Вестник МосУ МВД России. Вып. 3. 2013

Citation preview

УЧРЕДИТЕЛЬ: Московский университет Министерства внутренних дел Российской Федерации

Начальник Московского университета МВД России генерал-лейтенант полиции, кандидат юридических наук Н.В. Румянцев Научный редактор, ответственный за издание, лауреат премии Правительства РФ в области науки и техники, доктор экономических наук, кандидат юридических наук, профессор Н.Д. Эриашвили E-mail: [email protected] Тел. 8 (499) 740-68-30 РЕДАКЦИЯ:

Главный редактор А.Л. Миронов кандидат юридических наук Редактор И.И. Кубарь кандидат юридических наук Ответственный секретарь В.Н. Калинин кандидат юридических наук, доцент В подготовке номера участвовали: Л.С. Антоненко, М.И. Эриашвили. Верстка номера О.А. Головлева Журнал зарегистрирован Министерством Российской Федерации по делам печати, телерадиовещания и средств массовых коммуникаций. Свидетельство о регистрации № 77-14723 Индекс по каталогу Агентства «Роспечать» — 84629 Адрес редакции: 109028, Москва, Малый Ивановский пер., д. 2 Тел. 628-57-16 E-mail: [email protected]

ВЕСТНИК МОСКОВСКОГО УНИВЕРСИТЕТА МВД РОССИИ Содержание

№ 3 · 2013

СПЕЦИАЛЬНЫЙ ВЫПУСК: НАУЧНО-ПРАКТИЧЕСКИЙ СЕМИНАР «ТЕХНИКО-КРИМИНАЛИСТИЧЕСКОЕ ОБЕСПЕЧЕНИЕ РАССЛЕДОВАНИЯ ПРЕСТУПЛЕНИЙ» ЕНДОЛЬЦЕВА А.В. Поиск оптимальной организации использования современных достижений науки и техники в раскрытии и расследовании преступлений . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .5 ВОЛЫНСКИЙ А.Ф. Судебно-экспертная и технико-криминалистическая виды деятельности: современное состояние, перспективы совершенствования . . . . . . . .8 ГАВРИЛОВ Б.Я. Технико-криминалистическое обеспечение: вызовы преступности и потребности следственной практики . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .13 ИЩЕНКО Е.П. К вопросу об экспертном и криминалистическом обеспечении расследования киберпреступности . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .15 ЛАВРОВ В.П. Проблемы использования технико-криминалистических методов и средств при расследовании нераскрытых преступлений прошлых лет . . . . . . . .17 ВЛАДИМИРОВ В.Ю., КАЙМАК Е.В. О статусе экспертно-криминалистических подразделений в системе оперативно-розыскной деятельности . . . . . . . . . . . . . . .20 ДАНИЛКИН И.А. Организация экспертно-криминалистической деятельности: противоречие формы и содержания . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .22 ЗИНИН А.М. Экспертно-криминалистическая деятельность: специфика функций ее субъектов . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .24 КОМИССАРОВА Я.В. О результатах анкетирования сотрудников государственных судебно-экспертных учреждений России по вопросам практики производства судебных экспертиз . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .26 ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы истории государства и права КРАСИЛЬНИКОВА Т.К. Правовые основы организации действовавших в России на кооперативных началах товариществ и обществ в XIX — начале ХХ вв. . . . .28 ЛУКИНСКИЙ А.В. Исторический опыт становления института государственной защиты в России . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .31 СИДОРОВА Е.В. Проблема правовых ценностей в правообразовании . . . . . . . .36 ЧЕРВОНЮК В.И. Механизм и закономерности правообразования (действия позитивного права) в современной России: юридическая конструкция и правовая реальность (в шести выпусках). Выпуск 4. Согласование интересов как метод правового регулирования и инновационный вид (тип) современных законодательных технологий . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .40 Актуальные проблемы конституционного права БОГДАНОВ А.В., ХАЗОВ Е.Н., НАЗАРОВ В.Ю. Преступность несовершеннолетних и ее влияние на общую криминогенную обстановку в современной России . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .47 ИБРАГИМОВ А.К. Развитие принципа состязательности в российском судопроизводстве . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .51 КИРИЧЕК Е.В. Уголовно-процессуальная деятельность полиции в организационно-правовом механизме обеспечения конституционных прав и свобод человека и гражданина в Российской Федерации . . . . . . . . . . . . . . . . . . .54 КИРСАНОВ А.Ю. Классификация институтов гражданского общества в России . . . .58 ЛЫСОВ П.К. Классификация функций судебной власти . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .62 ПАВЛОВ Е.А. Конституционно-правовая охрана и защита имущественных прав и интересов предпринимателя. Анализ основных понятий . . . . . . . . . . . . . . . . . . .65 ШАКУН Н.В., БАРИКАЕВА Д.Е. Конституционно правовые основы социального государства и основные направления обеспечения социальных прав и свобод граждан в России на современном этапе . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .68 Актуальные проблемы гражданского права ДЖАБУА И.В. Право ребенка на выражение собственного мнения . . . . . . . . . . .72 ЛАРИНА Т.В. Некоторые теоретико-методологические аспекты формирования источников гражданского права . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .75

Оригинал-макет подготовлен издательством «ЮНИТИ-ДАНА», журналом «Закон и право» · Мнение редакции может не совпадать с точкой зрения авторов публикаций. Ответственность за содержание публикаций и достоверность фактов несут авторы материалов. В первую очередь редакция публикует материалы своих подписчиков. · Редакция не вступает в переписку с авторами писем, рукописи не рецензируются и не возвращаются. · При перепечатке или воспроизведении любым способом полностью или частично материалов журнала «Вестник Московского университета МВД России» ссылка на журнал обязательна. · В соответствии со ст. 42 Закона РФ от 27 декабря 1991 г. № 2124-1 «О средствах массовой информации», письма, адресованные в редакцию, могут быть использованы в сообщениях и материалах данного средства массовой инрформации, если при этом не искажает смысл письма. Редакция не обязана отвечать на письма граждан и пересылать эти письма тем органам, организациям и должностным лицам, в чью компетенцию входит их рассмотрение. Никто не в праве обязать редакцию опубликовать отклоненное ею произведение, письмо, другое сообщение или материал, если иное не предусмотрено законом. Формат 60х84 1/8. Печать офсетная. Тираж 1500 экз. (1-й завод — 300). Отпечатано в типографии ООО «Контент-пресс» Москва, Складочная, д. 1, стр. 18 Тел. 8 (495) 971-82-90

