределах своей компетенции, в форме консультаций и исследований, такое лицо способствует установлению особенностей механизма незаконного получения кредита, выяснению функциональных ролей соучастников этого преступления, наконец, изложению выявленных фактов профессионально грамотным языком, доступным для понимания участников уголовного процесса и соответствующим решаемым задачам расследования.

Вестник Московского университета МВД России

№ 4 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы уголовного процесса Проблемам взаимодействия в криминалистике постоянно уделяется особое внимание [2, 12]. Касаясь ее методологического аспекта В.Я. Колдин справедливо заметил, что эффективное использование экспертных технологий в порядке взаимодействия следователя, эксперта и специалиста при производстве следственных действий, требует обязательного соблюдения двух условий: органичного единства задачи, вытекающей из следственной ситуации и предмета доказывания и метода исследования; системного видения субъектами исследования задач и методов, учета их взаимосвязи в динамическом процессе судебного исследования. Обращение сотрудников правоохранительных органов за помощью к лицам, обладающим специальными экономическими знаниями, целесообразно начинать на этапе рассмотрения и разрешения сообщения о незаконном получении кредита, предшествующего началу расследования преступления. Многообразие банков, способов и принципов кредитования, видов кредитов, форм собственности заемщиков, режимов налогообложения заемщиков, перечней составляемых ими отчетных документов, механизмов преступления обуславливает даже на этой «ранней стадии» потребность привлечения специалистов, обладающих знаниями в сфере банковского кредитования. Сотрудникам оперативных аппаратов, в силу дефицита их знаний в области банковского кредитования, просто необходима консультативная и справочная помощь специалиста при поиске исходной ориентирующей информации, в том числе отражаемой в материальных следах о событии преступления, о способе его совершения, об объектах возможных следоносителях следов преступления, в качестве которых чаще всего выступают документы. В расследовании незаконного получения кредита выемке, как правило, подлежат следующие документы:   отчетные документы заемщика (Бухгалтерский баланс, Отчет о движении денежных средств, Декларация в связи с применением специального режима налогообложении);   выписки о движении денежных средств заемщика по его расчетным счетам;

№ 4 / 2013

 

учетная политика заемщика; журнал-ордер № 4 «Учет кредитов и займов»;   карточки по счетам 66 «Расчеты по краткосрочным кредитам и займам», 67 «Расчеты по долгосрочным кредитам и займам»,   главная книга;   кредитное дело заемщика;   кредитный договор;   внутренние нормативные документы банка-кредитора, раскрывающие процесс кредитования, действующие на момент подачи заявки на кредит конкретным заемщиком. При этом специалист-экономист помогает: а) определить перечень документов, в которых, вероятнее всего, отражены следы преступления и которые подлежат выемке; б) правильно оценить имеющуюся информацию, соответственно, разработать версии и меры по их проверке, определить тактику производства следственных действий; в) профессионально грамотно сформулировать вопросы, выносимые на разрешение специалисту при назначении документальной проверки или экспертизы. Для решения вопроса о возбуждении уголовного дела исключительно важна достоверность и полнота предварительного исследования, проведенного специалистом-экономистом, что опять же во многом зависит от его взаимодействия со следователем и сотрудником оперативного аппарата. Тем более, что при этом зачастую приходится сталкиваться с сомнительной позицией самих потерпевших-руководителей банков-кредиторов, которые ссылаясь на сохранение банковской тайны, отказываются предоставлять документы, раскрывающие процесс кредитования. Все это не лучшим образом отражаются на содержании и качестве предварительных проверок, предшествующих возбуждению уголовных дел. Представляется, что по этому поводу следовало бы более определенно сформулировать соответствующие положения в УПК РФ. Проведенное нами изучение 80 уголовных дел, возбужденных по фактам незаконного получения кредита, показало, что в 61% из них проводилась документальная проверка. В 43% случаев ее содержание сводилось лишь к формальному сопо 

Вестник Московского университета МВД России

99

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы уголовного процесса ставлению сведений, имеющихся в отчетных и сфальсифицированных документах заемщиков (о размере выручки, чистой прибыли, величине основных средств, запасов, дебиторской и кредиторской задолженностей, обязательств и т.д.). В таких ситуациях, конечно же, очень важно было бы выяснить влияние сфальсифицированных документов на изменение хозяйственного положения или финансового состояния заемщика путем расчета группы показателей и (или) коэффициентов согласно методике банка-кредитора. Но это чаще всего не делалось. Вместе с тем, анализ экспертной практики показал, что не во всех случаях незаконного получения кредита фальсификация заемщиком предоставляемых им в банк отчетных документов влияет на изменение его хозяйственного положения или финансового состояния, что объясняется, прежде всего, несовершенством, недостаточной эффективностью банковской методики оценки риска заемщика. Данное и ему подобные обстоятельства, безусловно, можно и нужно устанавливать путем предварительных экономических документальных исследований. При отсутствии результатов таких исследований допускается неверная квалификация преступного деяния, приводящая в последствии к его переквалификации на иную статью (159, 201) УК РФ. А в конечном итоге это негативно отражается на раскрытии и расследовании данного вида преступлений. Изучение уголовных дел по фактам незаконного получения кредита и в целом анализ практики расследования данного вида преступлений позволил выявить ряд проблемных, требующих своего решения вопросов, касающихся использования помощи специалистов-экономистов. В частности, отмечается:   несвоевременное и неполное изъятие документов (14% из числа изученных уголовных дел);   отсутствие документальных финансово-кредитных проверок (18% уголовных дел);   неверное, иногда произвольное определение в постановлении о назначении судебно-экономической экспертизы ее вида (24% уголовных дел);   некорректные, порой выходящие за пределы компетенции эксперта-экономиста формулировки

100

экспертных задач в постановлениях о назначении судебных экспертиз(27% уголовных дел). Однако, при этом довольно редко осуществляется допрос экспертов-экономистов с целью разъяснения результатов проведенного ими исследования (11% уголовных дел). Проблемными остаются вопросы о сущности и содержании специальных экономических знаний, о компетенции эксперта-экономиста и его специальной подготовке. Вместе с тем, практика расследования незаконного получения кредита всего лишь одного вида из огромного множества преступлений экономической направленности весьма убедительно свидетельствует о возрастающей роли в этом процессе специалистов-экономистов, обладающих знаниями и опытом аналитического подхода к оценке фактического материала, умением расшифровать самые замысловатые преступные схемы и делать на этой основе важные для следствия выводы. При этом идеальный вариант, если соответствующими знаниями и умениями обладают следователи, оперативные работники, но в большинстве случаев это невозможно, потому очень важно, что бы они действовали в условиях постоянного контакта, непрерывного взаимодействия со специалистамиэкономистами. В этом контексте правомерна постановка вопроса о введении таких специалистов непосредственно в штаты следственных подразделений и оперативно-розыскных аппаратов, специализирующихся на раскрытии и расследовании преступлений в сфере экономической деятельности. Или, альтернативный вариант, — обеспечить специальную подготовку выделенных для этого сотрудников в пределах уже имеющихся штатных возможностей. Литература 1.

Аверьянова Т.В., Белкин Р.С., Корухов Ю.Г., Россин-

ская Е.Р. Криминалистика: Учебник для вузов. 3-е изд., перераб. И доп. М.: Норма, 2007. 2.

Колдин В.Я. Следственно-экспертная ситуация как

основа информационного взаимодействия следователя, эксперта и специалиста при производстве следственных действий // Судебная экспертиза. Научно-практический журнал. № 2. Саратов: Изд-во Сарат. Юрид. ин-та МВД России, 2005. С. 12.

Вестник Московского университета МВД России

№ 4 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы уголовного процесса

ОСОБЕННОСТИ ОТОБРАЖЕНИЯ ВНЕШНЕГО ОБЛИКА ЧЕЛОВЕКА НА ВИДЕОЗАПИСИ Н.Н. ИЛЬИН адъюнкт кафедры технико-криминалистического обеспечения экспертных исследований учебно-научного комплекса судебной экспертизы Московского университета МВД России Научная специальность: 12.00.09 — Уголовный процесс Научный руководитель: доктор юридических наук, профессор А.М. Зинин E-mail: [email protected] Аннотация. Рассматриваются особенности отображения внешнего облика человека, запечатленного на видеоизображениях с учетом определенной специфики; анализируется вопрос о видеозаписи как носителе информации о внешнем облике человека; предлагается собственная классификация факторов, влияющих на полноту и достоверность отображения признаков внешности. Ключевые слова: видеозапись, видеоизображения, признаки внешнего облика, полнота и достоверность отображения признаков.

FEATURES OF DISPLAY OF APPEARANCE OF THE PERSON ON VIDEO

N.N. ILYIN the post-graduated of chair technical criminalistic ensuring expert researches of an educational and scientific complex of judicial examination of the Moscow university of the Ministry of Internal Affairs of Russia

Annotation. Article is devoted to features of display of appearance of the person displayed on video images taking into account certain features. The author considers a question of video as a data carrier about appearance of the person, offering own classification of the factors influencing completeness and reliability of display of signs of appearance. Key words: video, video images, appearance signs, completeness and reliability of display of signs.

Стремительное развитие технических средств видеозаписи в последние годы, их относительная доступность и простота применения, а также переход на цифровые средства регистрации видеоизображений привели к росту видеозаписей, активным образом используемых в оперативно-разыскной и следственной деятельности, а также поступающих на исследования в рамках производства портретной и криминалистической экспертизы видео- и звукозаписей. Вместе с тем, обращаем внимание на то обстоятельство, что вопрос о целесообразности использования систем видеонаблюдения как одного из средств предупреждения, раскрытия и расследования преступлений, до сих пор поднимается в средствах массовой информации [1], выражая не только общественное мнение, но и мнения специалистов в этой области, так как качество изображений, полученных с камер видеонаблюдения, остается на невысоком уровне. Тем не менее, видеограммы1 стали одним из эффективных средств для правоохрани-

№ 4 / 2013

тельных органов при раскрытии и расследовании преступлений2, и, по нашему мнению, могут стать хорошим методом профилактики преступных деяний. Как указывает А.Ш. Каганов, видеопортреты, выполненные при проведении оперативно-разыскных мероприятий, малопригодны для экспертного идентификационного исследования по признакам внешнего облика, осуществляемого в целях установления тождества или различия лиц. Это обусловлено невысоким качеством видеоизображения и неполным отображением признаков внешности на видеокадре [2]. Особенности идентификации лиц, изображенных на видеопортретах, сводятся в основном к изучению факторов отображения признаков внешности, обусловленных видеотехническими параметрами. Такое исследование осуществляется в рамках общей методики портретной идентификации. При этом особенности изучения присущи всем ее стадиям — предва-

Вестник Московского университета МВД России

101

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы уголовного процесса рительному, раздельному, сравнительному исследованиям и оценке полученных результатов [3, с. 163]. Видеозаписи, применяемые в повседневной практике обладают определенными техническими параметрами, которые не обеспечивают должную разрешающую способность и высокое качество изображения, и именно по этой причине следует обращать внимание на цифровое преобразование сигнала, которое следует проводить без потери информации и без сжатия3. Таким образом, можно сделать вывод о том, что, несмотря на распространенность и разнообразие устройств цифровой видеозаписи, криминалистическое установление личности по признакам внешности, в том числе проведение оперативно-разыскных мероприятий и следственных действий с использованием результатов видеосъемки, а также методика проведения портретной экспертизы по видеоизображениям все еще находятся в затянувшейся стадии становления. Об этом, в частности, свидетельствуют отсутствие нормативно-правовой базы в области отождествления личности по признакам внешнего облика запечатленного на видеокадрах, отсутствие методики производства портретной экспертизы по видеоизображениям, за исключением некоторых методических рекомендаций [4, 5], в то время как существующая методика производства портретных экспертиз по фотоизображениям оказывается не в полной мере пригодной для исследования видеоизображений. Данные обстоятельства в своей совокупности, на наш взгляд, не позволяют полноценно и объективно осуществлять криминалистическую идентификацию человека по признакам внешнего облика, отобразившимся на видеозаписи. Широкое применение криминалистической видеозаписи в следственной практике объясняется как несомненными достоинствами видеозаписи, используемой в качестве метода фиксации криминалистически значимой информации, так и постоянным совершенствованием видеоаппаратуры, ее миниатюризацией и повышением надежности. К достоинствам видеозаписи относятся [6, с. 20]:   технизация (автоматизация) процесса фиксации, его быстрота;   относительная полнота и объективность фиксации;   возможность по ходу фиксации изменять масштаб изображения, а при просмотре и демонстра-

102

ции останавливать изображение (стоп-кадр) или замедлять движение кадра (стробоэффект). Названные достоинства, на наш взгляд, позволяют использовать видеозапись при фиксации внешнего облика человека с целью его последующей идентификации. В частности, могут быть реализованы следующие возможности:   может быть зафиксирован как отдельно взятый человек, так и группа лиц; при этом возможна сплошная (а не только избирательная) фиксация, позволяющая запечатлеть объекты, важность которых может стать очевидной только в дальнейшем, по мере расследования преступления;   могут быть объективно запечатлены в точном соответствии с физическими законами оптики как общие, так и частные признаки внешнего облика, доступные визуальному наблюдению, причем как в статике (комплексные и анатомические признаки), так и динамике (функциональные признаки);   возможен переход по ходу видеозаписи с одного увеличения на другое, что дает возможность с одной точки съемки осуществлять фиксацию и более детально в статике (стоп-кадр) или в замедленном движении (стробоэффект) изучать наиболее важные элементы и особенности внешнего облика человека. Кроме того, мы считаем, что видеозапись обладает ценными свойствами применительно к фиксации отдельных следственных действий. Так, видеозапись, примененная в ходе допроса, предъявления для опознания, проверки показаний на месте, следственного эксперимента и других следственных действий, не только передает содержание сообщаемых сведений, но и особенности их передачи, состояние источника информации в этот момент, окружающую обстановку [7, с. 779]. Трудно не согласиться с Э.Г. Мартиросовым, Д.В. Николаевым, С.Г. Рудневым, которые полагают, что «для получения объективных результатов антропометрических измерений требуется хорошее знание анатомии человека... Хорошей воспроизодимости результатов измерений можно добиться лишь при строгом соблюдении методических рекомендаций и использовании специального оборудования. Нарушение требований стандартизации при проведении антропометрического обследования приводит к несопоставимым результатам» [8]. Ведь это применимо не только к определению размерных характеристик че-

Вестник Московского университета МВД России

№ 4 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы уголовного процесса ловека (рост, размеры частей тела), но и к выявлению анатомических элементов внешнего облика человека и оценке достоверности выявленных признаков. В зависимости от конкретного звуко- видеозаписывающего устройства данные могут быть зафиксированы с помощью:   камеры наружного и внутреннего наблюдения;   видеорегистратора4 (в том числе автомобильного видеорегистратора5);   камеры мобильного телефона6;   любительской видеокамеры и др. Но в самом универсальном представлении видеоизображение может быть получено с помощью двух основных типов устройств: видеокамер и передающих телевизионных камер. Видеокамера — это портативная телевизионная передающая камера, конструктивно объединенная с кассетным видеомагнитофоном, предназначенная для записи сигналов изображения и звука с помощью магнитной ленты [9]. Позднее видеокамерами стали называть также компактные телевизионные камеры, не оснащенные записывающим устройством. Передающая телевизионная камера — это электронное устройство, предназначенное для преобразования оптического изображения, получаемого при помощи объектива на мишени вакуумной передающей трубки или на светочувствительной матрице в телевизионный видеосигнал или цифровой поток видеоданных, который в дальнейшем транслируется на устройства обработки сигнала (мониторы, записывающие устройства и т.д.) [10]. В настоящее время видеокамера, запись в которой осуществляется с помощью магнитной ленты, в оперативно-следственной и экспертной практике встречается крайне редко. Все видеокамеры по цели их применения делятся на три основные категории:   бытовые — обладают небольшим весом, компактностью и простым управлением, что позволяет пользоваться ими любому человеку, не обладающему профессиональными навыками съемки;   профессиональные — камеры для профессионального использования на телевидении и в цифровом кинематографе, обычно значительного веса, от портативных, до устанавливаемых стационарно;   специальные — узкоспециализированные, например медицинские видеокамеры (используемые в

№ 4 / 2013

эндоскопии и других областях) или камеры видеонаблюдения. Как правило, имеют предельно упрощенную конструкцию и миниатюрные габариты. Видеозаписи, полученные с бытовых (камеры мобильных телефонов, любительские видеокамеры) и профессиональных видеокамер встречаются реже в практике правоохранительных органов по сравнению с камерами видеонаблюдения. Здесь следует иметь ввиду, что процесс запечатления информации будь то на мобильные телефоны или любого другого рода видеокамеры в общем смысле остается неизменным — на качество изображения влияют технические характеристики камеры и условия съемки (положение лица, подлежащего запечатлению, ракурс, дистанция съемки, тип освещения и др.). Видеоизображение, полученное мобильным телефоном, до сих пор имеет определенные недостатки за очень редким исключением. Картинка на экране разбивается на квадраты, изображение мутнеет и теряет четкость. И все это является следствием исходно высокой степени сжатия при записи, малого геометрического размера кадра, низкой скорости потока и малой частоты кадров. Практически все выпускаемые до недавнего времени телефоны и смартфоны не имели мощных процессоров, поэтому удовлетворительное воспроизведение видеоизображения с точки зрения личного восприятия было возможно только при изначальном совпадении максимального геометрического размера кадра с разрешением экрана аппарата7. Необходимо отметить, что в настоящее время самыми распространенными объектами портретной экспертизы, некоторых следственных действий и оперативно-разыскных мероприятий являются видеоизображения, полученные с различного рода камер видеонаблюдения (метрополитена, банкоматов, торговых центров, магазинов и т.д.). На сегодняшний день во многих городах России активно используются такие системы видеонаблюдения аппаратно-программного комплекса «Безопасный город», как городская система интеллектуального видеонаблюдения, охватывающая места массового скопления людей, оживленные перекрестки, участки междугородних трасс, школы и больницы города, а также включающая коммерческие системы видеонаблюдения (торгово-развлекательные комплексы, автозаправочные станции и др.); подсистема виде-

Вестник Московского университета МВД России

103

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы уголовного процесса офиксации нарушений правил дорожного движения «административная практика». Видеоизображения, являясь объективными носителями информации о внешнем облике человека, преобразуют внешность человека также, как и фотоизображения, под действием целого комплекса факторов, которые необходимо учитывать при анализе признаков внешности. Т.Г. Шаова и Т.И. Исматова предлагают их разделить на три группы [11, с. 35]. Первая группа — это факторы, связанные с самим процессом осуществления видеосъемки (характер и вид освещения: естественное или искусственное, направленное или рассеянное, верхнее или нижнее, фронтальное или боковое, в условиях дневного или ночного времени осуществлялась видеозапись; положение головы человека относительно исходной точки видеосъемки; характеристики видеокамеры, используемой для запечатления внешнего облика человека). Ко второй группе относятся состояние внешности лица, запечатленного на видеозаписи (в том числе выражение лица, например, спокойное или удивленное), комплекс сопутствующих признаков внешнего облика (головные уборы, одежда). Третья группа — это факторы, обусловленные условиями использования и хранения материалов видеозаписи. Полнота и достоверность отображения признаков внешности человека на видеозаписи зависят от следующих основных факторов:   технических характеристик видеокамеры;   условий видеосъемки (освещенности объекта, расстояния до объекта съемки и др.);   масштаба изображения головы человека, размещения ее в кадре;   положения запечатлеваемого объекта относительно видеокамеры. Разделяя точку зрения А.М. Зинина, А.Б. Зотова и В.А. Снеткова о том, что низкое качество видеозаписи обусловливает значительную потерю информации о признаках внешнего облика устанавливаемого лица, мы полагаем, что это обстоятельство должно быть учтено при их полной и достоверной оценке. Таким образом, в процессе исследования видеоизображений, а также получения статичных изображений отдельных кадров, эксперт, следователь (дознаватель) или оперативный сотрудник, должны

104

объективно оценивать признаки элементов внешнего облика человека с учетом определенных факторов. Дополняя классификацию, предложенную Т.Г. Шаовой и Т.И. Исматовой, мы предлагаем в свою очередь все вышеперечисленные факторы разделить на следующие: 1) технические факторы (характеристики видеокамеры: разрешение, чувствительность, формат ПЗС — либо КМОП-матрицы, наличие автодиафрагмы, отношение сигнал/шум, система баланса белого, угол обзора камеры);

Рис. 1.

Рис. 2.

Изображения лиц гражданина К. (рис. 1) и гражданина А. (рис. 2), полученные с уличной камеры видеонаблюдения из банкомата Егорьевского отделения № 2692 Сбербанка России (технические характеристики камеры сводятся к классу среднего уровня: по месту установки — уличная; по цвету — ч/б; тип корпуса — видеоглазок; разрешающая способность — 380 ТВЛ; размер ПЗС-матрицы — 1/4; чувствительность — 4 лк (при сумеречном свете); наличие автодиафрагмы — да; отношение сигнал/шум — да; система баланса белого — автоматическая; угол обзора камеры — 3,6—97,2 мм).

2) факторы, при которых осуществляется видеозапись (направление и характер освещения, расстояние до объекта съемки, ракурс, масштаб изображения головы человека и размещения ее в кадре, положение запечатлеваемого объекта относительно видеокамеры);

Рис. 3.

Рис. 4.

Изображения лиц гражданина К. при ярком естественном источнике освещении слева (рис. 3) и гражданина А. справа (рис. 4), полученные с уличной камеры видеонаблюдения из банкомата Егорьевского отделения № 2692 Сбербанка России.

Вестник Московского университета МВД России

№ 4 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы уголовного процесса

Рис. 5.

Рис. 6.

Изображения лиц гражданина К. с наклоном головы вправо (рис. 5) и гражданина А. влево (рис. 6), полученные с уличной камеры видеонаблюдения из банкомата Егорьевского отделения № 2692 Сбербанка России.

3) факторы, влияющие на воспроизведение видеоизображений (вызванные процессом кодирования видеосигнала, оптические искажения, вызванные объективом видеокамеры, разрешение записи, скорость записи и формат сжатия);

Рис. 7. Изображение лица гражданина К. при сильной дисторсии по краям кадра (наблюдается «вытянутость» лица по краям), полученное с уличной камеры видеонаблюдения из банкомата Егорьевского отделения №2692 Сбербанка России.

Рис. 8. Изображение гражданина К., скрывающего лицо шарфом, полученное с уличной камеры видеонаблюдения из банкомата Егорьевского отделения №2692 Сбербанка России.

№ 4 / 2013

Рис. 9.

Рис. 10.

Изображения лиц с измененной мимикой: гражданина К. — грустное выражение лица (рис. 9) и гражданина А. — веселое выражение лица (рис. 10), полученные с уличной камеры видеонаблюдения из банкомата Егорьевского отделения № 2692 Сбербанка России.

Оценка достоверности выявленных факторов, на наш взгляд, будет способствовать объективному процессу криминалистического установления человека по признакам внешнего облика в процессе осуществления оперативно-разыскных мероприятий и следственных действий. Наиболее сложной задачей при осуществлении криминалистической идентификации человека по признакам внешности, отобразившихся на видеоизображениях, является оценка достоверности их отображения. Это связано с тем, что на отображение элементов внешнего облика и их признаков существенное влияние оказывают определенные группы факторов. Для решения данной задачи необходимо выявить, каким образом влияют те или иные условия видеозаписи на полноту и достоверность отобразившихся на ней признаков. По мнению А.М. Зинина, способность отображаться в различных носителях информации является одним из важнейших свойств признаков внешности, обуславливающих возможность их использования в целях криминалистической идентификации человека [12]. В отличие от фотоизображений, кадры, полученные с камер видеонаблюдения, зачастую не совсем полно, определенно и адекватно могут отобразить внешний облик человека, в результате чего могут возникать некоторые трудности при проведении оперативно-разыскных мероприятий и следственных действий. На фотоснимках же признаки внешнего облика зачастую отображаются наглядно и в комплексе, давая единое, целостное впечатление о

Вестник Московского университета МВД России

105

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы уголовного процесса внешнем облике человека, хотя на объективный характер запечатления внешности фотографируемого человека, также как и при осуществлении видеозаписи, оказывает влияние ряд разнообразных факторов, воздействующих на достоверность, полноту и качество его изображения [13—14], к числу которых относятся: положение фотографируемого, угол и дистанция съемки, применявшаяся оптика, освещение при съемке, качество фотоматериалов, ретушь, состояние внешности фотографируемого. Требованиям полноты, определенности и адекватности удовлетворяют лишь сигналетические или опознавательные фотоснимки, правила и условия получения которых были разработаны еще А. Бертильоном [15, с. 50—57], однако, как указывает А.М. Зинин, они применяются в основном при розыске преступников, скрывающихся от следствия, суда, ранее подвергавшихся уголовной регистрации [12]. Видеозапись при проведении оперативно-разыскных мероприятий выполняется чаще всего в условиях, не обеспечивающих отображение признаков, достаточных для последующего отождествления личности. Даже те кадры, которые получены в результате обработки с помощью графических редакторов, оказываются ограниченно пригодными для идентификации человека по признакам внешнего облика, а зачастую и вовсе непригодными. По полноте и достоверности отображаемых признаков внешности видеоизображения, изготовленные в ходе следственных действий (полученные с камер видеонаблюдения в результате осмотра места происшествия, обыска или выемки; предъявления для опознания; следственного эксперимента; проверки показаний на месте), а также в ходе любительской видеосъемки, хотя и являются ограниченно пригодными для установления личности из-за низкого качества, но в некоторых случаях являются наиболее предпочтительными по сравнению с видеокадрами, полученными посредством оперативно-разыскных мероприятий. В связи с тем, что видеоизображения зачастую невысокого качества, информация об объекте исследования носит ограниченный характер. Таким образом, анализ полученной информации о признаках внешности заключается в изучении факторов, влияющих на отображение этих признаков, результаты которого позволяют правильно оценить достоверность полученной информации, а

106

также выяснить степень их воздействия на получаемое отображение внешнего облика. Литература 1.

http://www.newsmsk.com. По материалам РИА Но-

вости от 18 октября 2012 г. 2.

Каганов А.Ш. Возможности и основы методики

криминалистической экспертизы видео- и звукозаписей. // Адвокат, 2006. № 6. 3.

Абрамов С.С., Зинин А.М. и др. Судебно-портрет-

ная экспертиза: методич. пособие. М.: РФЦСЭ, 2003. 4.

Зинин А.М., Зотов А.Б., Снетков В.А. Особенности

портретной криминалистической идентификации с использованием видеоизображений. М., 1995. 5.

Блохин А.С., Зотов А.М., Каганов А.Ш., На-

зин Л.Ф.: Концептуальные основы криминалистической экспертизы видеозаписей (теория, практика, методология исследования): монография. М.: Юрлитинформ, 2011. 6.

Криминалистическая видеозапись: Учебное пособие

(курс лекций) / Газизов В.А., Душеин С.В., Проткин А.А. и др. под общей ред. Трубицына Р.Ю. и Щеглова О.А. Саратов. 2004. 7.

Судебная фотография и видеозапись: Учебник. –

Волгоград: ВА МВД России, 2006. 8.

Мартиросов Э.Г., Николаев Д.В., Руднев С.Г. Ан-

трометрические методы. // Технологии и методы определения состава тела человека. М.: Наука, 2006. 9.

Энциклопедия «Техника». М: Росмэн, 2012.

10. Электронный словарь по видеонаблюдению информационного портала центра информационных технологий «ОРБИТА-СОЮЗ» за 2012 г. 11. Шаова Т.Г., Исматова Т.И. Система факторов, влияющих на внешний облик изображенного на фотоснимке лица // Использование современных технико-криминалистических средств и специальных познаний в борьбе с преступностью. Саратов, 1998. 12. Зинин А.М. Теоретические и практические проблемы криминалистического установления личности по признакам внешности... доктора юрид. наук. М., 1997. 13. Криминалистическая фотопортретная экспертиза: Учебное пособие. М.: ВНКЦ МВД СССР, 1991. 14. Влияние ретуши фотоснимков на отождествление лиц по фотокарточкам: Пособие. М.: ВНИИ МВД СССР, 1969. 15. Способы фиксации признаков внешности, используемые при розыске преступников (от А. Бертильона до наших дней) Вып. 38. // Экспертная практика. М.: ЭКЦ МВД России, 1995.

Вестник Московского университета МВД России

№ 4 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы уголовного процесса   Видеограмма — сигналограмма, полученная в результате видеозаписи, в соответствии с ГОСТ 13699-91 «Запись и воспроизведение информации. Термины и определения». 2   По материалам РИА Новости: в августе 2010 г. руководитель Московского департамента региональной безопасности Валерий Кадацкий заявлял, что количество раскрытых преступлений с использованием информации с видеокамер в подъездах жилых домов увеличилось в Москве почти в семь раз с 2008 г. По его словам, в 2008 г. было раскрыто всего 384 преступления, а в 2009 г. — уже 2 564 тыс. преступлений. В октябре 2011 г. он сказал, что власти Москвы намерены увеличить уровень раскрываемости преступлений с помощью видеокамер на 30% к 2016 г. и довести его до общеевропейского. 3   В настоящее время для того, чтобы видеоизображение воспроизводилось без снижения качества, используют мониторы с разрешением не ниже ХGA (разрешение экрана 1024х768 пикселей или соотношение сторон — 4:3). 1

  Видеорегистратор — это автономное устройство цифровой обработки и записи видеосигнала, поступающего с камер видеонаблюдения, и выводящее изображение на монитор. 5   Автомобильный видеорегистратор — это устройство предназначенное для непрерывной видеофиксации дорожной ситуации с одного и более ракурсов во время движения или стоянки автомобиля. 6   В настоящее время существуют мобильные телефоны (например, Apple — iPhone), имеющие камеру с 8-мегапиксельным разрешением, специальным объективом с увеличенной диафрагмой ƒ/2.4, а также улучшенным датчиком освещенности на задней панели, автоматической настройкой баланса белого, улучшенной точности цветопередачи, функции распознавания лиц и уменьшения размытости движущихся объектов. 7   Данное условие успешным образом демонстрируют некоторые типы мобильных телефонов: например, смартфоны— мобильные телефоны, сравнимые с карманным персональным компьютером. 4

НЕКОТОРЫЕ АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ РЕАБИЛИТАЦИИ УМЕРШИХ Л.И. КОРЧАГИНА адъюнкт заочной формы обучения кафедры уголовного процесса Московского университета МВД России Научная специальность: 12.00.09 — Уголовный процесс Научный руководитель: заслуженный юрист России, кандидат юридических наук, профессор Ю.Н. Белозеров Рецензент: кандидат юридических наук, В.Н. Парфенов E-mail: [email protected] Аннотация. Рассматриваются особенности возмещения вреда близким родственникам, родственникам, близким лицам умершего реабилитированного. Исследуются вопросы наделения общественных организаций правом ходатайствовать о восстановлении доброго имени и чести умершего реабилитированного. Сформулированы предложения по внесению изменений в Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации. Ключевые слова: реабилитация, умершие подозреваемые (обвиняемые), близкие родственники, родственники, близкие лица, общественные организации, возмещение вреда.

SOME ACTUAL PROBLEMS OF REHABILITATION OF THE DEAD

L.I. KORCHAGINA associate of part-time training of chair of criminal trial of the Moscow university of the Ministry Internal of Russia

Annotation. Article concerns the peculiarities compensation of harm, close relatives, relatives, close persons of the deceased rehabilitated. Investigate questions of granting public organizations the right to seek to restore the good name and honor of the deceased rehabilitated. Formulated the proposals for amendments to the Criminal Procedure Code of the Russian Federation. Key words: rehabilitation, the dead suspect (accused), close relatives, relatives, close persons, public organizations, compensation for harm.

Несмотря на тенденцию к усилению охраны прав и законных интересов личности в российском уголовном процессе, представляется, что

№ 4 / 2013

институт реабилитации до сих пор не находится в законченном состоянии. Несомненно, деятельность по реформированию данного института

Вестник Московского университета МВД России

107

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы уголовного процесса должна быть ориентирована на гуманизацию реабилитационных правоотношений. Приоритетным направлением должно быть восстановление чести и доброго имени реабилитированного, а также возмещение ему имущественного вреда, устранение последствий морального вреда и восстановление в трудовых, пенсионных, жилищных и иных правах. Уголовно-процессуальное законодательство определяет не только лиц, у которых возникает реабилитационная правоспособность, но и устанавливает круг участников реабилитационных отношений. На государство, как коллективного субъекта, возложена обязанность признания за лицом права на реабилитацию, восстановления его в правах и свободах, возмещение вреда, причиненного должностными лицами государственных органов, осуществлявшими незаконное или необоснованное уголовное преследование. Законодатель, наделив соответствующим процессуальным статусом подозреваемого, обвиняемого, подсудимого, осужденного и лицо, к которому были применены принудительные меры медицинского характера, дает им возможность реализовать свое право на реабилитацию. К сожалению, в практической деятельности правоохранительных органов не исключены случаи гибели реабилитируемых лиц. Смерть любого человека — огромная утрата и горе для его родных и близких, а смерть реабилитируемого лица должна отражаться и на репутации соответствующих органов, должностных лиц, вина которых состоит в допущении незаконного и (или) необоснованного уголовного преследования. В действующем уголовно-процессуальном законодательстве имеются предпосылки для решения вопроса о предоставлении заинтересованным лицам права участвовать в реабилитации умерших. Так, Конституционный Суд Российской Федерации в Постановлении от 14 июля 2011 г. № 16-П1, разбирая жалобы граждан С.И. Александрина и Ю.Ф. Ващенко о прекращении без их согласия уголовных дел в связи со смертью подозреваемых (обвиняемых), являющихся их родственниками, указал, что правом ходатайствовать о продолжении производства по уголовному делу с целью возможной реабилитации погибшего лица

108

обладают близкие родственники, не исключая при этом внесение федеральным законодателем в действующее правовое регулирование родственников и близких лиц, которым может быть предоставлено данное право. Вполне обоснованным является желание близких родственников, родственников и близких лиц восстановить моральный вред, выражающийся в виде чести и достоинства умершего, а также понесенные умершим и (или) членами его семьи материальные расходы (в том числе процессуальные издержки, суммы, затраченные на получение юридической помощи, расходы на лечение, убытки в виде упущенной выгоды, возмещение неполученной заработной платы, пенсии, пособий и иных денежных средств, которых реабилитируемый лишился в результате уголовного преследования, конфискованного или обращенного в доход государства имущества), а также восстановление трудовых, пенсионных, жилищных и иных прав. Однако, на наш взгляд, не только близких родственников, родственников и близких лиц умершего, но и общественные организации может беспокоить исход уголовного дела, возбужденного в отношении их друга, сослуживца, коллеги и др. Следует согласиться с мнением Б.Т. Безлепкина, что восстановление чести несправедливо пострадавшего в сфере деятельности судебно-следственных органов имеет публичный аспект2. Привлечение к ответственности невиновного лица негативно отражается на состоянии гражданского общества и правового государства в целом. Так, по нашему мнению, в случае отсутствия у умершего реабилитированного близких родственников, родственников либо близких лиц, то органы предварительного расследования должны сообщить по месту работы, учебы или жительства лица об оправдывающих его решениях при наличии требования общественной организации3. Полагаем также, что все указанные субъекты должны иметь возможность настаивать на таком возмещении нематериальной формы морального вреда, которое заключается в опровержении несоответствующих действительности сведений, распространённых в средствах массовой информации. Право на возмещение имущественного ущерба, согласно Постановлению Пленума Верховного

Вестник Московского университета МВД России

№ 4 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы уголовного процесса Суда Российской Федерации от 29 ноября 2011 г. № 17, переходит только к наследникам погибшего4. Порядок перехода права на возмещение имущественного вреда, причиненного гражданину судебно-следственными органами, если этот гражданин скончался еще до официального признания за ним указанного права, предусмотрен не в УПК РФ, а в продолжающих действовать положениях иных нормативно-правовых актов, в том числе принятых еще в СССР5. По действующим правилам и в соответствии со сложившейся практикой, в круг субъектов, имеющих право на возмещение материального вреда, причиненного в связи с уголовным делом лицу, которого в настоящее время нет в живых, входят наследники, близкие родственники, родственники или иждивенцы умершего реабилитированного (ч. 6 ст. 135 УПК РФ). Инструкция по применению Положения о порядке возмещения ущерба, причиненного гражданину незаконными действиями органов дознания, предварительного следствия, прокуратуры и суда от 2 марта 1982 г. указывает, что «в случае смерти гражданина право на возмещение имущественного ущерба переходит к наследникам и членам семьи, круг которых определяется: в отношении наследников — гражданским законодательством, а членов семьи, находившихся на иждивении умершего, — пенсионным законодательством»6. В этой связи Конституционный Суд Российской Федерации определением от 21 апреля 2005 г. № 242-О разъяснил, что содержащиеся в указанном Положении правила возмещения вреда, причиненного гражданину в результате привлечения к уголовной ответственности, могут применяться только во взаимосвязи с положениями ст. 1070 и гл. 59 Гражданского кодекса Российской Федерации7. Заслуживает внимания точка зрения о том, что и иные лица, кроме родственников умершего реабилитированного, могут быть наделены правом требовать возмещения им имущественного вреда. Например, лица, не состоящие в родстве с реабилитируемым, которого уже нет в живых, однако находящиеся с ним в иной связи, которая может подтверждаться свидетельскими показаниями, и его судьба была им небезразлична8. Например, имущественный вред, причиненный умершему реабилитированному, возмещается супругу (супруге), являющихся близкими родственниками9, но не лицу, про-