ПАРАЩЕНКО В.В. Инвестиционные правоотношения с Республикой Беларусь: возможность выбора права другой стороны или третьего государства . . . . . . . . .80 ПОЛЯКОВ С.Ю. Институт саморегулирования в российской правовой системе: становление и генезис . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .85 ЩЕРБАЧЕВА Л.В. Применение судебной защиты в Российской Федерации по делам о защите авторских прав . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .88 Актуальные проблемы уголовного права ГОНЧАРОВА М.В. Патопсихологические особенности корыстного преступникарецидивиста . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .91 МАЛЬЦАГОВ И.Д. Отмывание денежных средств, полученных преступным путем, для финансирования терроризма . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .95 РОМАШИХИН И.В. Перспективы правового регулирования безопасности дорожного движения . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .102 ЧЕРНЫЙ А.И. Предупреждение преступлений органами внутренних дел в приграничных регионах . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .104 Актуальные проблемы уголовного процесса БЛИНКОВА В.Г. Возрастные особенности несовершеннолетнего потерпевшего как основа для определения объема его прав . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .107 КАДЫРОВА А.М., ПЬЯНЗИНА Е.В. Противоречия, возникающие на начальной стадии уголовного процесса по делам, связанным с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов . . . . . .111 ОЛИМПИЕВ А.Ю. Криминальный оборот наркотиков как одна из разновидностей организованной преступности . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .116 ПОПОВ И.А. Следственная группа как одна из форм коллективного метода расследования преступлений: современное состояние и перспективы развития . . . . . .119 Актуальные проблемы международного права ДЕГТЯРЕВ Д.А. Количественные методы анализа в международно-правовых исследованиях . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .125 Актуальные проблемы криминалистики КОКИН А.В. Современная концепция криминалистической идентификации огнестрельного оружия . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .132 Актуальные проблемы административного права БАРНИЧЕВА М.И. Проблемы исполнения законодательства об административном надзоре за лицами, освобожденными из мест лишения свободы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .137 ГОРБУНОВА А.В. Административно-правовое регулирование охраны окружающей среды . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .140 ПРУДНИКОВА Т.А. Общественный контроль за деятельностью миграционных служб . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .144 Актуальные проблемы гражданского процесса ХОРЕВ А.А., ЭРИАШВИЛИ Н.Д. Гражданский процесс: задачи, функции, процессуальная форма . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .148 ЭКОНОМИЧЕСКИЕ НАУКИ ИЛЬИНА И.Е. Перспективы развития экономики России с учетом вступления в ВТО . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .151 САРАДЖЕВА О.В., БАРИКАЕВ Е.Н. Влияние рынка труда на экономическую безопасность различных субъектов общественных отношений . . . . . . . . . . . . . . .155 ЧАБАНЮК О.В. Особенности экономики России в посткризисный период . . .159 ПЕДАГОГИЧЕСКИЕ НАУКИ КОРНЕВ А.К., СОРОКИНА Я.А., РАТЧИН Н.А. Практическая подготовка студентов — важнейшее звено подготовки высококвалифицированных инженерных кадров . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .163 ПАВЛОВ С.В. Проблемы патриотического воспитания современной молодежи . . . .165 САЗОНОВА О.С. Педагогические аспекты формирования рефлексивных умений . . .168 ТЕХНИЧЕСКИЕ НАУКИ ЛОГИНОВ Е.Л., БАРИКАЕВ Е.Н. Модернизация ЕЭС России: переход к интеллектуальной программно-аппаратной платформе синхронизированного управления распределенными энергетическими объектами . . . . . . . . . . . . . . . . . .171

FOUNDER: Moscow University of the Ministry of Internal Affairs of the Russian Federation

Head of the Moscow University of the Ministry of Internal Affairs of the Russian Federation, lieutenant general of police, candidate of law sciences N.V. Rumyantsev Scientific editor, responsible for the publication, the winner of the award of the government of the Russian federation in the field of a science and technics, doctor of Economics, candidate of law sciences, professor N.D. Eriashvili E-mail: [email protected] Tel. 8 (499)740-68-30 EDITORIAL STAFF:

Editor-in-Chief A.L. Mironov candidate of law sciences Editor I.I. Kubar candidate of law sciences Executive secretary V.N. Kalinin candidate of law sciences, lecturer In edition preparation participated: L.S. Antonenko, M.I. Eriashvili. Imposition O.A. Golovleva The journal is registered by Ministry for Press, Broadcasting and Mass Communications of the Russian Federation. The certificate of registration № 77-14723 Zip Code at the List of the Agency «Rospechat» — 84629 Editorial Staff adress: 109028, Moscow, Malyj Ivanovskij per., d. 2. Tel. 628-57-16 E-mail: [email protected]

VESTNIK MOSKOVSKOGO UNIVERSITETA MVD ROSSII Contents

№ 3 · 2013

SPECIAL ISSUE: SCIENTIFIC WORKSHOP «TECHNICAL AND PROVIDING FORENSIC INVESTIGATION OF CRIMES» ENDOLTSEVA A.V. Search of the optimum organization of use modern achievements of science and technology in disclosure and investigation of crimes . . . . . . . . . . . . . . . .5 VOLYNSKY A.F. Judicial and expert and technical and criminalistic kinds of activity: current state, improvement prospects . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .8 GAVRILOV B.YA. Technical and criminalistic providing: calls of crime and requirement of investigative practice . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .13 ISHCHENKO E.P. To the question of expert and criminalistic ensuring investigation of cybercrime . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .15 LAVROV V.P. Problems of use of technical and criminalistic methods and means at investigation of unsolved crimes last years . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .17 VLADIMIROV V.YU., KAYMAK E.V. About the status of expert and criminalistic divisions in system of operational search activity . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .20 DANILKIN I.A. Organization of expert and criminalistic activity: form and content contradiction . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .22 ZININ A.M. Expert and criminalistic activity: specifics of functions of her subjects . . . . . . . .24 KOMISSAROVA YA.V. About results of questioning employees of the public judicial and expert institutions of Russia concerning practice of production of judicial examinations . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .26 JURISPRUDENCE Actual problems of history of the state and the right KRASILNIKOVA T.K. Legal framework of cooperative partnerships and societies in Russia in the 19th — early 20th centuries . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .28 LUKINSKY A.V. The historical experience of the institute of state protection in Russia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .31 SIDOROVA E.V. Problem of legal values in right formation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .36 CHERVONJUK V.I. The mechanism and regularities of right education (action of a positive law) in modern Russia: a legal design and legal reality (in six releases). Release 4. Coordination of interests as method of legal regulation and innovative type (type) of modern legislative technologies . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .40 Actual problems of a constitutional law BOGDANOV A.V., HAZOV E.N., NAZAROV V.YU. Juvenile crime and their impact on the overall crime rate in modern Russia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .47 IBRAGIMOV A.K. The development of the adversarial proceedings in Russian . . . .51 KIRICHEK E.V. The criminal-procedural activity of the police in the organizational-legal mechanism of ensuring constitutional rights and freedoms of man and citizen in the Russian Federation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .54 KIRSANOV A.YU. The classification of institution of civil society in Russia . . . . . . .58 LYSOV P.K. Classification of the functions of the judiciary . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .62 PAVLOV E.A. Constitutional and legal security and protection of property rights and interests of the businessmen. The analysis of the basic concepts . . . . . . . . . . . . . . .65 SHAKUN N.V., BARIKAYEVA D.E. Constitutional law principles of social state and main social rights and freedoms in Russia today . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .68 Actual problems of civil law DZHABUA I.V. Right of the child to expression of own opinion . . . . . . . . . . . . . . . .72 LARINA T.V. Some teoretiko-methodological aspects of formation of sources of civil law . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .75 PARASHCHENKO V.V. Investment relationship with the Republic of Belarus: to choose the law of another party or a third country . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .80

The original-model is created by publishing house «UNITYDANA» and by the journal «Law and Legislation» · The opinion of editorial staff may not coincide with the point of view of the authors of publications. The responsibility of publications maintenance and reliability of the facts lies on authors. First of all editorial staff publishes materials of the subscribers. · Editorial staff does not enter into a correspondence to authors of letters, manuscripts does not return. · At a reprint or reproduction by any method, in full or in part journal materials «Vestnik Moskovskogo universiteta MVD Rossii» the reference to the journal is obligatory. · In accordance with the Law of the Russian Federation «About mass media» of 27 December 1991 № 2124-1, letters addressed to the editorial staff, may be used in messages and materials of mass media, if it does not distort the meaning of the letter. Editorial staff is not obliged to answer letters of citizens and to remit these letters to those bodies, the organizations and officials, whose competence includes their consideration. Nobody has the right to oblige editorial staff to publish the product, the letter, other message or a material that has been dismissed earlier, if other is not statutory. Format 60x84 1/8. Offset printing Circulation 1500 copies (1st batch — 300) It is printed in Company OOO «Center-press» Moscow, Skladochnaja d. 1 str. 18 Ph. 8 (495) 971-82-90

POLYAKOV S.YU. Institute of self-regulation in Russian legal system: formation and genesis . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .85 SHCHERBACHEVA L.V. Applications of judicial protection in the Russian Federation on cases of protection of copyright . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .88 Actual problems of criminal law GONCHAROVA M.V. The patopsychological traits of the mercenary repeated offender . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .91 MALTSAGOV I.D. The money-laundering, received by a criminal way, for terrorism financing . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .95 ROMASHIKHIN I.V. Perspectives of legal regulation road safety . . . . . . . . . . . . . .102 CHERNY A.I. Сrime prevention bodies of internal affairs in the border areas . . . . .104 Actual problems of criminal trial BLINKOVA V.G. Age peculiarities of the minor victim as a basis for determining the volume of his rights . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .107 KADYROVA A.M., PYANZINA E.V. Contradictions, that arise at the initial stage of the criminal procedure in cases, connected with the illegal trafficking of narcotic drugs, psychotropic substances and their analogues . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .111 OLIMPIYEV A.YU. Criminal drug trafficking as one of the other bodies organized crime . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .116 POPOV I.A. Investigstion group as one of the forms of the collective method investigation of the crimes: modern condition and prospects of the development . . .119 Actual problems of international law DEGTEREV D.A. Quantitative methods of analysis in international legal studies . . . . . .125 Actual problems of criminalistics KOKIN A.V. Modern conception of ballistics identification of firearms . . . . . . . . . .132 Actual problems of administrative law BARNICHEVA M.I. The issue of enforcing the law on administrative supervision of persons released from prison . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .137 GORBUNOVA A.V. Administrative and legal regulation of environmental protection . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .140 PRUDNIKOVA T.A. Public control of the migration service . . . . . . . . . . . . . . . . . .144 Actual problems of civil trial HOREV A.A., ERIASNVILI N.D. Civil proceedings: tasks, functions, procedural form . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .148 ECONOMIC SCIENCES ILYINA I.E. Perspectives of development of the Russian economy with the entry into the WTO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .151 SARADZHEVA O.V. BARIKAYEV E.N. Influence of a labor market on economic safety of the various subjects of the public relations . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .155 CHABANUK O.V. Features of the Russian economy in the post-crisis period . . . . .159 PEDAGOGICAL SCIENCES KORNEV A.K., SOROKINA JA.A., RATCHIN N.A. Practical training of students — the major link of preparation of highly qualified engineering staff . . . . . . . . . . . . . . .163 PAVLOV S.V. Problems patriotic education of today's youth . . . . . . . . . . . . . . . . . .165 SAZONOVA O.S. Pedagogical aspects of developing reflective skills . . . . . . . . . . . . .168 TECHNICAL SCIENCES LOGINOV E.L., BARIKAYEV E.N. Upgrade UES of Russia: transition to intellectual hardware and software program of synchronized management of distributed energy facilities . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .171