№ 4 / 2013

живающему с умершим в незарегистрированном браке. Уголовно-процессуальное законодательство Украины и Республики Беларусь10 предусматривает возмещение вреда близким родственникам и членам семьи, в частности лицам, которые совместно проживают, связаны общим бытом и имеют взаимные права и обязанности, в том числе лица, которые совместно проживают, но не находятся в браке. Считаем возможным распространить данные положения и на отечественное уголовно-процессуальное законодательство, т.е. наделить лицо, совместно проживавшее, связанное общим бытом с умершим, правом на возмещение вреда, причиненного реабилитированному. Не менее актуально возмещение морального вреда, выражающегося в денежном эквиваленте11. В соответствии с ч. 1 ст. 1112 Гражданского кодекса Российской Федерации в состав наследства не входят права и обязанности, неразрывно связанные с личностью наследодателя, к которым законодатель относит право на возмещение вреда, причиненного жизни и здоровью, личные неимущественные права и блага. Данное положение также рекомендует использовать Верховный Суд Российской Федерации при рассмотрении судами исков о компенсации морального вреда, а именно, в случае гибели реабилитированного до разрешения поданного им иска производство по делу подлежит прекращению на основании ст. 220 Гражданско-процессуального кодекса Российской Федерации12. Единственным случаем, при котором материальное выражение морального вреда может перейти к наследникам, является не полученная при жизни реабилитируемым денежная компенсация. Вместе с тем, в судебной практике нашла свое отражение и позиция, заключающаяся в возмещении морального вреда близким родственникам, родственникам реабилитируемого, понесшим нравственные страдания в связи с производством по уголовному делу в отношении умершего13. Так, Верховный Суд Российской Федерации счел возможным признать за гражданкой Ш., являющейся женой умершего реабилитированного Л., право на компенсацию морального вреда. Суд указал, что было нарушено право граждански Ш. на уважение частной и семейной жизни, закрепленное в ст. 8 Европейской конвенции о защите прав человека и

Вестник Московского университета МВД России

109

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы уголовного процесса основных свобод и ст. 23 Конституции Российской Федерации, в связи с незаконным арестом и заключением под стражу ее мужа Л.14. Полагаем, что не только близкие родственники, родственники, но и близкие лица умершего реабилитированного также должны иметь возможность на обоснованное ими возмещение морального вреда. Близкие лица умершего совместно проживающие с ним, связанные общим бытом, но не состоящие в законном браке, могут понести нравственные страдания в связи с незаконным и (или) необоснованным уголовным преследованием сожителя. Таким образом, по нашему мнению, близкие родственники, родственники, близкие лица, общественные организации, заинтересованные в восстановлении чести и достоинства умершего, должны иметь право настаивать на возмещении нематериальной формы морального вреда. Данное предложение потребует внесения соответствующих изменений в ч.ч. 3,4 ст. 136 УПК РФ. Имущественный вред, причиненный умершему реабилитированному, должен возмещаться близким родственникам, родственникам и близким лицам, что вызывает необходимость дополнить ч. 2 ст. 133 УПК РФ. Кроме того, названные лица также должны иметь право на возмещение морального вреда, причиненного им в результате уголовного преследования умершего. Данное положение следует предусмотреть в ст. 136 УПК РФ в форме права близких родственников, родственников и близких лиц умершего заявлять иски о компенсации морального вреда в случае нарушения их прав и законных интересов, вызванного незаконным привлечением к уголовной ответственности реабилитированного.

4.

Гражданско-процессуальный кодекс Российской

Федерации от 14 ноября 2002 г. №138-ФЗ // Собрание законодательства. 2002 г. № 46. ст. 4532. 5.

Гражданский кодекс Российской Федерации от

30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ // Собрание законодательства. 1994 г. № 32. ст. 3301. 6.

Уголовно-процессуальный кодекс Республики Бе-

ларусь от 16 июля 1999 г. № 295-З. [Электронный ресурс]// URL: http://pravo.levonevsky.org. 7.

Уголовно-процессуальный кодекс Украины от

13 апреля 2012 г. № 4651-VI. [Электронный ресурс] // URL: http://www.iuaj.net/node/1099. 8.

Указ Президиума Верховного Совета СССР от

18 мая 1981 г. № 4892-Х «О возмещении ущерба, причиненного гражданину незаконными действиями государственных и общественных организаций, а также должностных лиц при исполнении ими служебных обязанностей». [Электронный ресурс] // URL: http://www.referent.ru. 9.

Положение «О порядке возмещения ущерба, при-

чиненного гражданину незаконными действиями органов дознания, предварительного следствия, прокуратуры и суда», утвержденное Указом Президиума Верховного Совета СССР от 18 мая 1981 г. № 4892-Х. [Электронный ресурс] // URL: http://www.referent.ru. 10. Инструкция по применению Положения «О порядке возмещения ущерба, причиненного гражданину незаконными действиями органов дознания, предварительного следствия, прокуратуры и суда», утвержденная Министерством юстиции СССР, Прокуратурой СССР, Министерством финансов СССР года и согласованная с Верховным Судом СССР, Министерством внутренних дел СССР, Комитетом государственной безопасности СССР 2 марта 1982 г. № К-8113; № 15/9; № 26. [Электронный ресурс] // URL: http://www. referent.ru. 11. Постановление пленума Верховного Суда Российской Федерации № 10 от 20 декабря 1994 г. «Некоторые вопросы применения законодательства о компенсации

Литература 1.

Конвенция о защите прав человека и основных сво-

бод от 4 ноября 1950 г. и Протоколы к ней // Собрание законодательства Российской Федерации. 1998 г. № 20. 2.

морального вреда» [Электронный ресурс] // официальный сайт Верховного Суда Российской Федерации. URL: http:// www.vsrf.ru. 12. Постановление Пленума Верховного Суда Россий-

Конституция Российской Федерации (принята все-

ской Федерации № 17 от 29 ноября 2011 г. «О практике при-

народным голосованием 12 декабря 1993 г.) // Российская

менения судами норм главы 18 Уголовно-процессуального

газета.1993, 25 декабря.

кодекса РФ, регламентирующих реабилитацию в уголовном

Уголовно-процессуальный кодекс Российской Фе-

судопроизводстве». [Электронный ресурс] // официальный

дерации от 18 декабря 2001 г. № 174-ФЗ // Собрание законо-

3.

сайт Верховного Суда Российской Федерации. URL: http://

дательства. 2001 г. № 52. ст. 4921.

www.vsrf.ru.

110

Вестник Московского университета МВД России

№ 4 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы уголовного процесса 13. Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации. 2003 г. № 1. [Электронный ресурс] // официальный сайт Верховного Суда Российской Федерации. URL: http://www. vsrf.ru. 14. Постановление Конституционного Суда Российской Федерации от 14 июля 2011 г. № 16-П «По делу о проверке конституционности положений п. 4 ч. 1 ст. 24 и п. 1 ст. 254 Уголовно-процессуального кодекса РФ в связи с жалобами граждан С.И. Александрина и Ю.Ф. Ващенко». [Электронный ресурс] // официальный сайт Конституционного Суда РФ. URL: http://www.ksrf.ru. 15. Определение Конституционного Суда Российской Федерации от 21 апреля 2005 г. № 242-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Гуриновича А.А. на нарушение его конституционных прав положения ч. 1 и ч. 2 ст. 2 Указа Президиума Верховного Совета СССР «О возмещении ущерба, причиненного гражданину незаконными действиями государственных и общественных организаций, а также организаций, а также должностных лиц при исполнении ими служебных обязанностей». [Электронный ресурс] // URL: http://base.consultant.ru. 16. Безлепкин Б.Т. Возмещение вреда, причиненного гражданину судебно-следственными органами. М., 1979. 17. Рохлин В.И., Захарцев С.И. и др. Институт реабилитации в российском законодательстве. Возникновение, развитие, понятие, перспективы. Санкт-Петербург: «Юридический центр Пресс». 2007. 18. Татьянин Д.В. Реабилитация в уголовном процессе России понятие, виды, основания, процессуальный порядок: дисс. … канд. юрид. наук. Ижевск, 2005.   См.: Постановление Конституционного Суда Российской Федерации от 14 июля 2011 г. № 16-П «По делу о проверке конституционности положений п. 4 ч. 1 ст. 24 и п. 1 ст. 254 Уголовно-процессуального кодекса РФ в связи с жалобами граждан С.И. Александрина и Ю.Ф. Ващенко». [Электронный ресурс] // официальный сайт Конституционного Суда Российской Федерации. URL: http://www.ksrf.ru 2   См.: Безлепкин Б.Т. Возмещение вреда, причиненного гражданину судебно-следственными органами. М., 1979. С. 95. 3   Согласно п. 1 ч. 2 ст. 152 Гражданского кодекса Российской Федерации «по требованию заинтересованных лиц допускается защита чести и достоинства гражданина и после его смерти». См.: Гражданский кодекс Российской Федерации от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ // Собрание законодательства. 1994 г. № 32. Ст. 3301. 4   См.: п. 24 Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации № 17 от 29 ноября 2011 г. «О практике применения судами норм главы 18 Уголовно-процессуального кодекса РФ, регламентирующих реабилитацию в уголовном судопроизводстве». [Электронный ресурс] // официальный сайт Верховного Суда Российской Федерации. URL: http://www.vsrf.ru 1

№ 4 / 2013

  См.: Указ Президиума Верховного Совета СССР от 18 мая 1981 г. № 4892-Х «О возмещении ущерба, причиненного гражданину незаконными действиями государственных и общественных организаций, а также должностных лиц при исполнении ими служебных обязанностей»; Положение «О порядке возмещения ущерба, причиненного гражданину незаконными действиями органов дознания, предварительного следствия, прокуратуры и суда», утвержденное Указом Президиума Верховного Совета СССР от 18 мая 1981 г. № 4892Х; Инструкция по применению данного Положения, утвержденная Министерством юстиции СССР, Прокуратурой СССР, Министерством финансов СССР года и согласованная с Верховным Судом СССР, Министерством внутренних дел СССР, Комитетом государственной безопасности СССР 2 марта 1982 г. № К-8-113; № 15/9; № 26. [Электронный ресурс] // URL: http://www.referent.ru. 6   См.: п. 5 Инструкции по применению Положения «О порядке возмещения ущерба, причиненного гражданину незаконными действиями органов дознания, предварительного следствия, прокуратуры и суда», утвержденной Министерством юстиции СССР, Прокуратурой СССР, Министерством финансов СССР и согласованной с Верховным Судом СССР, Министерством внутренних дел СССР, Комитетом государственной безопасности СССР 2 марта 1982 г. № К-8-113; № 15/9; № 26. [Электронный ресурс] // URL: http://www.referent.ru 7   См.: п. 1 Определения Конституционного Суда Российской Федерации от 21 апреля 2005 г. № 242-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Гуриновича А.А. на нарушение его конституционных прав положения ч. 1 и ч. 2 ст. 2 Указа Президиума Верховного Совета СССР «О возмещении ущерба, причиненного гражданину незаконными действиями государственных и общественных организаций, а также организаций, а также должностных лиц при исполнении ими служебных обязанностей». [Электронный ресурс] // URL: http://base.consultant.ru. 8   Рохлин В.И., Захарцев С.И. и др. Институт реабилитации в российском законодательстве. Возникновение, развитие, понятие, перспективы. С-Пб.: «Юридический центр Пресс» 2007. С. 148. 9   См.: ст. 235 Гражданского кодекса Российской Федерации от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ// Собрание законодательства. 1994 г. № 32. Ст. 3301. 10   См.: п. 1 ст. 1 Уголовно-процессуального кодекса Украины от 13 апреля 2012 г. № 4651-VI. [Электронный ресурс] // URL: http://www.iuaj.net/node/1099; п. 53 ст. 6 Уголовнопроцессуального кодекса Республики Беларусь от 16 июля 1999 г. № 295-З. [Электронный ресурс] // URL: http://pravo. levonevsky.org. 11   См.: Постановление пленума Верховного Суда Российской Федерации № 10 от 20 декабря 1994 г. «Некоторые вопросы применения законодательства о компенсации морального вреда» разъяснило, что под моральным вредом понимаются нравственные или физические страдания, причиненные действиями (бездействием), посягающими на принадлежащие гражданину от рождения или в силу закона нематериальные блага (жизнь, здоровье, достоинство личности, неприкосновенность частной жизни и т.п.). [Электронный ресурс] // официальный сайт Верховного Суда Российской Федерации. URL: http://www.vsrf.ru 12   Гражданско-процессуальный Кодекс Российской Федерации от 14 ноября 2002 г. № 138-ФЗ // Собрание законодательства. 2002 г. № 46. Ст. 4532. 13   Татьянин Д.В. Реабилитация в уголовном процессе России понятие, виды, основания, процессуальный порядок: дисс. … канд. юрид. наук. Ижевск, 2005. С. 14. 14   См.: раздел 2 Бюллетеня Верховного Суда Российской Федерации. 2003 г. № 1. [Электронный ресурс]//официальный сайт Верховного Суда Российской Федерации. URL: http://www.vsrf.ru 5

Вестник Московского университета МВД России

111

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы уголовного процесса

МЕТОДИКА РАССЛЕДОВАНИЯ НЕЗАКОННОГО ПОЛУЧЕНИЯ КРЕДИТА (СТ. 176 УК РФ) А.Ю. ОЛИМПИЕВ кандидат юридических наук, доктор исторических наук, научный сотрудник Всероссийского института повышения квалификации МВД РФ Научная специальность: 12.00.09 — Уголовный процесс E-mail: А.о[email protected] Аннотация. Рассмотрены способы выявления признаков преступлений и обстоятельства, подлежащие доказыванию по ст. 176 УК РФ. Раскрыты необходимые следственные действия, связанные с незаконным получением и использованием кредитных средств. Ключевые слова: выемка, очная ставка, наложение ареста, судебная экспертиза.

METHODS OF INVESTIGATION OF ILLEGAL OBTAINING OF CREDIT ARTICLE (ST. 176 UK RF)

A.YU. OLIMPIYEV candidate of jurisprudence, doctor of historical sciences, research associate of the All-Russia institute of professional development of the Ministry of Internal Affairs of the Russian Federation Annotation. Considered ways of detecting signs of the crime and the circumstances to be proven by st. 176 UK RF. Open the necessary investigative actions related to the illegal obtaining and use of credit funds. Key words: seizure, сonfrontation, imposition of sanction, forensic expertise.

При возбуждении уголовного дела данной категории необходимо учитывать наличие поводов и оснований, указывающих на то, что незаконное получение кредита или льготных условий кредитования имело место путем внесения заведомо ложных сведений в документы, характеризующие хозяйственное положение или финансовое состояние заемщика, либо наличие документально подтвержденных фактов, свидетельствующих об использовании кредитных средств не по прямому назначению. Поводами для возбуждения уголовного дела связанного с незаконным получением и использованием кредитных средств могут быть:   материалы органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность;   материалы ревизий и аудиторских проверок;   заявления кредиторов и др.;   сведения, полученные из средств массовой информации. Основанием для возбуждения уголовного дела являются данные о том, что кредитору, государству, организациям или гражданам причинен крупный ущерб при наличии вышеперечисленных признаков.

112

Правомерность принятия решения о возбуждении уголовного дела по фактам незаконного получения кредита во многом зависит от полноты материалов доследственной проверки. В ходе доследственной проверки должны быть исследованы документы, представленные заемщиком кредитору и содержащие фиктивные данные о хозяйственном положении или финансовом состоянии предприятия или документы, свидетельствующие о нецелевом использовании государственного кредита, а также материалы, подтверждающие указанные факты. Отобраны объяснения от лиц, подозреваемых в совершении преступления, а также работников бухгалтерии организации, получившей кредит, сотрудников кредитных учреждений, принимавших участие в выдаче кредита, должностных лиц государственных органов, ведающих распределением бюджетных средств, представителей организаций, заключивших с заемщиком договоры и контракты, поручителей и других лиц в зависимости от конкретных обстоятельств совершенного преступления. Проследить движение подложных документов от их отправки до зачисления «поступивших»

Вестник Московского университета МВД России

№ 4 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы уголовного процесса по ним средств на счета коммерческих структур, их дальнейшее «распыление» и изъятие позволит проведение документальной ревизии. Также в ходе ревизионного исследования может быть разрешена и еще одна задача — проверка реальности договоров, обосновывающих перечисление денег из одной коммерческой структуры в другие. При расследовании преступных действий по факту незаконного получения кредита важно проследить все этапы преступной деятельности, чтобы сделать правильный вывод об участниках преступления, обстоятельствах выделения льготного кредита, обстоятельствах, послуживших причиной непогашения кредита, способах изъятия похищенных средств (незаконные перечисления, обналичивание), определить момент возникновения умысла на хищение кредитных средств. В связи с этим следователю надлежит подробно исследовать:   обстоятельства создания фирмы, получившей кредит, законность ее учреждения, подлинность документов, предъявленных при регистрации фирмы;   подлинность или заведомая ложность сведений о хозяйственном положении или финансовом состоянии предприятия, отраженных в указанных документах;   договор (его подлинность) о той или иной хозяйственной сделке, предъявленный в качестве обоснования кредитной заявки;   документы, представленные в качестве гарантии финансовой благонадежности и обеспечения возвратности кредита (баланс, гарантийные письма, залог, страховые полисы и др.) и правомочность таких гарантий;   подлинность или фиктивность документов о праве на льготное получение кредита, правильность применения льготной процентной ставки;   способ изъятия кредитных средств, обстоятельства их обналичивания и фактическое расходование;   фактическое расходование полученного кредита;   контроль за целевым использованием кредита;   определение характера и размера ущерба, причиненного государству, гражданину, кредитору или иной организации;   наличие причинной связи между действиями виновных лиц и наступившими последствиями;   судьбу приобретенных на кредитные средства материальных ценностей;

№ 4 / 2013

 

роль работников банка или другого кредитного учреждения, предоставивших льготный кредит как при заключении кредитных договоров, так и при перечислении кредитных средств;   наличие или отсутствие сговора между заемщиком и работниками кредитного учреждения;   виновность лиц, подозреваемых в совершении преступления и мотивы преступления. Одной из составляющих успешного расследования уголовных дел о незаконном получении кредита является проведение органом дознания доследственной проверки, неполнота которой в большинстве случаев ведет к необоснованному возбуждению уголовных дел и впоследствии к их прекращению. Результаты изучения уголовных дел о незаконном получении кредита дают возможность выявить основные недостатки и ошибки, допущенные в стадии проверки материалов и возбуждения уголовных дел, которые впоследствии повлияли на полноту и всесторонность расследования, в частности:   не истребование всего комплекса документов, необходимых для подтверждения события преступления;   несвоевременное изъятие документов, которое привело к их дальнейшей утрате;   неправильное оформление сотрудниками органов дознания изъятия документов, предметов, денежных средств и иных материальных ценностей, подтверждающих преступную деятельность, например, без указания их точного количества и индивидуальных признаков;   получение недостаточно конкретных объяснений, без подтверждения их иными материалами, что приводит впоследствии к изменению своих показаний лицами, причастными к совершению преступления. В целях предупреждения подобных фактов вопрос о возбуждении уголовного дела предлагается решать при наличии в доследственном материале следующей информации и документов:   сведения о кредитополучателе;   документы, представленные заёмщиком в кредитную организацию, с указанием какие из них предположительно являются фиктивными;   сведения о кредитной организации, выдавшей кредит;   данные о лице (лицах), подозреваемых в незаконном получении кредита;