А.В. ЕНДОЛЬЦЕВА, доктор юридических наук, профессор, заместитель начальника Московского университета МВД России по научной работе Аннотация. В статье анализируются результаты дискуссии на межвузовском научно-практическом семинаре о соотношении судебно-экспертной и технико-криминалистической деятельности и особенностях их организации. Ключевые слова: научно-практический семинар, судебная экспертиза, технико-криминалистическая деятельность, задачи.

SEARCH OF THE OPTIMUM ORGANIZATION OF USE MODERN ACHIEVEMENTS OF SCIENCE AND TECHNOLOGY IN DISCLOSURE AND INVESTIGATION OF CRIMES A.V. ENDOLTSEVA, the doctor of jurisprudence, the professor, the deputy chief of the Ministry of Internal Affairs Moscow university of Russia on scientific work Annotation. In article results of discussion at an interuniversity scientific and practical seminar about a ratio of judicial and expert and technical and criminalistic activity and features of their organization are analyzed. Keywords: scientific and practical seminar, judicial examination, technical and criminalistic activity, tasks.

Руководство Московского университета МВД России поддержало инициативу профессорско-преподавательского состава кафедры криминалистики организовать постоянно действующий межвузовский научнопрактический семинар под общим названием «Раскрытие и расследование преступлений: наука, практика, опыт». Первое заседание этого семинара состоялось 13 декабря 2012 г. Оно было посвящено проблемам судебноэкспертного и технико-криминалистического обеспечения деятельности правоохранительных органов по раскрытию и расследованию преступлений. И неслучайно. Криминалистическая техника и судебная экспертиза, аккумулируя в себе современные достижения науки и техники, занимают все более значимое место в системе средств собирания, исследования и использования розыскной и доказательственной информации в процессе раскрытия и расследования преступлений. С ними связываются перспективы дальнейшего совершен-

«О полиции», в котором (п. 12 ст. 2) оно представлено

ствования деятельности правоохранительных органов в

как одно из основных направлений деятельности орга-

данном направлении, расширения их возможностей

нов внутренних дел.

более оперативно и предметно, порой в режиме теку-

Активное участие в организации этого семинара, на-

щего времени, реагировать на факты правонарушений,

ряду с профессорско-преподавательским составом ка-

а в процессе их расследования формировать по уголов-

федры криминалистики Московского университета МВД

ным делам более обстоятельную, достоверную и ста-

России (начальник кафедры — доктор юридических

бильную доказательственную базу. Признание исключи-

наук, профессор Чулахов В.Н.), приняли сотрудники ка-

тельного значения экспертно-криминалистического

федры управления органами предварительного рассле-

обеспечения раскрытия и расследования преступлений

дования преступлений Академии управления МВД Рос-

нашло свое выражение в Федеральном законе № 3-ФЗ

сии (заведующий кафедрой — доктор юридических наук,

№ 3 / 2013

Вестник Московского университета МВД России

5

Специальный выпуск: Научно-практический семинар «Технико-криминалистическое обеспечение расследования преступлений»

ПОИСК ОПТИМАЛЬНОЙ ОРГАНИЗАЦИИ ИСПОЛЬЗОВАНИЯ СОВРЕМЕННЫХ ДОСТИЖЕНИЙ НАУКИ И ТЕХНИКИ В РАСКРЫТИИ И РАССЛЕДОВАНИИ ПРЕСТУПЛЕНИЙ

Специальный выпуск: Научно-практический семинар «Технико-криминалистическое обеспечение расследования преступлений»

профессор Гаврилов Б.Я.) и кафедры криминалистики

организации ее использования оказалась в жестком про-

Московского государственного юридического универ-

тиворечии с ее потенциальными возможностями и сдер-

ситета (МГЮА) им. О.Е. Кутафина (заведующий кафед-

живает их дальнейшее развитие и эффективную реали-

рой — доктор юридических наук, профессор Ищен-

зацию в повседневной практике раскрытия и расследо-

ко Е.П.). Этот факт нами рассматривается как пока

вания преступлений.

скромный, но все-таки пример консолидации ученых

Техникоемкость деятельности правоохранительных

уголовно-правового блока наук, вне зависимости от их

органов, а в частности, техническое оснащение их экс-

ведомственной принадлежности, в решении актуальных

пертно-криминалистических подразделений, как отме-

проблем не только раскрытия и расследования преступ-

тил докладчик, в настоящее время ни в какое сравнение

лений, но и в целом обеспечения безопасности нашего

не идет с тем, что было 20—30 лет назад, не говоря уже

общества и государства.

о более раннем времени. Однако, в организации приме-

В работе научно-практического семинара приняли

нения такой техники ставка, по-прежнему, делается на

участие также сотрудники Следственного комитета РФ,

экспертов-криминалистов, т.е. на специалистов узко

Федеральной службы РФ по контролю за оборотом нар-

предметных отраслей знаний.

котиков, ГУ МВД по г. Москве, ученые Российской ака-

Проблему судебно-экспертного и технико-кримина-

демии правосудия, Академии Генеральной прокуратуры

листического обеспечения деятельности правоохрани-

РФ, Академии Федеральной таможенной службы РФ.