Вестник Московского университета МВД России

113

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы уголовного процесса  

сведения о сумме погашенного кредита и процентов по нему;   сведения о размере причиненного ущерба;   копии юридического и кредитного дела заемщика;   акты соответствующих ревизий, аудиторских и иных документальных проверок;   копии платежных документов по движению полученных денежных средств;   документы о наличии льгот или права на получение бюджетного кредита заемщика или отсутствие такового;   выписки из нормативных актов, нарушения которых были допущены при выделении кредитных средств;   бюджетная роспись, в соответствии с которой заемщику выделен кредит;   какова сумма бюджетных средств, использованных при нарушении условий целевой программы;   объяснения сотрудников кредитной организации, участвовавших в выдаче кредита; должностных лиц, ведающих распределением бюджетных средств; работников организации, получившей ссуду; представителей организации — контрагента по заключенным хозяйственным сделкам или договорам по обеспечению возврата полученных денежных средств; иных, подозреваемых в совершении преступления лиц, в зависимости от обстоятельств и способов совершения преступления;   при необходимости должны представляться и другие материалы. Изучение следственной и судебной практики показывает, что по делам о незаконном получении кредита, как правило, проводятся следующие следственные и процессуальные действия. Противоправные действия, связанные с незаконным получением и использованием кредитных средств, в силу специфики данного состава преступления, как правило, находят отражение в различных документах. Поэтому одним из наиболее часто применяемых следственных действий по данной категории уголовных дел является выемка. По делам о незаконном получении кредита выемку следует проводить на первоначальном этапе расследования. Это обусловлено невозможностью качественного проведения других следственных действий при отсутствии имеющих значение для дела документов, а также тем, что к материалам предварительной проверки, как правило, приобщаются только ксерокопии документов, что вызывает

114

определенные трудности при их исследовании. В исключительных случаях (при отсутствии подлинников документов) может производиться выемка их копий, которые в обязательном порядке должны быть заверены печатью организации и подписью лица, уполномоченного совершать такого рода действия. Существенную помощь в производстве выемки могут оказать предварительные консультации со специалистами (бухгалтерами, экономистами, работниками кредитных учреждений и иных финансовых органов), а также их привлечение к ее проведению. Выемку, в зависимости от способа совершения преступления и сложившейся по делу ситуации, следует производить в ЦБ Российской Федерации и его территориальных подразделениях (бюджетный кредит), в банках, выдавших кредит; в банках, ведущих счета должника; в организациях, предоставивших обеспечение по возврату кредита; в организациях-заемщиках; в налоговых и регистрирующих органах; в организациях-контрагентах по заключенным хозяйственным сделкам; в исполнительных органах, ведающих распределением бюджетных средств и других учреждениях и предприятиях. При этом целесообразно производить в различных учреждениях выемку аналогичной ранее изъятой в других инстанциях документации для ее сопоставления с целью установления идентичности содержащейся в ней информации. По делам данной категории, как правило, проводится выемка:   учредительных и регистрационных документов (устав, учредительный договор, свидетельство о регистрации) в регистрирующих органах, кредитной организации и у ссудозаемщика;   кредитного досье клиента в банке, выдавшем кредит, а именно: документов, предоставленных заемщиком при получении кредита; протокола заседания кредитного комитета; справки сотрудника кредитного учреждения об анализе финансового состояния заемщика; кредитного договора с банком; дополнительных соглашений к договору; документов, подтверждающих факт размещения (предоставления) денежных средств; документов, отражающих переписку между кредитором и должником; распоряжений клиента; доверенности на право ведения переговоров и оформления документов и др.;   юридического дела (дел) должника из обслуживающего банка (банков);

Вестник Московского университета МВД России

№ 4 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы уголовного процесса  

платежных поручений по движению денежных средств по расчетному, валютному и иным счетам должника;   платежных поручений и иных документов об использовании средств, полученных в качестве кредита;   баланса и прилагаемых к нему отчетов по состоянию на момент получения кредита в налоговых органах и у должника;   договоров об обеспечении возвратности полученного кредита у заемщика, в страховых компаниях, кредитных учреждениях, выдавших гарантию, у стороннего залогодателя;   первичных бухгалтерских документов, справок складского учета и других (включая документы неофициального учета, так называемую «черную бухгалтерию») в бухгалтерии организации, получившей кредит;   документов и сведений из бюро кредитных историй1, оказывающего услуги по их формированию, обработке и хранению, предоставлению кредитных отчетов и сопутствующих услуг; или Центрального каталога кредитных историй (структурного подразделения Банка России, ведущего базу данных для поиска бюро кредитных историй, содержащих кредитные истории субъектов кредитных историй), в целях проверки исполнения должником своих обязательств по ранее полученным кредитам;   копий нормативных правовых актов, писем, предписаний, распоряжений о выделении средств из бюджета, содержащих сведения о получателе средств, целях кредитования и сроках возврата, сумме кредита и процентов за его использование;   сведений, отражающих основания выделения льготного кредита, порядок, условия и источники компенсации соответствующей разницы кредитным организациям и др.;   документов, отражающих полномочия должностных лиц государственных органов исполнительной власти и местного самоуправления по распоряжению средствами бюджета;   копий государственных или муниципальных контрактов, на основании которых кредитная организация выполняла отдельные операции с бюджетными средствами;   сведений о номерах счетов и движении денежных потоков по счету, открытому в банке Федеральным казначейством;

№ 4 / 2013

 

актов документальных проверок целевого использования бюджетных средств Федеральным казначейством, Федеральной службой финансово-бюджетного надзора (их территориальными подразделениями), перечень выявленных нарушений, предпринятые получателями средств меры по их устранению;   иных документов, отражающих процедуру выделения, использования и возврата бюджетных средств, предоставления льготного кредита;   актов аудиторских проверок, ревизий и иных материалов контролирующих органов;   документов, свидетельствующих о размере причиненного ущерба, круге субъектов, которым он причинен и других документов, необходимость в исследовании которых возникнет в процессе следствия. При расследовании преступлений, предусмотренных ст. 176 УК РФ, еще одним распространенным следственным действием является обыск, который проводится в целях отыскания и изъятия вышеуказанных предметов и документов, а также материальных ценностей, на приобретение которых расходовались заемные средства; поддельных печатей, документов, удостоверяющих личность; незавершенных, содержащих следы исправлений и подчисток, вызывающих сомнения в их подлинности документов, пустых бланков с печатями сторонних организаций, черновых записей. Особое внимание следует уделять обнаружению и изъятию документов неофициального учета, которые, как правило, ведут руководители (в том числе неофициальные), материально-ответственные лица, работники бухгалтерии. Для использования указанных документов в качестве доказательств на предварительном и судебном следствии необходимо выяснить ряд обстоятельств, такие как: происхождение документов, время и иные обстоятельства изготовления; соответствие документов другим полученным в ходе следствия доказательствам; статус составителя документа по уголовному делу и иные сведения, свидетельствующие о подлинности отраженной в документах информации. Указанные сведения могут быть получены путем тщательного осмотра документов неофициального учета, допросов свидетелей, специалистов, обвиняемых (подозреваемых), сопоставления с ранее изъятыми по делу документами, проведением почерковедческих, технических и иных экспертиз.

Вестник Московского университета МВД России

115

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы уголовного процесса В современных условиях большинство организаций и предприятий оснащено компьютерами, в памяти которых или на магнитных носителях может содержаться информация, имеющая важное значение для следствия (например, о финансово-хозяйственной деятельности предприятия). Важным источником доказательств при расследовании фактов незаконного получения кредита имеют показания свидетелей. При допросе свидетелей, а также подозреваемых (обвиняемых) целесообразно использовать изъятые в ходе следствия бухгалтерские и иные документы, что позволит получить более конкретные показания и в дальнейшем избавит следователя от повторных допросов данных лиц. Учитывая, что со стороны руководителей организаций и предприятий может оказываться давление на главных бухгалтеров, их допросы в целях получения правдивых показаний, как правило, следует проводить на первоначальном этапе расследования. При допросе сотрудников кредитной организации следует установить наличие ведомственных актов, предусматривающих порядок и условия выдачи кредита, состояние кредитоспособности клиента на момент получения кредита согласно документам, предоставленным им в банк, результаты проверки платежеспособности заемщика, наличие оснований для выдачи льготного кредита, нарушения допущенные при выдаче кредита и причины повлекшие их, использование кредита не по прямому назначению. При допросе сотрудников организации-заемщика кредитных средств, особое внимание следует уделить допросу сотрудников бухгалтерии, которые в первую очередь подписывают все важные финансовые документы, составляют бухгалтерскую отчетность, принимают участие в распределении и расходовании кредитных средств, занимаются составлением баланса предприятия, предоставляют сведения в налоговые органы. В силу возложенных на сотрудников бухгалтерии обязанностей по ведению финансово-хозяйственной дисциплины, они нередко становятся соучастниками преступных действий своих руководителей. При расследовании уголовных дел, связанных с незаконным получением государственного целевого кредита и его использованием не по прямому назначению следует также допросить в качестве

116

свидетелей должностных лиц органов исполнительной власти и ведомств, распределяющих бюджетные средства и обязанных контролировать их использование. Первостепенное значение имеет допрос лица, совершившего преступление. В ходе допроса необходимо выяснить, кто является учредителем предприятия, кем и когда производилась его регистрация, имелись ли основания для подачи кредитной заявки, кем производилась подготовка документов в обоснование получения кредита и документов, подтверждающих возвратность кредита, каков порядок получения и использования кредитных средств, возможность получения кредита без фальсификации документов, намерения относительно возврата кредитных средств. При подготовке к допросу следует учитывать уровень образования подозреваемого (обвиняемого), наличие знаний в области экономики, бухгалтерского учета, юриспруденции. После выяснения и фиксации всех обстоятельств, известных подозреваемому (обвиняемому), проанализировать их, сопоставить с другими данными, полученными в ходе следствия, после чего предъявить доказательства для изобличения лица в совершении преступления. Для выяснения ряда вопросов, связанных с осуществлением банковских операций и требующих специальных познаний следует привлекать специалистов в сфере банковской деятельности. Целесообразно также использование в ходе допроса звуко- и видеозаписи. Очные ставки по исследуемой категории дел могут проводиться: между представителями кредитных учреждений и руководителями, главными бухгалтерами организаций заемщиков (индивидуальным предпринимателем), прежде всего, для разрешения противоречий по оценке кредитоспособности ссудозаемщика, по финансовым операциям, по обстоятельствам заключения кредитного договора, по возврату кредита и выплате процентов и иным вопросам; между руководителем организации и ее финансовыми работниками для установления исполнителя текста и подписей в поддельных документах, распределения обязанностей между ними и т.п.; между сотрудниками организации-заемщика и руководителями организаций-контрагентов по заключенным договорам для выяснения сроков

Вестник Московского университета МВД России

№ 4 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы уголовного процесса поставки товаров, цены сделок, времени оплаты и других обстоятельств. Возможно проведение данного следственного действия и между иными ранее допрошенными лицами, в показаниях которых имеются существенные противоречия. Практика показывает, что следователи крайне редко используют права, предусмотренные ст. 114 УПК Российской Федерации, в части возбуждения ходатайств перед судом о применении меры процессуального принуждения в виде временного отстранения от должности подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений указанной категории, использующих свое служебное положение для противодействия расследованию. В особенности это касается следственных ситуаций, когда подозреваемыми (обвиняемыми) являются руководители коммерческих организаций. Практика их отстранения от должности в порядке ст. 114 УПК Российской Федерации вообще отсутствует. В ряде случаев практические работники объясняют это тем, что служащие коммерческих и иных негосударственных организаций не являются должностными лицами, ошибочно полагая, что положения указанной статьи УПК Российской Федерации о временном отстранении от должности, могут применяться исключительно к должностным лицам. Временное отстранение обвиняемого или подозреваемого от должности является мерой процессуального принуждения, ограничивающей закрепленное в ст. 37 Конституции Российской Федерации право свободно выбирать род деятельности и профессию. В связи с этим законом установлен судебный порядок ее применения. Данная мера может быть применена к обвиняемому и подозреваемому независимо от того, является ли он должностным лицом или осуществляет иную деятельность. Отстранение от должности при наличии оснований может быть применено к довольно широкому кругу лиц, в том числе и к выполняющим управленческие функции в коммерческих или иных организациях (к руководителям акционерных обществ, банков, общественных организаций, партий, благотворительных и иных фондов и т.п.). Подобной позиции также придерживается и Генеральная прокуратура Российской Федерации2. Один из наиболее сложных вопросов, возникающих на практике, — вопрос об основаниях

№ 4 / 2013

отстранения обвиняемого или подозреваемого от должности. В ч. 1 ст. 114 УПК Российской Федерации по этому поводу сказано: «при необходимости», но когда такая необходимость возникает, не разъясняется, а общие основания применения иных мер процессуального принуждения названы в ч. 1 ст. 111 УПК Российской Федерации: в целях обеспечения установленного УПК Российской Федерации порядка уголовного судопроизводства и надлежащего исполнения приговора. В связи с этим отстранение от должности может быть применено при наличии оснований полагать, что обвиняемый (подозреваемый), используя свое служебное положение, может: 1) продолжать заниматься преступной деятельностью; 2) воспрепятствовать производству по уголовному делу путем: а) воздействия на потерпевших, свидетелей, других участников уголовного судопроизводства, подчиненных ему по службе; б) фальсификации и уничтожения доказательств; 3) препятствовать надлежащему исполнению приговора. Вопрос об отстранении лица от должности необходимо рассматривать, если:   данное лицо привлекается к уголовной ответственности за преступление, совершенное в организации, в которой оно осуществляет властные или организационно-хозяйственные функции, либо связанное с деятельностью этой организации;   в деле в качестве потерпевших, свидетелей, обвиняемых, подозреваемых участвуют подчиненные ему по службе лица;   со стороны привлекаемого лица имели место попытки воспрепятствовать с использованием своего служебного положения проведению ревизии, судебно-бухгалтерской экспертизы, других процессуальных и следственных действий. На практике иногда возникает вопрос: можно ли применять отстранение от должности наряду с избранием меры пресечения? Да, можно, поскольку закон не содержит по этому поводу никаких запретов. Меры пресечения и отстранение от должности могут быть применены как одновременно, так и по-

Вестник Московского университета МВД России

117

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы уголовного процесса следовательно, исходя из обстоятельств дела, в том числе и тогда, когда в качестве меры пресечения избран домашний арест или заключение под стражу. В последнем случае основанием для отстранения от должности могут быть сведения о том, что обвиняемый или подозреваемый продолжает руководить предприятием, находясь под домашним арестом, либо, будучи заключенным под стражу, использует свое служебное положение для продолжения преступной деятельности или воспрепятствования производству по уголовному делу. Наложение ареста на имущество, на денежные средства на счетах должников, а также ценные бумаги, основанием для производства которого является необходимость обеспечения исполнения приговора в части гражданского иска, других имущественных взысканий. Наложение ареста на денежные средства на счетах осуществляется в соответствии с ч. 7 ст. 115 УК РФ и влечет за собой прекращение операций по данному счету полностью или частично в пределах денежных средств и других ценностей, на которые наложен арест. Руководители банков и иных кредитных организаций обязаны предоставить информацию о материальных ценностях по запросу суда, а также прокурора либо следователя (дознавателя) с согласия прокурора. Аресту подлежат денежные средства, находящиеся как на расчетном, валютном, так и на иных счетах должника (например, ссудном). При наличии соответствующих сведений в процессе следствия арест может налагаться также на денежные средства контрагентов должника по заключенным сделкам (например, неисполнение договорных обязательств, занижение цены договора), организаций, которым необоснованно перечислены кредитные средства (например, в целях дальнейшего обналичивания). В случае нецелевого использования бюджетных средств со стороны кредитных организаций, обслуживающих счета Федерального казначейства, арест налагается также на денежные средства на корреспондентском счете банка3, а также на средства на счетах тех организаций, которые получили и использовали не предназначенные для них бюджетные средства, а также предоставили гарантию или поручительство с нарушением требований бюджетного законодательства.

118

Наложение ареста на ценные бумаги осуществляется в соответствии со ст. 116 УПК РФ. Наложение ареста на ценные бумаги состоит в запрете, адресованном собственнику или владельцу ценной бумаги, распоряжаться, а в необходимых случаях и пользоваться ею, а также в ряде случаев в изъятии ценной бумаги и передаче ее на хранение. Арест может быть наложен на ценные бумаги, предоставленные в качестве залога возврата кредитным организациям и территориальным подразделениям банка России как коммерческого, так и бюджетного кредита4, а также на ценные бумаги, принадлежащие должнику, в том числе приобретенные им на предоставленные в кредит денежные средства. Не подлежат аресту ценные бумаги на предъявителя, находящиеся у добросовестного приобретателя. Арест налагается на документарные и бездокументарные ценные бумаги, а также на бумаги, вызывающие сомнение в их подлинности. Субъекты, в производстве которых находится уголовное дело (следователь, прокурор, судья, суд), могут затребовать в установленном порядке сведения о закрепленном праве по ценным бумагам. К ним относятся: выписка из реестра владельцев именных ценных бумаг; выписка из реестра учета прав владельцев ценных бумаг; выписка по счету депо; договор о приобретении ценных бумаг; передаточные распоряжения; поручения депонента депозитарию; свидетельство о праве на наследство, договоры залога и другие. Наложение ареста на имущество должника имеет место как при производстве обыска, так и как отдельное процессуальное действие. Перед его проведением целесообразно изучить бухгалтерскую отчетность и документы неофициального учета с целью обнаружения имущества, принадлежащего организации или индивидуальному предпринимателю. Особое внимание следует уделять товарам и предметам, приобретенным должником или необоснованно переданным им другим лицам после заключения кредитного договора. Следует установить наличие принадлежащих организации или арендуемых ею складских помещений, в которых могут находиться различные материальные ценности. Успешное расследование уголовных дел о преступлениях, предусмотренных ст. 176 УК РФ, во

Вестник Московского университета МВД России

№ 4 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы уголовного процесса многом зависит от применения специальных познаний в различных отраслях науки, одним из наиболее распространенных и эффективных способов использования которых является судебная экспертиза. Как уже отмечалось, незаконное получение кредита зачастую осуществляется путем внесения недостоверных сведений в документы, а также путем их полной фальсификации с использованием поддельных штампов и печатей. Исходя из этого, в процессе следствия возникает необходимость в проведении технико-криминалистической и судебно-почерковедческой экспертиз. Объектами данных экспертиз являются письменные документы, в которых исследуются реквизиты (текст, подписи, оттиски печатей и штампов, пометки, резолюции, знаки и т.п.), бумага, на которой они выполнены, следы воздействия на документ каких-либо веществ, всевозможные материалы письма и другие. Исследованию, как правило, подвергаются договоры о заключенных хозяйственных сделках и об обеспечении кредита, балансы, карточки с образцами подписей руководителя и главного бухгалтера организации и другие. В процессе расследования уголовных дел о преступлениях, предусмотренных ст. 176 УК РФ, возникает необходимость в проверке финансовохозяйственной деятельности организации или индивидуального предпринимателя, порядка ведения и достоверности бухгалтерского учета, различных экономических показателей, обоснованности получения кредита, возможности заемщика в срок и в полном объеме возвратить полученные денежные средства и иных обстоятельств. В этих целях назначается судебно-бухгалтерская экспертиза. Основываясь на практике расследования уголовных дел о преступлениях, предусмотренных ст. 176 УК РФ, и теоретических разработках в области судебной бухгалтерии, приведем примерный перечень вопросов, которые могут быть поставлены на разрешение судебно-бухгалтерской экспертизы.   Как поставлен бухгалтерский учет в организации (у индивидуального предпринимателя), соответствует ли постановка учета и отчетности требованиям ведения бухгалтерского учета, регистрировались ли данные бухгалтерского учета в соответствующих бухгалтерских реестрах?