тельных органов, как отмечали участники семинара,

Как пример, заслуживающий внимания в организа-

следует решать с учетом и того очевидного факта, что

ции работы семинара, нами рассматривается инициа-

сегодня в нашей стране вместо моносистемы этих орга-

тива кафедры криминалистики Московского универси-

нов (МВД—КГБ) сформирована их полисистема, и все

тета МВД России подготовить и разослать ученым вузов

составляющие ее министерства и ведомства испыты-

и сотрудникам практических органов, приглашенным

вают потребность в использовании помощи и экспер-

для участия в его работе, аналитическую справку по пред-

тов, и специалистов-криминалистов. При этом было

мету обсуждения. В ней, со ссылкой на результаты на-

обозначено два возможных варианта решения данной

учных исследований и статистические данные, была дана

проблемы: узковедомственный и общегосударственный.

характеристика современного состояния организации

Первый из них предполагает сохранение статуса

судебно-экспертной и технико-криминалистической дея-

«кво» в системе МВД России, дальнейшее увеличение

тельности в экспертно-криминалистических подразделе-

штатной численности ЭКП ОВД и создание системы

ниях органов внутренних дел (ЭКП ОВД) и ее эф-

аналогичных подразделений в других правоохранитель-

фективности. Вместе с тем, обозначились проблемы спе-

ных министерствах и ведомствах. По мнению сторонни-

циализации сотрудников этих подразделений, их взаи-

ков данного варианта решения рассматриваемой проб-

модействия со следователями и оперативными работ-

лемы, его достоинства выражаются в том, что, сохра-

никами, излагались возможные варианты совершенство-

няется уже сформированная в МВД система ЭКП и усто-

вания организации указанных видов деятельности. Это

явшиеся, привычные, апробированные во времени фор-

позволило участникам семинара заранее более основа-

мы ее деятельности. Любая реорганизация этой системы

тельно подготовиться к его работе и высказать свои суж-

неизбежно будет сопряжена, пусть с временной, но все-

дения по существу рассматриваемых проблем, а в ряде

таки дезорганизацией их деятельности. Действующая в

случаев сформулировать довольно обоснованные, кон-

системе МВД России модель организации деятельности

кретные предложения по их решению.

ЭКП ОВД, в которой функции специалистов и экспертов

С основным докладом на научно-практическом семинаре выступил профессор кафедры криминалистики

совмещаются в одном лице, в настоящее время реализуется и в других правоохранительных ведомствах.

Московского университета МВД России, заслуженный

Все это верно, соглашаются с такими доводами и

деятель науки РФ, заслуженный юрист РФ, доктор юри-

другие участники семинара — сторонники общегосу-

дических наук, профессор А.Ф. Волынский. Лейтмоти-

дарственного варианта организации судебно-эксперт-

вом его выступления послужило известное изречение о

ной деятельности, как верно и то, что:

том, что уровень развития техники определяет систему

а) эффективность участия экспертов ЭКП ОВД в

организации производства. Сегодня, по его мнению,

осмотрах мест происшествий остается крайне низкой —

криминалистическая техника в своем развитии, по своим

в осмотрах с их участием в среднем изымается не многим

конструктивным особенностям и функциональным воз-

более одного следа преступления;

можностям достигла того уровня совершенства и разно-

б) примерно половина следов, изымаемая на местах

образия, когда сложившаяся почти сто лет назад система

происшествий, не направляется на экспертные исследо-

6

Вестник Московского университета МВД России

№ 3 / 2013

лагается организовать непосредственно в их службах,

навливая на месте происшествия их причинную связь с

занимающихся раскрытием и расследованием преступ-

событием преступления;

лений, тем более, что оно различается как по объектам

в) сотрудники ЭКП ОВД, выполняя функции специа-

их деятельности, решаемым задачам, так и по техниче-

листов, по существу сами себе создают объем работы в

ским средствам и способам их применения. Очевидно,

качестве экспертов, естественно, «регулируя» его не в ин-

что с учетом профиля деятельности ФСКН России, ФТС

тересах следствия. Особенно наглядно это проявляется в

России, СК РФ, а также других правоохранительных ве-

территориальных ОВД, в которых рассредоточено около

домств должна обеспечиваться специализация работаю-

60% общей штатной численности экспертно-криминали-

щих в них специалистов-криминалистов.

стической службы МВД России в виде небольших групп, а в каждом третьем ОВД по одному человеку. Такая система, утверждают «государственники», не

Несмотря на то, что сторонники данного варианта решения проблем организации судебно-экспертной и технико-криминалистической деятельности в своих до-

состоятельна в своей основе, она исключает должную

водах оперировали конкретными фактами, статистиче-

специализацию в технико-криминалистической деятель-

скими данными, ссылками на опыт зарубежных стран, а

ности, а без этого трудно ожидать повышения эффектив-

их оппоненты ограничивали свои суждения сомнениями

ности судебно-экспертной деятельности. Воспроизведе-

и умозрительными заключениями, вывод представляется

ние организационной модели деятельности ЭКП ОВД в

возможным сделать следующий: обсуждение этой про-

других правоохранительных ведомствах, как представ-

блемы на состоявшемся научно-практическом семина-

ляется, будет сопряжено с «распылением» уникальных

ре — всего лишь начало поиска оптимальной организа-

судебно-экспертных кадров, с многократным удорожа-

ции использования современных достижений науки и

нием исследовательской приборной базы.

техники в раскрытии и расследовании преступлений.

Итак, делают выводы сторонники общегосударст-

Дискуссия на семинаре показала, что обозначенная

венного варианта решения рассматриваемой проблемы,

проблема действительно назрела, ее решение имеет прин-

необходимо на базе ЭКП ОВД сформировать единую

ципиально важное значение для деятельности всех пра-

для всех правоохранительных ведомств систему су-

воохранительных органов страны, вне зависимости от их

дебно-экспертных подразделений, которая должна дей-

ведомственной принадлежности. Очевидно и то, что она

ствовать наряду с системой судебно-экспертных учреж-

чрезвычайно сложна, многоаспектна, охватывает во-

дений Минюста РФ и частными судебно-экспертными

просы не только организации, но и правового регулиро-

учреждениями. Таким образом, исключается риск «раз-

вания, научно-технического и информационного обеспе-

рушения» системы ЭКП ОВД, хотя уточняются ее за-

чения деятельности и судебных экспертов, и специали-

дачи и функции, возможность конкуренции в организа-

стов-криминалистов. Соответственно, поиск вариантов ее

ции деятельности этих систем, что весьма важно в реа-

решения предполагает, как нам представляется, проведе-

лизации принципа состязательности в уголовном судо-

ние соответствующих научных исследований, а возможно

производстве России.

и межведомственного организационного эксперимента на

Предполагается, что судебные эксперты этой си-

базе двух—трех субъектов Российской Федерации.

стемы, как и ныне эксперты ЭКП ОВД могут привле-

К проведению такого исследования, как и к работе

каться к участию в осмотрах мест происшествий и к про-

постоянно действующего научно-практического семи-

изводству иных следственных действий, но не иначе как

нара, в перспективе могли бы активно подключиться ка-

только по тяжким и особо тяжким преступлениям и не-

федры уголовно-правового цикла наук как нашего уни-

пременно с учетом их видов: по взрывам — эксперт взры-

верситета, так и других вузов. Это, прежде всего, кафедры

вотехник; по наркобизнесу — эксперт-химик; по ДТП —

оперативно-розыскной деятельности, уголовного про-

эксперт-автотехник и т.д. Впрочем, это следует из опре-

цесса, предварительного расследования.

деленного в УПК РФ права следователя привлекать для

Заслуживают внимания предложения, высказанные

участия в следственных действиях специалистов вне за-

на семинаре о необходимости совершенствования тех-

висимости от места их работы, если они отвечают соот-

нико-криминалистической подготовки в вузах право-

ветствующим требованиям по своим знаниям и опыту

охранительных ведомств, формирования специализации

работы. Реализуя это право, следователь при необходи-

«следователь-криминалист» или «специалист-кримина-

мости может пригласить и группу специалистов различ-

лист»; разработки новых учебников и учебных пособий,

ного профиля знаний, включая судебных экспертов.

отражающих современный уровень развития науки и тех-

При этом, технико-криминалистическое обеспечение деятельности правоохранительных ведомств пред-

№ 3 / 2013

ники, отвечающих реальным потребностям современной практики раскрытия и расследования преступлений.

Вестник Московского университета МВД России

7

Специальный выпуск: Научно-практический семинар «Технико-криминалистическое обеспечение расследования преступлений»

вания; специалисты зачастую изымают следы, не уста-

Специальный выпуск: Научно-практический семинар «Технико-криминалистическое обеспечение расследования преступлений»

СУДЕБНО-ЭКСПЕРТНАЯ И ТЕХНИКО-КРИМИНАЛИСТИЧЕСКАЯ ВИДЫ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ: СОВРЕМЕННОЕ СОСТОЯНИЕ, ПЕРСПЕКТИВЫ СОВЕРШЕНСТВОВАНИЯ А.Ф. ВОЛЫНСКИЙ, доктор юридических наук, профессор, заслуженный деятель науки России, заслуженный юрист России, профессор кафедры криминалистики Московского университета МВД России Аннотация. Автор доказывает, что производство судебных экспертиз и собирание следов преступлений — два взаимосвязанных, но различных по содержанию вида деятельности. Этим предопределяются особенности их организации, подготовки специалистов и экспертов. Ключевые слова: судебно-экспертная деятельность, экспертно-криминалистическая деятельность, организация деятельности специалиста.

JUDICIAL AND EXPERT AND TECHNICAL AND CRIMINALISTIC KINDS OF ACTIVITY: CURRENT STATE, IMPROVEMENT PROSPECTS A.F. VOLYNSKY, the doctor of jurisprudence, the professor, the honored worker of science of Russia, the deserved lawyer of Russia, the professor of chair of criminalistics of the Ministry of Internal Affairs Moscow university of Russia activity Annotation. The author proves that production of judicial examinations and collecting of traces of crimes — two interconnected, but various according to the maintenance of a kind of activity. It predetermines features of their organization, training of specialists and experts. Keywords: judicial and expert activity, expert and criminalistic activity, organization of activity of the expert.

Исторически сложилось так, что судебная экспертиза как отрасль научного знания и вид деятельности зарождалась и первоначально развивалась в рамках криминалистики. Наиболее наглядно это проявилось в становлении криминалистической экспертизы, которая фактически до 1980-х гг. XX в. рассматривалась в системе криминалистических знаний. Соответственно, в структуре правоохранительных органов, прежде всего органов внутренних дел, формировалась система экспертно-криминалистических подразделений (ЭКП ОВД), призванных на практике обеспечивать реализацию криминалистических и иных специальных знаний в раскрытии и расследовании преступлений. Сотрудники этих подразделений изначально совмещали в своей деятельности функции экспертов и специалистов-криминалистов, предопределив тем самым их название — экспертно-криминалистические. Хотя, это важно отметить, в разное время данные подразделения в системе МВД нашей страны назывались и научно-технические (НТО), и оперативно-технические (ОТО). При этом судебная (криминалистическая) экспертиза, как одно из составляющих их деятельно-

ки — «криминалистики для следователей» и «крими-

сти, оставалась как бы «в тени». Не без связи с этими

налистики для экспертов». Начало этой дискуссии про-

обстоятельствами в теории криминалистики практиче-

явилось еще у истоков криминалистики. Свой знаме-

ски постоянно обсуждается вопрос о двойственной

нитый труд Ганс Гросс так и назвал «Handbuch fur Un-

природе, и о двух направлениях развития этой нау-

tersuchungsrichter» («Руководство для судебных следо-

8

Вестник Московского университета МВД России

№ 3 / 2013

в частности, за счет освоения ими производства не

ние озаглавил «Manuel de Police Scientifigue» («Руко-

только новых (нетрадиционных) криминалистических,

водство для научной полиции»). В конечном итоге это

но и иных видов судебных экспертиз.

выразилось в создании в ряде западно-европейских

Строго говоря, ЭКП ОВД никогда не были сугубо

стран организационно обособленных научной поли-

судебно-экспертными и давно уже перестали быть

ции (эксперты) и технической полиции (специалисты-

только криминалистическими. В настоящее время ими

криминалисты).