№ 4 / 2013

 

Полностью ли отражены в данных бухгалтерского учета проводимые операции?   Осуществлялась ли организацией (индивидуальным предпринимателем) хозяйственная деятельность за определенный период?   Обеспечивала ли проводимая организацией (индивидуальным предпринимателем) хозяйственная деятельность получение прибыли, в каком размере?   Соответствует ли движение по расчетному и валютному счетам организации (индивидуального предпринимателя) данным движения денежных средств в бухгалтерской документации?   Имелись ли основания для перевода денежных средств другим организациям, по какому контракту и на какие цели?   Аналогично ли содержание балансов, представленных в банк, налоговые органы, хранящимся в организации?   Каково хозяйственное положение и финансовое состояние заемщика на момент получения кредита?   Имелась ли финансовая возможность в установленный срок погасить задолженность по ссуде?   Кто из должностных лиц несет ответственность за соблюдение требований бухгалтерского учета, нарушения которых были выявлены при производстве экспертизы?   Сумма причиненного ущерба и субъект которому он причинен? При расследовании уголовных дел по ст. 176 УК РФ возникает необходимость в установлении обоснованности получения кредита и его использования, возможности погашения кредита и процентов по нему в установленные сроки, сумме ущерба, причиненного в результате неправомерных действий заемщика и т.п., что вызывает необходимость в назначении финансово-экономической экспертизы. На разрешение эксперта могут быть поставлены следующие вопросы.   Получались ли организацией (индивидуальным предпринимателем) кредиты, в каких банках, на какие сроки, на каких условиях?   Имелись ли нарушения в процессе получения кредита?   Допускались ли отступления от правил кредитования?   Правильно ли установлены проценты за пользование кредитом с учетом рекомендаций Центрального Банка России и иных нормативных материалов?

Вестник Московского университета МВД России

119

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы уголовного процесса  

Соблюдены ли требования, предъявляемые к заключению кредитных договоров и обеспечению возврата полученного кредита?   Достоверны ли документы о хозяйственном положении, финансовом состоянии организации (индивидуального предпринимателя) и иные сведения, послужившие основанием для получения кредита?   Обоснованы ли произведенные заемщиком перечисления денежных средств на счета иных организаций?   Соответствует ли данным бухгалтерского учета фактически израсходованная сумма кредита?   Какова сумма ущерба, причиненного заемщиком?   Имелись ли у должника основания для получения льготного или бюджетного кредита?   Имелись ли нарушения в процедуре распределения бюджетных средств, какие именно, кто из должностных лиц ответственен за допущенные нарушения?   Каковы нормативные и фактические направления использования целевых государственных кредитов?   Получена ли заемщиком прибыль в результате нецелевого использования кредита, направления ее использования?   Какая доля государственного кредита использована не по назначению?   Насколько экономически обоснованными были траты бюджетных средств на иные цели, не предусмотренные программами целевого кредитования?   Какова экономическая природа ущерба, причиненного государству в результате использования бюджетных ассигнований; из чего слагается этот ущерб, его виды и размеры5? В некоторых случаях при расследовании уголовных дел о незаконном получении кредита может возникнуть необходимость в использовании нескольких отраслей экономических знаний, т.е. в проведении, например, судебно-бухгалтерской и финансово-кредитной экспертиз. В этих случаях целесообразно назначать комплексную экономическую экспертизу. Назначение комплексной экспертизы в такой ситуации позволит сократить сроки экспертных исследований и, следовательно, сроки предварительного следствия. Правовая экспертиза может проводиться в целях установления законности деятельности компании на финансовом рынке, выпускаемых ею ценных бумаг, соответствия учредительных документов фирмы требованиям действующего законодательства и т.п.

120

Проведение полиграфической экспертизы поможет установить в сомнительных платежных документах признаки, указывающие на выполнение записей и подписей в них методом комбинирования с использованием копировальных средств. Почерковедческая экспертиза поможет установить кем из числа определенных лиц выполнялись рукописные записи в исследуемых документах, кем выполнялись подписи от имени определенного лица и выполнялись ли исследуемые тексты одним лицом или разными лицами. Исчерпав все возможности для установления обстоятельств совершенного преступления, следователю следует провести анализ собранных доказательств. В основу анализа следует положить оценку показаний обвиняемого, которая зависит от признания или отрицания им своей вины в совершении преступления. В зависимости от этого, следователь приводит и анализирует доказательства, подтверждающие либо опровергающие позицию обвиняемого. Аналогичным образом желательно проанализировать показания и других лиц, подлинность которых вызывает сомнение и к которым следует отнестись критически. Несомненно, производство предварительного следствия по делам о преступлениях, предусмотренных ст. 176 УК РФ, представляет повышенную сложность, обусловленную их спецификой. Данные методические рекомендации имеют своей целью создать основу для совершенствования и повышения эффективности расследования незаконного получения кредита.   Кредитная история — это информация, характеризующая исполнение заемщиком принятых на себя обязательств по договорам займа (кредита). 2   См.: Методические рекомендации «Основания и порядок применения временного отстранения от должности, наложения ареста на имущество и ценные бумаги, денежного взыскания», подготовленные управлением методического обеспечения совместно с НИИ проблем укрепления законности и правопорядка при Генеральной прокуратуре Российской Федерации (письмо ГП Российской Федерации от 30 марта 2004 г. № 36-12-04). 3   Корреспондентский счет — это банковский счет, открытый кредитной организации в подразделении расчетной сети Банка России по месту нахождения головного офиса на основании договора корреспондентского счета. 4   Такие ценные бумаги должны обладать высокой степенью ликвидности (т.е. способностью быть быстро проданными без существенных потерь для их владельца). 5   См.: Кривенко Т., Куранова Э. Расследование посягательств на целевые бюджетные кредиты // Законность. 1996, № 8. С. 15. 1

Вестник Московского университета МВД России

№ 4 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы криминалистики

СПЕЦИАЛЬНЫЕ ЗНАНИЯ ПРИ КРИМИНАЛИСТИЧЕСКОМ ОБЕСПЕЧЕНИИ РАСКРЫТИЯ И РАССЛЕДОВАНИЯ ХИЩЕНИЙ ПРЕДМЕТОВ, ИМЕЮЩИХ ОСОБУЮ ЦЕННОСТЬ

Д.А. АМВРОСЬЕВ старший лейтенант полиции, адъюнкт кафедры криминалистики Московского университета МВД России Научная специальность: 12.00.12 — Криминалистика; судебно-экспертная деятельность; оперативно-розыскная деятельность. Научный руководитель: Заслуженный работник высшей школы Российской Федерации, доктор юридических наук, профессор, профессор кафедры криминалистики Московского университета МВД России С.В. Дубровин E-mail: [email protected]

Аннотация. Рассматриваются некоторые вопросы, связанным с использованием специальных знаний в процессе раскрытия и расследования преступлений, связанных с хищением предметов, имеющих особую ценность. Данная деятельность свойственна не только специалистам и экспертам, но и лицам, осуществляющим предварительное расследование Ключевые слова: специалист, эксперт, следователь, специальные знания, процессуальная и непроцессуальная деятельность.

SPECIAL KNOWLEDGE AND ITS USE IN THE INVESTIGATION OF THE THEFT OF ITEMS HAVING A SPECIAL VALUE D.A. AMVROSYEV senior police lieutenant, graduated in a military academy of chair of criminalistics of the Ministry of Internal Affairs Moscow university of Russia Annotation. This article is devoted to some questions connected with use of special knowledge in the course of disclosure and investigation of crimes, the subjects connected with plunder having special value. This activity is peculiar not only to experts and experts, but also the persons which are carrying out preliminary investigation. Key words: expert, expert, inspector, special knowledge, procedural and not procedural activity.

Изучение и упорядочение имеющихся на сегодняшний день научных представлений о так называемых «специальных знаниях», используемых для обеспечения необходимой полноты и объективности существующих судопроизводств1, позволили нам (Дубровину С.В., Глушкову А.И., Амвросьеву Д.А., Вундеру С.С.) сформулировать обобщенное определение этого понятия: к специальным знаниям в уголовном, гражданском, административном, арбитражном судопроизводствах относятся знания из разных отраслей научной (теоретической) и практической деятельности (за ис-

№ 4 / 2013

ключением юридических знаний из отраслей права, правоотношения и правоприменения), которые в неизменном или трансформированном (приобщенном, преобразованном, переработанном) виде, специально (конкретно, целенаправленно) используются на стадиях вышеперечисленных производств. Специальные знания широко применяются в раскрытии и расследовании хищений предметов, имеющих особую ценность. Законодатель, как и судебная практика не дают точного определения предметов, имеющих особую ценность. Так, в п. 25 По-

Вестник Московского университета МВД России

121

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы криминалистики становления Пленума ВС РФ от 27 декабря 2002 г. № 29 «О судебной практике по делам о краже, грабеже и разбое» указано, что «… особая историческая, научная, художественная или культурная ценность похищенных предметов или документов (ст. 164 УК РФ) (независимо от способа хищения) определяется на основании экспертного заключения с учетом не только их стоимости в денежном выражении, но и значимости для истории, науки, искусства или культуры». В подведомственных правовых актах, в частности, приказах МВД, есть конкретные указания на предметы, могущие иметь особую ценность. Так, в приказе МВД РФ № 612 от 2007 г. перечислены предметы: исторические ценности, в том числе связанные с историческими событиями в жизни народов, развитием общества и государства, историей науки и техники, а также относящиеся к жизни и деятельности личностей (государственных, политических, общественных деятелей, мыслителей, деятелей науки, литературы, искусства); предметы и их фрагменты, полученные в результате археологических раскопок; картины и рисунки целиком ручной работы на любой основе и из любых материалов; оригинальные скульптурные произведения из любых материалов, в том числе рельефы; оригинальные художественные композиции и монтажи из любых материалов; художественно оформленные предметы культового назначения, в частности, иконы; гравюры, эстампы, литографии и их оригинальные печатные формы; произведения декоративно-прикладного искусства, в том числе художественные изделия из стекла, керамики, дерева, металла, кости, ткани и других материалов; изделия традиционных народных художественных промыслов; составные части и фрагменты архитектурных, исторических, художественных памятников и памятников монументального искусства; старинные книги, издания, представляющие особый интерес (исторический, художественный, научный и литературный), отдельно или в коллекциях; редкие рукописи и документальные памятники; архивы, включая фото-, фоно-, кино-, видеоархивы; уникальные и редкие музыкальные инструменты; старинное огнестрельное и холодное оружие; почтовые марки, иные филателистические материалы отдельно или в коллекциях; старинные

122

монеты, ордена, медали, печати и другие предметы коллекционирования; редкие коллекции и образцы флоры и фауны, предметы, представляющие интерес для таких отраслей науки, как минералогия, анатомия и палеонтология; другие предметы, в том числе копии, имеющие культурное (историческое, художественное, научное) значение, а также взятые государством под охрану как памятники истории и культуры. Отметим, что в случае хищения предметов антиквариата и культурных ценностей, утраченные, а также выявленные предметы, представляющие историческую, художественную, научную и культурную ценность, подлежат централизованному учету по идентификационной карте ИК-П.2. Основанием для постановки на такой криминалистический учет является утрата в результате хищения предметов антиквариата и культурных ценностей, а также их обнаружение. Ответ на вопрос, — является ли объект предметом, имеющим особую ценность, — может дать лишь эксперт (специалист) в ходе производства, например, судебной искусствоведческой экспертизы (или соответствующего предварительного исследования). При проведении такого рода исследований разрешаются следующие вопросы.   Если объект является предметом, имеющим особую ценность, то какую?   Каков способ изготовления данного предмета?   Какова давность изготовления предмета?   Вносились ли какие-либо изменения в данный предмет, если да, то каким способом?   Имеются ли следы внесения изменений в предмет, направленный на качественное изменение либо на его ухудшение?   Каким способом были внесены изменения?   Являются ли данные изменения исправимыми?   Каким способом была изготовлена копия? и т.д. Неоценимую роль в разрешении вышеперечисленных вопросов играют комплексные исследования (экспертизы), при проведении которых используются криминалистические знания, которые, согласно вышеприведенному определению, относятся к разряду специальных знаний, потому что, являясь юридическими, они не относятся к отраслям права, правоотношения и правоприменения.

Вестник Московского университета МВД России

№ 4 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы криминалистики При расследовании хищений предметов, имеющих особую ценность, чаще назначаются комплексные исследования (предварительные и экспертные)2. Например:   искусствоведческая судебная экспертиза, целью которой является установление времени, места и способа создания исследуемого объекта; установление авторства рукописи; установление ее подлинности и культурно-исторической ценности и т.д. Данная судебная экспертиза позволяет получить ответ на важнейший вопрос — имеет ли тот или иной предмет особую ценность;   судебно-минералогическая (геммологическая) экспертиза проводится для установления качества, свойств и оценки драгоценных, полудрагоценных и поделочных камней;   судебная экспертиза веществ, материалов, изделий (СЭВМИ) дает возможность определить качество и свойства металлических сплавов, включая их микрочастицы, различных красителей и лако-красочных материалов, иных химических веществ. Круг лиц, обладающих соответствующими специальными знаниями и оказывающих содействие расследованию хищений предметов имеющих особую ценность достаточно обширен. К числу таковых, в зависимости от похищенных предметов, можно отнести: художников, искусствоведов, ювелиров, коллекционеров, экспертов в различных культурных областях, экспертов-криминалистов, сотрудников музеев, реставраторов. В теории уголовного процесса и криминалистики выделяют две формы использования специальных знаний: 1) процессуальную: например, имеющие место следственные действия (обыск, выемка, осмотр предметов, опознание предметов, назначение экспертиз и т.д.) которые производятся гласно; 2) непроцессуальную: например, ревизии, проверки, консультации, предварительные ис-

№ 4 / 2013

следования объектов, относящихся к материалам оперативного учета, литерные мероприятия (ОРД) и т.д., которые производятся как гласно, так и не гласно. Следует акцентировать внимание на использовании специальных (криминалистических знаний) в ходе раскрытия и расследования хищений предметов, имеющих особую ценность, для создания новых источников доказательственной и ориентирующей информации, связанной с умелым и грамотным документированием преступных действий, которое осуществляется в ходе различных оперативно-розыскных мероприятий с помощью разнообразных, современных методов, методик, средств и приемов, находящихся на вооружении органов внутренних дел. Например, профессор П.Т. Скорченко в своей работе исследовал специальные химические вещества (СХВ), применяемые органами внутренних дел для придания специфических признаков похищенным предметам оперативного внимания, в том числе и представляющих особую ценность3.   Криминалистическая энциклопедия. М.: Мегатрон XXI. Белкин Р.С. 2000. С. 517; Криминалистика: Учебник. Изд. 2-е, испр. и доп. / Под ред. Е.П. Ищенко. М.: Юридическая фирма «КОНТРАКТ», «ИНФРА-М», 2006. С. 470—471; Еремин С.Г. Теоретические и практические проблемы использования специальных бухгалтерских познаний по делам о преступлениях в сфере экономики: Автореферат дисс. … канд. юрид. наук. Волгоград, 2007. С. 27; Надгорный Г.М. Гносеологические аспекты понятия «специальные знания» // Криминалистика и судебная экспертиза. Вып. 21, Киев, 1980; Сорокотягин И.Н. Специальные познания в расследовании преступлений. Свердловск, 1984. С. 5; Зуев Е.И. Современное представление о специальных познаниях в судопроизводстве // Новые разработки и дискуссионные проблемы теории и практики судебной экспертизы. М., 1985. Вып. 1. С. 8; Лисиченко В.К., Циркаль В.В. Использование специальных познаний в следственной и судебной практике. Киев, 1987. С. 22. 2   См.: Резван А.П. Правовые и криминалистические проблемы борьбы с хищением предметов, имеющих особую ценность: Автореферат дисс. … д-ра юрид. наук. Волгоград, 2000. С. 19. 3   Скорченко П.Т. Проблемы технико-криминалистического обеспечения досудебного уголовного процесса: Дисс. д-ра юрид. наук. М., 2000. С. 27. 1

Вестник Московского университета МВД России

123

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы криминалистики

ПРЕДПОСЫЛКИ ФОРМИРОВАНИЯ КОМПЛЕКСНОЙ КРИМИНАЛИСТИЧЕСКОЙ КОНЦЕПЦИИ ИССЛЕДОВАНИЯ ПРИЗНАКОВ ВНЕШНОСТИ ЧЕЛОВЕКА

С.А. ПИЧУГИН кандидат юридических наук, преподаватель кафедры экспертно-криминалистической деятельности Московского университета МВД России Научная специальность: 12.00.12 — Криминалистика; судебно-экспертная деятельность; оперативно-розыскная деятельность E-mail: [email protected]

Аннотация. Рассматрены перспективы формирования современной криминалистической концепции о признаках внешности человека с позиции комплексности применяемых знаний о человеке как антропологическом индивиде. Ключевые слова: криминалистическая концепция, комплексные знания, признаки внешности, антропологический тип.

PRECONDITIONS OF FORMATION OF THE COMPLEX CRIMINALISTIC CONCEPT OF RESEARCH OF SIGNS OF APPEARANCE OF THE PERSON S.A. PITCHUGIN candidate of jurisprudence, teacher of chair of expert and criminalistics activity of the Ministry of Internal Affairs Moscow university of Russia Annotation. In article the author considers prospects of formation of the modern criminalistic concept about signs of appearance of the person from a position of complexity of applied knowledge of the person as the anthropological individual. Key words: criminalistic concept, complex knowledge, appearance signs, anthropological type.

Период становления и развития криминалистических концепций, возникновение новых теорий в различных сферах правоохранительной деятельности, изменение и дополнение уже сформировавшихся имело и имеет свои объективные предпосылки. В качестве таковых, прежде всего, выступают накопленные знания в криминалистической науке и опыт в практической деятельности, направленной на реализацию ее основных положений. Р.С. Белкин выделяет здесь эмпирические (положительный и отрицательный опыт применения в борьбе с преступностью криминалистических средств, приемов и методов, эмпирические законы и т.д.) и теоретические предпосылки (научные, теоретические разработки, в ходе которых вырабатываются исходные криминалистические понятия, принципы, гипотезы)1.

124

Вышеуказанный комплекс предпосылок обязательно предшествует созданию теории, является ее источником, однако сами по себе они еще не могут породить целостную научную теорию и не могут объяснить потребности в ее формировании. Между эмпирическими и теоретическими предпосылками стоит еще одно ключевое связующее звено, условие, которое становится главной поступательной энергией, стимулирующей формирование научно обоснованной криминалистической теории. Этим звеном выступает научная проблема. Как об этом условии справедливо высказывается А.А. Эксархопуло: «Теория становится необходимой там и тогда, где и когда возникают научные проблемы, решение которых невозможно без теоретического исследования»2.

Вестник Московского университета МВД России

№ 4 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы криминалистики Следовательно, процесс создания теории начинается не просто с накопления эмпирических фактов, и даже не с их обобщения, а с выявления определенной проблемной ситуации3. Именно проблемная ситуация, т.е. ситуация когда вновь выявленные факты современной действительности невозможно объяснить с позиции уже накопленных знаний или научно-обоснованных теорий, либо когда эти факты входят с ними в противоречие, именно в этом случае ситуация становится тем фактором, который вызывает к жизни потребность в создании новой и пересмотре старой научной теории4. Поэтому необходимо проследить те пути, которые помогут привести к выявлению новых криминалистических научных проблем, новых противоречий между фактами и накопленным знанием, и тем самым стимулировать научные разработки в этой области. В криминалистическом учении о признаках внешности на современном этапе накопился широкий комплекс таких проблем, для решения которых необходима интеграция знаний из смежных с криминалистикой фундаментальных наук. Такие знания способны объяснить специфическую природу всего многообразия признаков внешности человека для криминалистических целей, направленных на установление личности. На наш взгляд существует шесть проблемных ситуаций требующих своего решения. Первая проблемная ситуация связана с необходимостью применения теоретических положений, ранее разработанных криминалистических концепций для объяснения новых фактов и явлений. В науке с развитой теоретической базой данная проблема становится преобладающей, поскольку любое новое явление современной действительности, охватываемое предметом данной науки, оказывается возможным оценивать под углом зрения теорий, а не эмпирических обобщений. В рамках данного подхода существующий комплекс теоретических знаний способен не только объяснить известные законы и явления, но и возможно реанимировать ранее отвергнутые наукой познания как несостоятельные, или обозначить пути выявления новых, объясняющих неизвестные современной науке, явлений или процессов. В области криминалистического исследования признаков внешности человека такая проблема

№ 4 / 2013

проявляется, например, во влиянии основных положений общей теории криминалистической идентификации на разработку специальных методов криминалистического исследования материально фиксированных и идеальных отображений признаков внешности, еще не явившихся объектом специального изучения в криминалистике. Такие методы, например, могут быть связаны с выявлением основных маркеров внешнего облика, вступающих в корреляционную связь с признаками антропологического типа. Вторая проблемная ситуация обусловлена использованием готовых научных решений в других отраслях знания для объяснения новых выявленных фактов и закономерностей в рамках деятельности, направленной на установление личности. Эта проблема является отражением интегрирования и трансформирования в криминалистической науке положений естественных и технических наук, касающихся современных достижений в сфере исследования внешнего облика для решения задач различной криминалистической природы. Такое заимствование порождает новые проблемы внутреннего характера, разрешение которых осуществляется сугубо на теоретическом уровне. Третья проблемная ситуация является результатом обобщения известных криминалистических направлений деятельности. Подобное обобщение ведет к возникновению новой криминалистической проблемы лишь при условии, когда они имеют общие точки соприкосновения, позволяющие искать совместные пути их разрешения. Такой общей точкой соприкосновения в нашем случае являются закономерности формирования криминалистически значимой информации о признаках внешности разыскиваемого человека. Четвертая проблемная ситуация исходит из критического отношения к известным в криминалистике решениям ранее поставленных проблем. Такое переосмысление касается не только спорных формулировок выводов, но и таких решений, которые в свое время стали общепризнанными, но в современных условиях, с появлением новых инновационных технологий, которые использует современная наука, нуждаются в пересмотре и переоценке. К примеру, с точки зрения исследования признаков внешности нуждаются в пересмотре и переоценке средства и

Вестник Московского университета МВД России

125

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы криминалистики содержание методов их исследования, основываясь на антропологических и генетических знаниях о человеке. Пятая ситуация видится в обобщении результатов практического применения криминалистических средств и методов, направленных на установление личности. Обобщенным будет считаться не только опыт экспериментальных криминалистических исследований, но и опыт применения заимствованных средств и методов в тех отраслях знаний, где они разрабатывались. Современные представления о криминалистическом исследовании внешнего облика человека для целей установления личности формировались на основе глубокого анализа следственной и экспертной практики. Накопленные на первоначальном этапе криминалистические знания о признаках внешности были неоднородны по своему содержанию и степени разработанности, глубине и широте проведенных исследований. На сегодняшний день не все имеющиеся концептуально сформулированные положения являются бесспорными. Ретроспективный анализ позволяет выделить предпосылки формирования комплексной теории о криминалистическом исследовании признаков внешности человека для целей установления личности, которая будет представлять собой масштабную теорию, интегрирующую в себя накопленные современные знания в области вышеуказанных наук, и которая будет структурировать и систематизировать данные знания, позволяя устранить имеющиеся противоречия между фактами и накопленным знанием. Комплексная концепция тем самым будет стимулировать теоретические разработки в области исследований внешнего облика соответствующих криминалистических знаний. Предпосылками к созданию такой теории следует считать:   во-первых, масштабный анализ современных решений ранее существовавших проблем в криминалистическом учении о признаках внешности с позиции конструктивно-критического осмысления. Подобное отношение, порождающее новые и обостряющее старые проблемы, может иметь место не только по отношению к тем концепциям и теориям, которые в свое время стали общепризнанными, но и к тем, которые в условиях появления новых инновационных возможностей

126

науки и техники, нуждаются в пересмотре и переоценке. Конструктивно-критическое осмысление позволяет рассмотреть субъекта, связанного с событием преступления с точки зрения разновидности сложной функциональной системы, анализ которой позволит сформировать информативную криминалистическую модель внешнего облика, основываясь на собранной и зафиксированной информации о внешности и подготовить тактическую систему действий по осуществлению розыскных (поисковых) мероприятий. Проблема установления личности является одной из центральных в раскрытии и расследовании преступлений; проведенный ретроспективный анализ работ по данной проблематике подтверждает этот факт. Неудовлетворительное состояние деятельности правоохранительных органов по установлению лиц, совершивших преступления, стимулировало попытки проведения последующих криминалистических исследований в области изучения внешнего облика. Однако, такие исследования, как правило, проводились на высоком уровне абстракции. В частности, недостаточно полно и отрывочно были отражены информативные свойства личности, разработаны отдельные классификации следов, характеризующих свойства личности, выявлены взаимосвязи между свойствами личности, определены некоторые практические направления по поиску и установлению личности, что явно не достаточно в рамках всесторонности и полноты проводимых криминалистических исследований внешнего облика человека на современном этапе с использованием новых более совершенных инновационных технологий;   во-вторых, в целях объяснения новых выявленных фактов (явлений), применение получивших научное признание положений ранее сформулированных в криминалистике. Такой видится перспектива формирования комплексной криминалистической теории о внешнем облике человека, которая находится на этапе своего становления и для которой эта перспектива может быть реализована на базе уже сформировавшихся, развитых частных криминалистических теорий. Как по этому поводу указывал В.С. Митричев: «Образование и развитие отдельных отраслей кри-

Вестник Московского университета МВД России

№ 4 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы криминалистики миналистического знания связаны с постоянным углублением его содержания, вследствие чего непременно достигается такой уровень, за которым дальнейшее его прогрессивное развитие оказывается невозможным без создания стройной системы теоретических концепций»5. Вторая предпосылка разработки теории комплексного исследования внешнего облика человека видится с позиции тенденции последующего развития системы частных криминалистических теорий, интегрированных единым предметом познания — предметом криминалистики. Для них характерна комплексность в изучении одних и тех же объектов и явлений, включение в содержание различных теорий одних и тех же отдельных теоретических положений, что дает возможность переносить полученные результаты из одних теорий в другие, в частности и в теорию комплексного исследования внешнего облика человека. Так, для выделения информативных свойств личности преступника и его идентификационно значимых признаков существенное значение имеют положения криминалистического учения о признаках; для определения особенностей формирования мысленного образа в результате взаимодействия преступника и очевидца — положения криминалистического учения о механизме следообразования; для разработки форм и методов фиксации информации о внешнем облике человека — положения криминалистического учения о фиксации доказательственной информации; для установления личности — положения теории криминалистической идентификации; для собирания криминалистически значимой информации о внешнем облике интересуемого лица — положения криминалистической теории регистрации; для выдвижения версий о внешнем облике разыскиваемого и иной информации о лице, совершившим преступление — положения криминалистической теории о версии и планировании судебного исследования; для разработки тактических приемов установления личности по признакам внешности, организации взаимодействия следственных, экспертных и оперативно-розыскных подразделений в данной сфере деятельности — положения криминалистической теории о розыске; получения данных о навыковых свойствах личности — криминалистическая теория о навыках и привычках человека; собирание инфор-

№ 4 / 2013

мации о динамических свойствах личности — криминалистическая теория о динамических признаках внешности; для организации проведения поисковых мероприятий по установлению преступника на основе собранной информации о признаках внешности — криминалистическая теория тактических решений. В свою очередь разработка криминалистической теории комплексного исследования внешнего облика человека обогащает перечисленные частные криминалистические теории в рамках развития и существенного расширения концептуальных положений криминалистического учения о признаках внешности;   в-третьих, применение известных концепций, сформировавшихся на базе других отраслей знаний, но еще не апробированных криминалистической габитоскопией для объяснения и разрешения проблемных ситуаций и новых фактов, встречающихся в практике установления личности человека. В настоящее время наблюдается явная тенденция интегрирования в криминалистическую габитоскопию знаний из других наук. Это подтверждается сформулированными концепциями в рамках криминалистического исследования признаков внешности человека известных ученых: В.Г. Булгакова, В.А. Жбанкова, А.М. Зинина, Ю.П. Дубягина, Г.И. Поврезнюка, В.А. Снеткова, А.А. Топоркова, В.Н. Чулахова. Об этом говорит в своей работе Ю.П. Дубягин: «Термин «комплексная», в конкретном случае объясняет интегративную, тесную корреляционную связь криминалистического отождествления человека с другими близкими отраслями знания»6. Третья предпосылка заключается в использовании положений юридических, технических и естественных наук, изучающих соответствующие аспекты собирания, оценки и исследования признаков внешности человека: криминологии, уголовного процесса, психологии общения, психологии восприятия, судебной медицины, антропологии, и т.д. Однако, каждая из вышеуказанных наук изучает личность в соответствии с закономерностями своего предмета познания. В криминологии приоритетное значение имеют источники, направления, формы и механизмы формирования антиобщественных черт, а именно те особенности, которые при взаимодействии со

Вестник Московского университета МВД России

127

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы криминалистики средой или предпреступной ситуацией порождают преступное поведение. В связи с этим, в целях правильной организации выявления и профилактики преступного поведения, нейтрализации порождения механизма, способствующего возникновению и развитию такого поведения, необходимо тщательное изучение свойств личности, имеющих отражение на динамических (некоторых анатомических) элементах внешнего облика. Следовательно, в криминологии значительное внимание уделяется разработке типологии преступников, положению и роли в определенных социальных группах. В науке уголовного процесса исследуется личность с позиции уголовно-процессуальных отношений. В частности личностные особенности познаются в рамках определения виновности лица в совершении преступления. В психологии исследуются психические особенности, складывающиеся в период предшествующей совершению преступлений и под влиянием преступной деятельности, а также психические явления, проявляющиеся в процессе расследования преступлений в целях разработки рекомендаций по изменению психического состояния и ее учета, при определении вероятной линии поведения во время судебных процессов, нахождения в изоляторе и т.д. В судебной медицине существенное внимание уделяется выделению степени повреждений анатомических элементов внешности орудиям, являющимся причиной этих повреждений. В антропологии исследование человека осуществляется с позиции изучения фенотипических внешних особенностей, выявления этнических составляющих личности. Изложенное свидетельствует о достаточно обширном материале, основанном на положениях различных наук, которые достаточно систематизированы для целей использования при разработке криминалистической теории о комплексном исследовании внешнего облика личности;   в-четвертых, обобщение известных межотраслевых криминалистических проблем с последующим их комплексным решением. В настоящее время потребность единого комплексного подхода к разработке теоретических и практических основ криминалистического учения о внешнем облике человека

128

не вызывает сомнений и ведет к осознанию общей проблемы для всех субъектов, осуществляющих этот процесс в рамках установления личности для принятия единого универсального решения. Современный уровень развития криминалистики позволил сформировать качественно новое определение ее предмета как науки о: закономерностях механизма преступления, возникновения информации о преступлении и его участниках; собирании, исследовании, оценке и использовании доказательств, основанных на познании этих закономерностей специальных средств и методов судебного исследования и предотвращения преступлений7. Центральным элементом механизма преступления является субъект, вовлеченный в его орбиту — личность, обладающая определенными признаками внешности, действующая в соответствии с заранее определенными целями и в определенных условиях и отображающая свои внешние особенности на объектах материальной или идеальной природы. Таким образом, включение в элементы предмета криминалистики закономерностей механизма преступления, закономерностей возникновения информации о преступлении и лицах, причастных к его совершению, очевидцах, потерпевших; закономерности собирания, фиксации, исследования, анализа и последующего использования такой информации; применения специальных средств и методов исследования признаков внешности обуславливает разработку теоретических и практических решений, относящихся к специфике взаимодействия признаков внешности субъектов преступления с объектами материальной или идеальной природы; особенностям возникновения информации о признаках внешности; средствам и методам собирания, исследования, оценки и последующего использования в целях установления личности;   в-пятых, обобщение практического опыта применения криминалистических средств и методов, направленных на установление личности, а также выделение процессов и фактов, которые не имеют на современном этапе своего научного объяснения или не вписываются в известные традиционные частные криминалистические теории. Обобщение эмпирического материала в рамках криминалистического учения о признаках внешности человека является одним из способов, который обеспечит вы-

Вестник Московского университета МВД России

№ 4 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы криминалистики ход на научную проблему. Однако, существуют факты, когда проблемы практической деятельности еще не становились предметом теоретического осмысления. Подобное произошло с проблемой дифференциации признаков внешности относительно известных науке «больших», «малых», «переходных» антропологических типов внешности человека;   в-шестых, объединение и перенесение проблем смежных наук на платформу криминалистического учения о признаках внешности, интерпретируемых последней применительно к своему предмету и задачам. По данному пути развития в последние годы шла разработка таких частных криминалистических направлений как криминалистическая теория причинности, криминалистическая теория прогнозирования и т.д., к которым проявляется общий интерес различных наук, разрабатывающих меры борьбы с преступностью. Таким образом, возникновение сложноструктурированной универсальной теории комплексного исследования признаков внешности человека предопределено самим ходом и логикой развития криминалистики и обусловлено потребностями следственной и экспертной деятельности, в рамках ее совершенствования. Именно такое целостное представление о необходимости разработки данной теории является существенной предпосылкой дальнейшего развития криминалистического учения о признаках внешности, поскольку обеспечивает углубленный комплексный подход при рассмотрении существующих проблем в этой области и способствует появлению иных нетрадиционных подходов в криминалистических исследованиях. В этом смысле важное значение уделяется получению нового комплексного знания путем установления:   межнаучных связей криминалистической габитоскопии и юридических науках, изучающих личность, а также науках, изучающих личность человека, индивида (внешний облик человека);   внутринаучных связей между криминалистическими теориями и учениями;   взаимосвязей между свойствами личности (внешнего облика человека) и средой ее формирования;   взаимосвязей между социальными, психологическими и биологическими свойствами личности.

№ 4 / 2013

Как справедливо отмечает А.А. Эксархопуло: «Создание криминалистической теории является возможным только на определенном этапе развития криминалистической науки и является отражением общей закономерности прогресса научного знания»8. Литература 1.

Белкин Р.С. Курс криминалистики Т. 1. М.: Изд-во:

Юнити-Дана, 2001. 2.

Дубягин Ю.П. Криминалистическое отождествле-

ние человека в обычных условиях расследования и чрезвычайных ситуациях: дисс. на соискание ученой степени докт. юрид. наук. М., 2002. 3.

Зинин А.М. Теоретические и практические пробле-

мы криминалистического установления личности по признакам внешности: дисс. на соискание ученой степени докт. юрид. наук. М., 1997. 4.

Рузавин Г.И. Методология научного исследования.

М.: Изд-во: Юнити-Дана, 1999. 5.

Тегако Л. Антропология. 2-е изд., испр. М.: Новое

знание, 2008. 6.

Топорков А.А. Словесный портрет. М.: Изд-во

Юристъ, 1999. 7.

Эксархопуло А.А. Криминалистическая теория:

формирование и перспективы развития в условиях НТР: дисс. на соискание ученой степени докт. юрид. наук. С-Пб., 1993.   Белкин Р.С. Общая теория советской криминалистики.Саратов: Изд-во: Саратовского гос. университета, 1986. С. 202—213. 2   Эксархопуло А.А. Криминалистическая теория: формирование и перспективы развития в условиях НТР: дисс. на соискание ученой степени докт. юрид. наук. С-Пб., 1993. С.85. 3   См.: Рузавин Г.И. Методология научного исследования.М.: Изд-во: Юнити-Дана, 1999. 4   См.: Елинский В.И. Методология теории оперативно-розыскной деятельности (по материалам органов внутренних дел): дисс. на соискание ученой степени докт. юрид. наук. М., 1999. С. 36. 5   Митричев В.С. Теория советской криминалистики (дискуссионная постановка вопроса о так называемых криминалистических учениях) // Научные сообщения на теоретических семинарах (криминалистических чтениях). Вып. 10. М., 1976. 6   Дубягин Ю.П. Криминалистическое отождествление человека в обычных условиях расследования и чрезвычайных ситуациях: дисс. на соискание ученой степени докт. юрид. наук. М., 2002. С. 29. 7   Белкин Р.С. Курс криминалистики Т. 1. М.: Изд-во: Юнити-Дана, 2001. 8   Эксархопуло А.А. Криминалистическая теория: формирование и перспективы развития в условиях НТР: дисс. на соискание ученой степени докт. юрид. наук. С-Пб., 1993. С. 84. 1

Вестник Московского университета МВД России

129

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы криминалистики

СОТРУДНИЧЕСТВО ОПЕРАТИВНЫХ ПОДРАЗДЕЛЕНИЙ ОВД НА МЕЖДУНАРОДНОМ УРОВНЕ В ПРОТИВОДЕЙСТВИИ ОРГАНИЗОВАННОЙ ПРЕСТУПНОСТИ И КОРРУПЦИИ Л.Л. ТУЗОВ профессор кафедры ОРД Московского университета МВД России А.Д. ШЕЙШЕЕВ адъюнкт кафедры ОРД Московского университета МВД России Научная специальность: 12.00.12 — Криминалистика; судебно-экспертная деятельность; оперативно-розыскная деятельность E-mail: Azamat Sheisheev @ gmail.com Аннотация. Рассматриваются вопросы научного обеспечения разработки мер, направленных на совершенствование сотрудничества оперативных подразделений на международном уровне в борьбе с организованной преступностью и коррупцией. Ключевые слова: организованная преступность и коррупция, научное обеспечение, совершенствование сотрудничества, оперативно-розыскная деятельность, информационно-телекоммуникационные технологии.