выполняется около 30 видов судебных экспертиз, из ко-

В нашей стране решение этой проблемы при-

торых только треть, собственно, криминалистические.

обрело характер затяжной и, в общем-то, пока бес-

Их сотрудники, как и прежде, кроме проведения судеб-

плодной дискуссии. Хотя на современном этапе раз-

ных экспертиз, традиционно выполняют функции спе-

вития криминалистики, а в ее рамках технико-крими-

циалистов-криминалистов, участвуя в проведении

налистической и судебно-экспертной видов деятельно-

осмотров мест происшествий, иных следственных дей-

сти, стало более очевидным не только то, что их

ствий и оперативно-розыскных мероприятий. Таким

объединяет, но и то особенное, что характерно для их

образом, «экспертно-криминалистическая деятель-

предмета, объекта, решаемых ими задач, используе-

ность», объективно обусловленная особенностями ор-

мых методов и средств, для организационного и пра-

ганизации и правовой системы борьбы с преступ-

вового обеспечения реализации ими своих социальных

ностью в советское время, фактически включает в себя

и служебных функций. Результаты исследований пос-

два вида деятельности: судебно-экспертную и технико-

ледних десятилетий в области судебно-экспертной тео-

криминалистическую.

рии и практики (работы Т.В. Аверьяновой, А.М. Зи-

Безусловно, оба эти вида деятельности направлены

нина, Ю.Г. Корухова, Н.П. Майлис, Е.Р. Россинской

на общую конечную цель — использование современ-

и др.) окончательно утвердили в сознании ученых-кри-

ных достижений науки и техники в раскрытии и рас-

миналистов право судебной экспертизы на «звание»

следовании преступлений, однако имеют существенные

самостоятельной отрасли научного знания, которая,

различия по:

обслуживает уникальную в своем роде практическую деятельность в сфере судопроизводства, основы кото-

v тактическим целям (собирание следов преступлений — их экспертное исследование);

рой определены в Федеральном законе «О государст-

v месту и особенностям работы (инициативный

венной судебно-экспертной деятельности в Российской

поиск неизвестного в полевых условиях — исследова-

Федерации» (2001 г.).

ние определенного объекта в лабораторных условиях

Вместе с тем, в Федеральном законе «О полиции»

по заранее разработанной методике);

(2011 г.), в перечне основных направлений деятельно-

v специализации сотрудников (универсальная,

сти органов внутренних дел, указана «экспертно-кри-

технико-криминалистическая — узкопредметная, по

миналистическая деятельность» (п. 12 ст. 2). И в этой

виду экспертизы);

связи возникает вопрос о сущности, содержании и за-

v объектам деятельности (различные по природе

дачах этой деятельности, о ее соотношении с судебно-

и механизму образования следы — отдельные виды

экспертной деятельностью. Можно, конечно, сослать-

следов);

ся на терминологические нюансы, допущенные по это-

v средствам деятельности (различные по функцио-

му поводу в названных федеральных законах. Но не

нальным возможностям и конструктивным особенно-

все так просто, если посмотреть на эту «загадку» в ис-

стям технические средства, реагенты, материалы —

торическом аспекте и по существу.

исследовательские приборные комплексы).

Действительно, длительное время название «экс-

При этом, необходимо учитывать возросшую тех-

пертно-криминалистические подразделения» соответ-

ноемкость деятельности правоохранительных органов,

ствовали содержанию их деятельности. Они оказывали

которая объективно обусловливает специализацию не

помощь следователям и сотрудникам оперативных ап-

только в области судебно-экспертной, но и технико-

паратов в обнаружении, фиксации и изъятии следов

криминалистической деятельности. А пока анализ сло-

преступлений — источников розыскной и доказатель-

жившейся в этом отношении ситуации приводит только

ственной информации, а затем по их поручению иссле-

к одному выводу: в борьбе с преступностью XXI в. до-

довали такие следы — предварительно или в форме

стижения научно-технического прогресса реализуются

криминалистической экспертизы. Однако, еще в

в организационных формах начала XX в. Но сегодня

1960—1980-х гг. XX в. наглядно проявилась тенденция

совершенно иной стала наша страна; резко и негативно,

расширения сферы деятельности этих подразделений,

количественно и качественно изменилась наша преступ-

№ 3 / 2013

Вестник Московского университета МВД России

9

Специальный выпуск: Научно-практический семинар «Технико-криминалистическое обеспечение расследования преступлений»

вателей»), а Р.А. Рейсс свое не менее известное сочине-

Специальный выпуск: Научно-практический семинар «Технико-криминалистическое обеспечение расследования преступлений»

других — небольшие группы экспертовкриминалистов (2—5 человек), у каждого из них лежат неисполненными 3—4, а то и больше экспертиз, а они, оказавшись на месте происшествия, обязаны искать еще и еще объекты… для новых экспертных исследований. Не этим ли объясняется тот факт, что в среднем с одного места происшествия, осматриваемого с участием специалистов ЭКП ОВД, изымается всего один след преступления? Не менее противоречивая ситуация наблюдается в ЭКЦ на уровне МВД, ГУВД, УВД субъектов Федерации, где сосредоточено примерно 40% экспертов ЭКП ность; революционными достижениями, особенно в

ОВД от их общей штатной численности. Здесь трудятся

области компьютерной техники и информационных

эксперты не только криминалисты, но и химики, фи-

технологий, характеризуется научно-технический про-

зики, биологи, автотехники, бухгалтеры и т.п., а их дея-

гресс — источник обогащения не только судеб-

тельность организована на основе узкой экспертной

но-экспертных, но и технико-криминалистических зна-

специализации. Они, в общей массе, имеют естественно-

ний, методов и средств их практической реализации.