INTERNATIONAL COOPERATION OPERATIVE SUBDIVISION OF THE ORGAN OF THE INTERIOR AFFAIRS IN THE REACTION ORGANIZED CRIME AND CORRUPTION L.L. TUZOV Professor department of operative crime detection activities Moscow University Ministry of Internal Affairs Russia A.D. SHEISHEEV post graduate department of operative crime detection activities Moscow University Ministry of Internal Affairs Russia Annotation. In article questions of scientific support the working out measures pointed on improvement activities of operative department of the organ of the interior affairs in the fight with organized crime and corruption. Key words: organized crime and corruption, scientific support, improvement activities, of operative crime detection activities, informational-telecommunications technology.

С момента обретения независимости Кыргызская Республика положила начало формированию основ правового государства. Принятая Конституция надежно закрепила основные приоритеты и ценности, касающиеся прав человека и гражданина в обществе и государстве. Провозглашенный курс должен обеспечивать максимально возможное ограничение преступности, сведение ее к уровню, когда она перестанет быть угрозой общественной и национальной безопасности. Однако, происходящие в обществе негативные процессы связаны с наличием организованной преступности и коррупции, что стало серьезной проблемой для дальнейшего развития страны.

130

Кыргызская Республика, устраняя негативные кризисные последствия этнических конфликтов, вступила в новую эпоху, характеризующуюся необходимостью осуществления кардинальных общественно-формационных изменений, глубоких экономических преобразований, политических, организационных основ государственной и общественной жизни. Под их воздействием происходит обновление мировоззренческих взглядов в области защиты прав и свобод человека, а также интересов создаваемого суверенного правового демократического государства и гражданского общества от различных угроз. Диалектика их формирования предъявляет исключительные требования к систе-

Вестник Московского университета МВД России

№ 4 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы криминалистики ме государственной власти, системе безопасности, правоохранительным органам, в том числе к оперативным подразделениям органов внутренних дел, стоящим на переднем крае борьбы с преступностью. Новая власть, пришедшая к управлению страной в апреле 2010 г., обозначила свою позицию по данной проблеме и громогласно «объявила войну» криминалу. В структуре МВД Кыргызской Республики создано Главное управление по борьбе с организованной преступностью и коррупцией. Парламентом страны в 2011 г. принят Закон «О противодействии организованной преступности». Все эти меры были направлены на нейтрализацию влияния организованной преступности и коррупции. На современном этапе выделяются тенденции постоянного роста, активизации и профессионализма организованной преступности. Свидетельством тому служит то, что на территории страны действуют 12 организованных групп, из них 5 групп — устойчивые, а всего на оперативном учете в МВД состоит 300 человек. С начала 2011г. принятыми мерами ГУБОПК МВД Кыргызской Республики были задержаны 150 членов ОПГ, из которых 18 имели статус «смотрящих» и «авторитетов». Такое положение оказывает значительное влияние на осложнение оперативной обстановки, что способствует росту тяжких и особо тяжких преступлений с резким снижением их раскрываемости. Всего за 2010 г. зарегистрировано 33528 преступлений, а в 2009 г. 15873. Убийств: 2011 г. — 388, 2010 г. — 909, 2009 г. — 419. Изнасилований: 2011 г. — 323, 2010 г. — 314, 2009 г. — 303. Разбойных нападений: 2011 г. — 438, 2010 г. — 536, 2009 г. — 3591. Существующие в стране организованные криминальные группы все больше приобретают черты, свойственные транснациональной организованной преступности. Это обусловлено наличием постоянной связи между криминальными организациями и широкомасштабной преступной деятельностью на международном уровне. Для организованной преступности государственные границы между странами не являются ограничением, что способствует активному объединению и сотрудничеству, а наличие коррупции предоставляет большой простор для преступных действий.

№ 4 / 2013

Мнения многих ученных совпадают в том, что эффективное решение таких задач возможно лишь при условии систематического взаимодействия оперативных аппаратов, а также при осуществлении тесного сотрудничества между правоохранительными органами на международном уровне. В этой связи сотрудничество и взаимодействие должно строиться на основе соблюдения установленного режима секретности, качественного и оперативного исполнения поручений. Необходимость таких отношений направлена на то, чтобы увидеть суть новых проблем и способы их решения, а также правильно выделить основные цели и задачи. Основной целью такой организации выступает обеспечение эффективного использования преимуществ согласованной деятельности2. Проблема криминальной глобализации требует от оперативных подразделений ОВД, располагающих специальными силами, средствами и методами оперативно-розыскной деятельности (далее ОРД), решения многих вопросов по организации сотрудничества и выработки новых форм, методов совместного противодействия. Как показывает практика, основными формами сотрудничества с правоохранительными органами зарубежных стран в области ОРД, являются: направление запросов (поручений, ходатайств); проведение рабочих встреч, конференций и консультаций; систематический обмен оперативной информацией; проведение совместных широкомасштабных мероприятий и операций. Наличие тесных отношений между организованными группами на международном уровне порождают возникновение транснациональных организованных криминальных сообществ, которые представляют более сложную форму организации. С учетом присутствия в ней «иностранного элемента» организованная преступность иностранцев рассматривается в качестве составной части транснациональной преступности. Это достаточно новое явление в структуре преступности Российской Федерации, следствием которого становится повышение активности международной преступности3. В настоящей статье нами рассмотрены основные вопросы, возникающие в процессе сотрудничества между оперативными подразделениями ОВД

Вестник Московского университета МВД России

131

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы криминалистики на международном уровне, и намечены пути их решения. Несмотря на наличие традиционных форм сотрудничества, существует ряд проблем, которые негативно влияют на построение тесных отношений и реализацию возложенных задач. В первую очередь необходимо выделить вопросы, возникающие при обмене оперативной информацией. Определенные сложности при этом возникают в связи с наличием грифа секретности. Само по себе ограничение доступа к оперативной информации — оправданная мера, но в тоже время это не способствует развитию отношений при решении совместных задач. На наш взгляд, после обсуждения и принятия согласованного решения необходимо создать специальный канал по передаче оперативной информации с соблюдением соответствующих требований, но без каких либо ограничений и согласований. Гриф секретности и отсутствие современных информационно-телекоммуникационных систем связи крайне негативно сказываются на оперативном обмене информацией. В современном мире существуют и успешно действуют технологии по оперативной передаче информации. Реализация потенциала технических возможностей современных систем связи требует проведения комплекса совместных мероприятий:   внедрение новых информационно-телекоммуникационных технологий с выработкой оптимальной системы связи;   организация быстрой и оперативной связи с принятием мер по защите информации;   формирование единого информационного пространства. Помимо внедрения и использования новых информационных технологий, другой не менее важной проблемой является наличие правовой базы, направленной на регулирования правоотношений в сфере ОРД, обусловленное разногласиями в национальных законодательствах, поскольку именно ОРД носит определенный специфический характер, а оперативно-розыскные мероприятия (далее ОРМ) могут проводиться как гласно, так и негласно. В настоящее время, действующее международное сотрудничество и международное оперативно-розыскное законодательство, не является оптимальным; нуждается в совершенствовании и конкрети-

132

зации с учетом происходящих интеграционных процессов. В связи с этим необходимо осуществление комплекса мер по унификации и гармонизации законодательства при соблюдении норм международного права. В юриспруденции гармонизация и унификация законодательства — это не тождество и копирование законов, а стремление найти средства правового регулирования, что не противоречит суверенному праву каждого государства иметь законы, адекватно отражающие общественные процессы. Унификация национальных законодательств — это сложная многоэтапная задача, решение которой должно основываться на принципах правового равенства субъектов входящих ведомств, с единовременным введением в действие подписанных нормативных актов на территории всех государств, при соблюдении прав граждан с учетом основ законодательства и модельных законов. Кроме этого такие отношения между соответствующими оперативными подразделениями должны быть нацелены на выработку универсальных механизмов реализации поставленных задач на ближайшую и долгосрочную перспективу. Так, в сближении стран по вопросам сотрудничества в ОРД явилась Конвенция ООН против транснациональной организованной преступности, принятая 12—15 декабря 2000 г. в городе Палермо (Италия). Ст. 1 Конвенции гласит — цель настоящей Конвенции заключается в содействии сотрудничеству в деле более эффективного предупреждения транснациональной организованной преступности и борьбы с ней. Кроме этого, можно выделить ряд модельных законодательных актов, изданных в рамках СНГ. Все эти законодательные меры дают положительный импульс в борьбе с организованной транснациональной преступностью. В современных условиях с методологической и научно-практической точек зрения необходимо учесть, что сотрудничество между оперативными подразделениями должно ориентироваться на опережающую их адаптацию. Без этих условий все очередные усилия по преобразованию международных отношений сведутся лишь к решению поверхностных задач, а сама единая система сотрудничества будет обречена на отставание от темпов и характера развития потребностей стран в противодействии существующим и возникающим угрозам.

Вестник Московского университета МВД России

№ 4 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы криминалистики В этой связи, надо отметить, что познание и улучшение качества ОРД неразрывно связано с дальнейшим совершенствованием организационных мер и, прежде всего, определения оптимальной модели структуры международного сотрудничества, включая их функциональное обеспечение, но не только в рамках СНГ, а при использовании расширенного состава взаимодействующих стран на всей территории Евразии. Даже при наличии существующих международных правоохранительных организаций есть потребность в создании единого координирующего органа для регулирования вопросов взаимодействия в сфере ОРД. Представляется, что это должна стать площадка в рамках уже существующей на территории Евразии международной организации — ШОС. Исходя из приведенной в качестве примера практики организации международных правоохранительных органов, осуществляющих борьбу с преступностью в мировом и европейском масштабе, нам представляется, что на сегодняшний день назрела необходимость в создании в рамках ШОС международной правоохранительной организации евроазиатских стран, своеобразного Евро-Азиатского полицейского ведомства — ЕВРОАЗПОЛ4. Мы согласны с этим мнением и рассматриваем его как один из вариантов совершенствования и улучшения сотрудничества. В настоящее время других организаций с такими возможностями на евразийском пространстве не существует. Предлагаемая организация позволит кардинально изменить складывающуюся ситуацию, обеспечить консолидацию и улучшить координацию правоохранительных органов стран ШОС, что, тем самым, создаст благоприятные условия для выработки адекватных и универсальных мер, направленных на борьбу с криминальными угрозами. При создании такой международной правоохранительной организации следует придерживаться общепринятой классификации и признаков международных организаций с учетом норм международного права в области борьбы с преступностью. Современная организованная преступность крайне динамично меняет формы и методы незаконной деятельности. Это ставит перед оперативными подразделениями задачи по разработке научно-обоснованной стратегии и тактики организации ОРД на

№ 4 / 2013

международном уровне. В целях локализации угроз со стороны транснациональной организованной преступности крайне важно принятие единой доктрины по организации системы международного сотрудничества между оперативными подразделениями, что предполагает приведение норм оперативнорозыскного законодательства к единому толкованию терминов, понятий и определений. На наш взгляд, оптимальным решением является разработка и принятие между странами рамочного соглашения по регулированию оперативно-розыскной деятельности. Закон-рамка — это особая форма законодательных актов, принимаемых парламентом и устанавливающих только общие принципы регулирования определенной сферы. При этом более подробно регламентирование осуществляется актами регламентарной власти5. На наш взгляд, принципиальным отличием модельного закона является том, что это законодательный акт типового характера, содержащий нормативные рекомендации, а закон-рамка, либо рамочное соглашение устанавливает четкие рамки правового регулирования поставленных целей. Степень унификации и степень определенности при применении модельного закона, на наш взгляд, менее унифицирован, нежели закон-рамка или рамочное соглашение. В Кыргызской Республике международная договорная правовая политика нацелена на вовлечение в интеграционные процессы, оптимизацию сотрудничества при учете целесообразности и экономической выгоды. Поэтому в настоящее время осуществляется работа по совершенствованию законодательной базы в соответствии с принятыми международными обязательствами и международными стандартами. Существующий различный потенциал правоохранительных органов необходимо привести к единым показателям и возможностям. Действия оперативных подразделений должны быть согласованными, последовательными и решительными. При этом важное место занимает развитие двустороннего и многостороннего сотрудничества, которое обусловлено современным состоянием преступности, что диктует необходимость объединения оперативных возможностей, расширения обмена информацией, передовым опытом и совершенствование норматив-

Вестник Московского университета МВД России

133

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы криминалистики но-правовых инструментов. Конечный итог сотрудничества — это защита суверенитета и территориальной целостности государства от внешних и внутренних угроз, направленных на дестабилизацию общественно-политической ситуации.

8.

Паташков С.В., Чокин Ж.М., Каймульдинов Е.Е.

Основы оперативно-розыскной деятельности: Учебное пособие. Алма-Аты: Юный полиграфист, 2002. 9.

Синилов Г.К. История ОРД: от древности до со-

временности. Монография в 2-х частях. Ч. 1. М. МосУ МВД России 2010.

Литература 1.

10. Токалов Т.Б. Теоретические, правовые и организа-

Федеральный закон Российской Федерации от

ционно-управленческие проблемы оперативно-розыскной

12 августа 1995 года № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной

деятельности ОВД Республики Казахстан в борьбе с пре-

деятельности».

ступностью: Монография. М.: ВивидАрт, 2007.

Модельный Закон «Об оперативно-розыскной де-

11. Хромов И.Л. Оперативно-розыскные основы борь-

ятельности» принят на 10 пленарном заседании Межпарла-

бы с преступностью иностранных граждан. Монография.

ментской ассамблеи государств-участников СНГ 6 декабря

М.: ВНИИ МВД России, НИИ ФСИН России, 2006.

2.

1997 г., Постановление № 10—12. 3.

Модельный Закон «О борьбе с коррупцией» принят

постановлением № 13-4 Межпарламентской Ассамблеи СНГ от 3 апреля 1999 г.. 4.

Закон Кыргызской Республики от 16 октября

1998 года № 131 «Об оперативно-розыскной деятельности». 5.

Закон Кыргызской Республики от 22 июля 2011 г.

№ 122 «О противодействии организованной преступности». 6.

Горяинов К.К., Овчинский В.С., Синилов Г.К. Те-

ория оперативно-розыскной деятельности: Учебник. М.: Инфра-М. 2012. 7.

Овчинский В.С., Эминов В.Е., Яблоков Н.П. Основы

борьбы с организованной преступностью. М. Инфра-М 1996.

  Данные Информационно-аналитического центра МВД Кыргызской Республики о состоянии борьбы с организованной преступностью и данные о состоянии преступности за 2009—2011 гг. 2   Паташков С.В., Чокин Ж.М., Каймульдинов Е.Е. Основы оперативно-розыскной деятельности: Учебное пособие. Алма-Аты: Юный полиграфист, 2002. С. 185—187. 3   Хромов И.Л. Оперативно-розыскные основы борьбы с преступностью иностранных граждан. Монография. М.: ВНИИ МВД России, НИИ ФСИН России, 2006. С. 79. 4   Токалов Т.Б. Теоретические, правовые и организационноуправленческие проблемы оперативно-розыскной деятельности ОВД Республики Казахстан в борьбе с преступностью: Монография. М.: ВивидАрт, 2007. С. 194. 5   Большой юридический словарь / Под. ред. Ф.Я. Сухарева, В.Е. Крутских. 2-е изд., перераб. и доп. М.: ИНФРА-М, 2000. С. 198. 1

Правоохранительные органы Российской Федерации. Учебник для бакалавров. Гриф НИИ образования и науки. Гриф УМЦ «Профессиональный учебник». (Серия «Юриспруденция для бакалавров»). / Под ред. А.В. Ендольцевой, О.В. Химичевой, Г.Б. Мирзоева. М.: ЮНИТИ, 2013. 351 с. Учебник разработан в соответствии с программой подготовки бакалавров по направлению «Юриспруденция», с учетом изменений в законодательстве, а также решений органов судебной власти по состоянию на 1 октября 2013 г. На основе правовой категории «правоохрана» определено понятие «правоохранительный орган», установлен исчерпывающий перечень правоохранительных органов. Выделены органы, содействующие правоохране (правоприменительные органы). Представлена структура каждого правоохранительного и правоприменительного органа, раскрыты их функции и взаимосвязи. Для студентов (курсантов, слушателей) высших учебных заведений, осуществляющих подготовку юристов (квалификация «бакалавр»), а также преподавателей, практических работников правоохранительных органов и всех интересующихся организацией и функционированием правоохранительных и правоприменительных органов.

134

Вестник Московского университета МВД России

№ 4 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы криминалистики

НЕЗАКОННЫЙ СБЫТ СИЛЬНОДЕЙСТВУЮЩИХ И ЯДОВИТЫХ ВЕЩЕСТВ Л.Е. ЧИСТОВА кандидат юридических наук, доцент кафедры криминалистики Московского университета МВД России Научная специальность: 12.00.12 — Криминалистика; судебно-экспертная деятельность; оперативно-розыскная деятельность E-mail: [email protected] Аннотация. Рассматриваются существующие виды сбыта сильнодействующих и ядовитых веществ, при этом обращается внимание не только на непосредственные действия, связанные с доведением преступного умысла до конца, но также и на действия, совершаемые при подготовке и сокрытии рассматриваемого вида преступления. Ключевые слова: сильнодействующие и ядовитые вещества; незаконный сбыт, способ совершения преступления, способ подготовки к совершению преступления, способ сокрытия преступления

UNLAWFUL SALE OF POTENT AND TOXIC SUBSTANCES

L.E. TCHISTOVA candidate of jurisprudence, associate professor, associate professor of criminalistics Ministry of Internal Affairs Moscow university of Russia

Annotation. In the article focuses on the marketing of existing types of potent and poisonous substances, while the attention not only to the direct actions in communicating with criminal intent to end, but also on the actions performed during the preparation of this species and concealment of a crime. Key words: potent and poisonous substances, illegal sale, modus operandi, a way of preparing to commit a crime, a way to conceal the crime.

Незаконный сбыт, согласно разъяснениям постановления Пленума Верховного Суда РФ № 14 от 15 июня 2006 г. «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами»1, следует понимать как любые способы их возмездной или безвозмездной передачи другим лицам (продажу, дарение, обмен, уплату долга, дачу взаймы и т.д.), а также иные способы распространения, например, путем введения инъекций сильнодействующих и ядовитых веществ. Самым распространенным способом сбыта сильнодействующих и ядовитых веществ является их продажа. К сожалению, число лиц, употребляющих сильнодействующие вещества, продолжает увеличиваться. Особенно это касается так называемых

№ 4 / 2013

биологически активных добавок к пище и анаболиков. Биологически активные добавки принимают лица, желающие избавиться от лишнего веса. Причины этого могут быть разные: выглядеть моложе, спортивнее, здоровее и т.д. Но, поскольку естественный процесс снижения лишнего веса, требует ведения определенного образа жизни, а именно: занятия спортом, отказ от вредных привычек; соблюдение режима дня и диеты и т.д., т.е. от лица, поставившего перед собой эту цель, требуется приложение некоторых усилий. В связи с этим, ища легкие пути для достижения своей цели, они идут на поводу у некоторых средств массовой информации, телевизионных шоу, реклам в интернете и т.д., пропагандирующих биологически активные добавки к пище как самое быстрое и безопасное средство для похудения.

Вестник Московского университета МВД России

135

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы криминалистики Однако, большинство лиц, поддавшись давлению рекламы, не задумывается о том, что такие препараты необходимо принимать только под контролем врача. К тому же, реклама молчит о том факте, что практически во всех препаратах для похудения, особенно это касается препаратов из Китая, содержится сильнодействующее вещество сибутрамин. Сибутрамин отрицательно влияет на работу организма в целом. В результате его применения нарушается работа сердца, появляются аллергические реакции, обостряются заболевания пищеварительной системы, повышается возбудимость нервной системы и т.д. А поскольку один курс лечения такими препаратами вовсе не снижает массы тела, требуется проведение дополнительных курсов. Это, в итоге, приводит к тому, что лицо, желающее похудеть, полностью утрачивает свое нормальное здоровье, становится инвалидом, а в некоторых случаях наступает смерть. В основном продукция такого рода сбывается в виде таблеток и капсул в упаковках, имеющих названия: «Бомба», «Супер бомба», «Золотой шарик», «LiDa», «DaLi», а также различные чаи для похудения. Цена на препараты для похудения варьирует в довольно широких пределах. Недорогие препараты можно купить примерно по 200 руб. за упаковку, а самые известные и разрекламированные продаются по цене 3500—4000 руб. за упаковку. Стоимость этих «лечебных средств» зависит не только от торговой марки, но и от количества капсул в одной упаковке. Купить различные препараты для похудения можно не только непосредственно в аптеках. В настоящее время не составляет практически никакого труда заказать тот или иной препарат, просто позвонив по указанному на страницах интернет-магазина телефону. Следующим, наиболее востребованным продуктом, содержащим сильнодействующие вещества, являются анаболические стероиды. Они пользуются спросом у молодых людей, желающих увеличить мышечную массу, подкорректировать свою фигуру, чтобы она выглядела «накаченной» и быть похожим телосложением на героев западных боевиков. При этом молодые люди также не хотят заниматься физической культурой, тренироваться, соблюдать определенный режим питания, вести размеренный

136

образ жизни и т.д. Но самое главное, им совершенно невдомек, что принимать данные препараты можно только строго под контролем врача. Помимо этого, большим успехом анаболики пользуются у спортсменов, которые путем допинговых средств стремятся увеличить свои спортивные результаты. Но чем чаще спортсмен их употребляет, тем быстрее приобретает физическую и психическую зависимость от препаратов. По этому поводу совершенно справедливо высказался доктор медицинских наук, профессор, заведующая отделом биологически активных веществ ВНИИФК РФ Р.Д. Сейфулла: «Большинство спортсменов, употребляющих АС, не задумываются над тем, что могут нанести вред своему здоровью. Они сосредотачиваются исключительно на росте результатов, который, по их мнению, стероиды должны обеспечить обязательно. Распространено мнение, особенно у начинающих спортсменов, что «чем больше, тем лучше и эффективнее». Это глубокое и опасное заблуждение, не имеющее ни теоретических, ни практических обоснований. С точки зрения теории механизма действия АС на организм человека, они вполне могут воздействовать на те органы и системы, которые не являются специализированными для тестостерона, т.е. значительно расширяется спектр фармакологического действия АС и оно превращается в токсикологическое. Сейчас определенно можно сказать, что длительное применение АС в больших дозах вызывает ряд осложнений, которые могут быть причиной тяжелой патологии и, в некоторых случаях, заканчиваться летально2. Сбываются анаболические стероиды как через интернет-магазины, так и иным способом. Стоимость таких препаратов колеблется от 850 до 5 100 руб. за курс. Курс на массу для новичка стоит 15 390 руб., а за взрывной курс на массу продавцы требуют 48 690 руб.. С увеличением количества потребителей препаратов, содержащих сильнодействующие вещества, увеличиваются и доходы лиц, их сбывающих, причем их продажа является основным источником дохода, так как прибыль составляет довольно-таки значительные суммы денег. Для удобства продажи такие препараты расфасовывают по определенным дозам. Например,

Вестник Московского университета МВД России

№ 4 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы криминалистики гр. Т. расфасовывала таблетки для похудения в полимерные самозащелкивающиеся пакетики по 40 штук, необходимых для приема на один курс3. Но их могут расфасовывать и по 50, 60 штук и т.д. Таблетки и капсулы для похудения могут расфасовывать в блистеры, в стеклянные баночки и т.д. Хлороформ медицинский сбывают в стеклянных банках из темного стекла объемом 200 мл. Клофелин — в стеклянных банках светлого цвета по 50 таблеток, упакованных в картонную упаковку. Траммадол — могут сбывать как в виде таблеток, упакованных в блистер по 10 штук, так и в виде капсул, упакованных аналогичным способом. Анаболики сбываются в виде жидкости во флаконах, ампулах, а также в виде таблеток и капсул. Чаи сбываются в виде одноразовых пакетиков, упакованных в один общий пакет по 10, 20, 50, 100 и более штук. Способы продаж могут быть разные. Сбытчик и приобретатель препаратов, содержащих сильнодействующие вещества, могут о месте продажи договариваться по телефону. В данном случае дальнейшие их действия по товарообмену могут протекать по-разному: а) в обговоренном месте сбыта приобретатель таких препаратов передает продавцу нужную сумму денег, а тот, в свою очередь, передает ему необходимый товар. Именно так поступал гр. О., сбывая таблетки для похудения4; б) в обговоренном месте встречи приобретатель передает посреднику деньги и сообщает, какое количество препаратов ему необходимо получить, во сколько и куда их доставить. Посредник после этого звонит по телефону продавцу и сообщает, какое количество препаратов затребовано. Продавец в определенное время по указанному адресу доставляет (как правило опять через посредника) необходимое количество товара. Таким способом сбываются в основном анаболические стероиды в значительном количестве. Примером может служить следующее уголовное дело. Гр. А. подыскивал покупателей анаболиков среди лиц, занимающихся культуризмом, по телефону обговаривал место встречи, где обсуждал с покупателем количество и стоимость заказанных стероидов. После

№ 4 / 2013

этого сообщал об этом своему подельнику, а тот, в свою очередь, давал команду еще одному члену их группы, отвезти заказанные анаболики покупателю. Местом доставки обычно служил тренажерный зал5; в) в обговоренном месте встречи приобретатель препаратов, содержащих сильнодействующие вещества, передает посреднику деньги за определенное их количество. Посредник сообщает по телефону какое количество препаратов необходимо приобретателю и тот приезжает вместе с необходимым количеством товара в определенное место и передает их приобретателю; г) в обговоренном месте приобретатель препаратов, содержащих сильнодействующие вещества, передает деньги продавцу, а тот сообщает ему место тайника, где препараты хранятся. Это может быть сверток с таблетками или банками, расположенный рядом с автобусной остановкой, какое-либо место в парке и т.д. Гр. Е., например, устраивала тайник для сбыта таблеток трамала за мусоропроводом своего подъезда. При этом таблетки она упаковывала в пачку из-под различных сигарет6. С.Ю. Косарев называет еще несколько схем незаконного сбыта сильнодействующих лекарств, когда сбытчик действует совместно с женщинойнапарницей, «которая хранит вещество, например, в сумочке или в карманах одежды. Когда сбытчик получает от покупателя деньги за предназначенное к сбыту вещество, он, например, кивком головы или каким-то другим способом подает своей напарнице условный знак о необходимости выдать вещество данному «клиенту». Выдача препарата происходит в укромных местах, например, во дворе дома. Зачастую и денежные расчеты происходят в таких случаях с самой сбытчицей под контролем «основного» торговца.»7. Когда же сбытчик малознаком или не знаком вовсе с покупателем, может использоваться следующая схема сбыта: «покупатель звонит в дверь, затем, находясь на площадке перед закрытой дверью, излагает с использованием жаргонных выражений свою просьбу о продаже ему сильнодействующего или ядовитого вещества, после чего просовывает в любое отверстие, чаще под входную дверь, деньги, а затем получает тем же путем желаемое вещество»8.

Вестник Московского университета МВД России

137

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы криминалистики Сбываться лекарственные препараты, содержащие сильнодействующие вещества, могут и через аптеки или торговые точки. Однако, в данном случае сбывать их могут не всем покупателям, а только знакомым лицам или обращающимся к ним по чьейлибо рекомендации. Так, гр. О., работая продавцом в магазине, реализующим биологически активные добавки, сбывала препараты для похудения «Чудо 26. Худое кофе», «Guocu», «LiDa» только своим знакомым лицам9. В больших количествах сбывать сильнодействующие вещества могут предприятия, которые непосредственно используют их в своей производственной деятельности или изготавливают лекарственные препараты, в основе которой эти вещества содержатся. Такой незаконной деятельностью на протяжении значительного периода времени занималась генеральный директор фармацевтического предприятия «Фармация» гр. Р. В частности, она сбывала препараты диазепама, зопиклона, тригексифенидила, реланиума по накладным учреждению, не имеющему лицензии на право осуществлять деятельность, связанную с оборотом сильнодействующих веществ без получения рецептов врача10. Дарение сильнодействующих и ядовитых веществ происходит, в основном, между родственниками и знакомыми. Как правило, планируя свои действия по дарению этих веществ, сбытчики заранее знают, что их дар будет принят. Обмен на какую-либо вещь, предмет или услугу должен носить добровольный характер с обеих сторон и, как правило, об этом обменивающиеся стороны должны договариваться заранее и обмен должен устраивать их обоих. Причем обмен не обязательно должен быть равноценным. То же самое можно сказать и об уплате долга и даче взаймы. Обычно в долг берут денежные средства, которые, как правило, тратятся либо на приобретение наркотиков, либо сильнодействующих или ядовитых веществ. В некоторых случаях, когда лицо дает в долг денежные суммы определенному лицу, оно заранее знает на что эти деньги будут потрачены и вместо возврата долга денежными купюрами обговаривают с должником возможность рассчитаться с ним препаратами, содержащими

138

сильнодействующие вещества. Цели получения таких препаратов вместо денег могут быть различными: для личного потребления, передачи родственникам, знакомым, дальнейшего сбыта иным лицам и т.д.. Взаймы сильнодействующие или ядовитые вещества дают также родственникам, знакомым, у которых в данный момент по каким-либо причинам нет возможности приобрести, например, лекарственные средства, содержащие сильнодействующие вещества, такие как диазепам, трамадол, реланиум и др., а им по своему физическому состоянию необходимо принять его. Например, нет денег, а лицо находится в очень болезненном состоянии: испытывает какие-либо боли, страдает бессонницей и т.д. В данном случае долг может быть возвращен или в виде такого же препарата, или же в виде денежных купюр. Сбытом является и введение инъекций раствора, содержащего сильнодействующие вещества, одним лицом другому. Это может происходить по просьбе другого лица или же предлагаться сбытчиком. Цель при этом может преследоваться любая: получение вознаграждения, оказание услуг и т.д.. Однако, следует иметь ввиду, что если сильнодействующее вещество, которое вводится по просьбе определенного лица другим лицом, принадлежит самому потребителю, то в данном случае способ сбыта отсутствует, так как факта передачи или распространения сильнодействующего вещества другим лицам нет. Сам же потребитель по каким-либо причинам не может ввести себе это вещество: дрожание рук, «ломка» после употребления наркотиков или иные причины. Поэтому потребитель прибегает в данном случае к помощи других лиц. Но сильнодействующее вещество как принадлежало потребителю, так и продолжает принадлежать ему и он распоряжается им по своему усмотрению. В связи с этим, мы не можем согласиться с мнением С.Ю. Косарева, который считает, что способом сбыта сильнодействующих веществ является «введение их в организм потерпевшего с целью приведения его в бессознательное состояние при осуществлении других корыстно-насильственных преступлений ( на жаргоне — «варганить пунш»), в первую очередь при совершении разбоев в целях изъятия чужого имущества»11.

Вестник Московского университета МВД России

№ 4 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы криминалистики Однако, вышеназванный Пленум Верховного суда разъяснил, что под сбытом следует считать любые способы реализации, таким образом и сбыт путем введения инъекций также является реализацией12. С.И. Ожегов в своем словаре значение слова «реализовать» толкует как «то же, что продать»13. Продажа же предполагает наличие покупателя и продавца, которые договариваются о цене на определенный товар. Таким образом, сделка совершается добровольно. Когда же преступник вводит в организм потерпевшего сильнодействующее вещество в целях приведения того в беспомощное состояние, то действует он без его согласия, и кроме того, насильственным образом. Цель у него совсем иная — не сбыть сильнодействующее вещество, а именно парализовать волю потерпевшего, привести его в такое состояние, в котором он не сможет сопротивляться преступным действиям, совершаемым в отношении него. Поэтому в данном случае сильнодействующее вещество следует считать средством совершения преступления. Кроме того, на факт использования сильнодействующих веществ при совершении насильственных преступлений, обратил внимание и Пленум Верховного Суда РФ, состоявшийся 27 декабря 2002 г. В частности, в Постановлении № 29 «О судебной практике по делам о краже, грабеже и разбое», он обратил внимание судов на то, что в тех случаях, когда в целях хищения чужого имущества в организм потерпевшего против его воли или путем обмана введено опасное для жизни или здоровья сильнодействующее, ядовитое или одурманивающее вещество с целью приведения потерпевшего в беспомощное состояние, содеянное должно квалифицироваться как разбой. Анализ судебной практики показывает, что суды, при рассмотрении разбоев и других насильственных преступлений, идут именно этим путем. Так, гр. Т. познакомилась с гр. П. в зале ожидания вокзала и в ходе общения и совместного распития спиртных напитков с ним, передала пластиковый стаканчик с пивом «Балтика № 7», в который предварительно, незаметно для последнего, бросила заранее приготовленную, имеющуюся при

№ 4 / 2013

ней одну таблетку сильнодействующего вещества «клофелин» (клонидин) с целью привести Т. в бессознательное состояние и затем осуществить хищение имущества последнего. После того, как ничего не подозревающий о ее (П.) преступном замысле Т., выпил данное пиво, П., продолжая реализовывать свой преступный умысел, передала Т. пластиковый стаканчик с водкой, в которую также, предварительно, незаметно для последнего, бросила одну таблетку сильнодействующего вещества «клофелин» (клонидин). Далее, продолжая свои преступные действия, П. предложила Т. переместиться в электропоезд, расположенный на 5-ом пути вокзала, где передала Т. банку алкогольного коктейля «Ягуар», в которую так же, предварительно, незаметно для последнего, бросила одну таблетку сильнодействующего вещества «клофелин» (клонидин). После того, как Т., находясь под воздействием выпитого спиртного в совокупности с добавленным в него вышеуказанным сильнодействующим веществом «клофелин» (клонидин), потерял сознание, П. открыто похитила принадлежащие Т. вещи. Суд оценил действия гр. Т. как насилие, опасное для жизни и здоровья потерпевшего и квалифицировал их как разбой14. А клофелин в данном случае выступал как средство преступного посягательства. Таким же способом клофелин используют и при совершении иных преступлений. В качестве примера можно привести еще и такое уголовное дело. Гр.гр. Р., П. и Н. создали преступную группу с целью убийства гр. К., действия которого как генерального директора ООО причиняли ущерб их интересам. Согласно их плану, гр. Р. пригласил гр. К к себе домой, где их ждали гр. П и гр. Н., во время разговора они предложили гр. К выпить чаю. Когда тот согласился, они подсыпали ему в чай клофелин, предварительно его размельчив. После того, как гр. К. чай выпил, гр. Р. предложил по надуманным мотивам проехать на его автомашине в Чеховский район Московской области. Тот согласился. В поездке гр. К. под влиянием клофелина находился в полудреме. Когда они приехали в лесной массив, гр. Р. и Н. накинули на шею гр. К. ремень и стали его душить, тот не мог оказывать им сопротивление, поскольку был в полусонном состоянии. Доведя свой преступный умысел до

Вестник Московского университета МВД России

139

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы криминалистики конца, преступники закопали труп гр. К. в лесном массиве. В данном случае суд также квалифицировал действия виновных лиц как убийство, а клофелин был как средством приведения потерпевшего в беспомощное состояние15. Дополнительно по ст. 234 УК РФ действия виновных лиц суд не квалифицировал, так как в данном случае сбыт клофелина, который является сильнодействующим веществом, отсутствовал, а наказание за использование сильнодействующих и ядовитых веществ при совершении других преступлений данная статья УК РФ не предусматривает. Иное дело, когда гр. Ф. поместила объявление в сети интернет о том, что она помогает за определенную плату выводить лиц из состояния запоя. По этому поводу к ней обратился гр. И. Приехав к нему домой, она ввела ему в организм с помощью шприца сильнодействующее средство диазепам, за что он ей заплатил 500 руб.16. В данном случае, гр. И. знал, что из запоя выводят с помощью седативных лекарственных препаратов, в основном бензодиазепинов, которые, в большинстве случаев, являются сильнодействующими веществами. Сам об этом просил гр. Ф., а за оказанную помощь заплатил ей денежными средствами. Таким образом, между ними состоялась сделка, причем обе стороны действовали добровольно. Следует отметить, что количество тяжких преступлений с использованием сильнодействующих веществ продолжает увеличиваться. В связи с этим, конечно, законодателю необходимо реагировать на данный факт. Поэтому, на наш взгляд, необходимо ст. 234 УК РФ дополнить новой частью, предусматривающей ответственность за использование сильнодействующих или ядовитых веществ при совершении иных преступлений. Данный вид преступления является полноструктурным. При этом подготовительные действия к сбыту сильнодействующих и ядовитых веществ могут состоять в расфасовке препаратов, содержащих сильнодействующие вещества по дозам; создании соответствующей рекламы реализуемых препаратов; привлечении покупателей; отыскании

140

места, где будет оборудован тайник, изучении маршрута движения к месту нахождения покупателя и т.д. Что касается с