техническое образование, в большинстве своем яв-

Особо следует отметить, что в настоящее время

ляются великолепными экспертами в определенной

криминалистическая техника собирания следов пре-

узкопредметной отрасли знания, но не имеют элемен-

ступлений, использования получаемой из них инфор-

тарной, криминалистической подготовки, не говоря уже

мации, в том числе в режиме текущего времени, уже

о системной, универсальной, что требуется для осмотра

достигла того уровня развития по ее функциональным

места происшествия, если иметь в виду обнаружение,

возможностям и по степени сложности, по ее конструк-

фиксацию и изъятие не отдельного следа (для отчета о

тивным особенностям и решаемым с ее применением

результативном осмотре) а «картины следов», причем

задачам, когда как необходимость проявилась потреб-

различных по природе и механизму образования; не

ность в организации технико-криминалистического

формальную их фиксацию, а криминалистический ана-

обеспечения раскрытия и расследования преступлений

лиз в целях установления механизма преступления, мо-

как самостоятельного вида деятельности правоохрани-

делирования действий преступников, их внешне прояв-

тельных органов, наряду с государственной судебно-

ляющихся признаков и свойств, наконец, использование

экспертной деятельностью.

полученной таким образом информации в раскрытии

Сложившаяся в своей основе почти сто лет назад

преступлений по горячим следам.

организация деятельности ЭКП ОВД в современных

К решению таких задач сегодня, по большому сче-

условиях оказалась ущербной с точки зрения не только

ту, не готовы не только эксперты названных «побочных»

научной организации труда, но и формальной логики.

специальностей, но и эксперты-криминалисты ЭКЦ на

Эксперты этих подразделений, осуществляя поиск и

уровне субъектов Федерации: по причине все той же

изъятие следов преступлений, участвуя в качестве спе-

узкой экспертной специализации и их общей ориента-

циалистов в осмотрах мест происшествий и в произ-

ции, прежде всего, на проведение экспертиз. В этой связи

водстве иных следственных действий, фактически сами

не более чем мифом оказывается утверждение, что лица,

себе создают и, соответственно, «регулируют» объем бу-

имеющие экспертную подготовку и практику, эффектив-

дущей собственно экспертной работы, разумеется, да-

ней выступают в роли специалистов-криминалистов при

леко не в интересах следствия. Можно, конечно, уповать

осмотрах мест происшествий. Такие примеры, безуслов-

на их ответственность, чувство служебного долга и т.п.

но, есть, но в данном случае речь идет о системе.

Однако, реалии практики вносят свои коррективы в их отношение к решению возложенных на них задач. Не трудно себе представить, в чем это выражается,

Проблема технико-криминалистического и судебно-экспертного обеспечения деятельности правоохранительных органов явно обострилась в связи с

если учесть, что в каждом третьем территориальном

тем, что вместо ранее существовавшей их моноси-

ОВД работает по одному сотруднику этой службы, а в

стемы (МВД — КГБ), была создана полисистема —

10

Вестник Московского университета МВД России

№ 3 / 2013

домств. Естественно, каждое из них нуждается в таком обеспечении. Наблюдается тенденция формирования «своих», ведомственных экспертно-криминалистических служб. И вновь возникают вопросы: какими должны быть эти службы, какие задачи они должны будут решать — судебно-экспертные или только техникокриминалистические и каким должно быть их отношение с другими судебноэкспертными учреждениями? Вопросы далеко не риторические, если только представить себе техническое оснащение современных криминалистических и судебно-экспертных лабораторий, их содержание,

нее надежд без профессионально владеющих ею: а) спе-

стоимость, окупаемость и т.д. Ясно, что приобретать и

циалистов-криминалистов, способных обеспечивать

содержать необходимые для их деятельности уникаль-

должное количество и качество собираемых следов пре-

ные приборные комплексы, обеспечить эффективную

ступлений — источников розыскной и доказательствен-

реализацию их возможностей каждому правоохрани-

ной информации; б) специалистов-системщиков, элект-

тельному ведомству экономически расточительно, а ор-

ронщиков, гарантирующих формирование и функцио-

ганизационно не оправдано.

нирование информационно-поисковых систем с исполь-

Полагаю, что на данную проблему следует посмот-

зованием этой самой информации.

реть и в аспекте продолжающейся реформы право-

В этой связи просто напрашивается вывод о необхо-

охранительных органов, в том числе органов внутрен-

димости поиска принципиально, качественно иного

них дел. Освоение и внедрение в практику их деятель-

подхода к организации в системе правоохранительных

ности современных достижений науки и техники, вклю-

органов как судебно-экспертной, так и технико-крими-

чая современные информационные технологии — одна

налистической деятельности. Это одна из тех ситуаций,

из ключевых задач этой реформы. В настоящее время

в ее философском понимании, когда форма (организа-

вполне реальны возможности обеспечить такой уро-

ция) оказалась в жестком противоречии с содержанием

вень технического оснащения правоохранительных ор-

(современные возможности науки и техники), сдержи-

ганов, при котором можно будет непосредственно с

вает его дальнейшее развитие и практическую реализа-

места происшествия проверять по информационным

цию его потенциальных возможностей. К тому же, еще

системам розыскную информацию, осуществлять за-

ни кто не опроверг известной (по К. Марксу) закономер-

крепление процессуальных действий в форме элек-

ности: «Уровень развития техники определяет систему

тронного документооборота, широко применяя сред-

организации производства».

ства аудио- и видеозаписи.

Признавая исключительную актуальность про-

Однако, при этом, естественно, возникает вопрос:

блемы, ставшей предметом обсуждения на семинаре,

а кто сегодня в системе правоохранительных органов,

его участники обозначили и возможные варианты ее

какие специалисты способны обеспечить эффектив-

решения, анализ которых положен в основу следующих

ную реализацию таких возможностей? Наивно пола-

выводов и предложений.

гать, что с этим могут справиться эксперты ЭКП

1. Действительно, существующая система органи-

ОВД, даже если и в дальнейшем увеличивать штат-

зации деятельности ЭКП ОВД противоречива в своей

ную численность этих подразделений, осуществлять

основе и низкоэффективна. Она не соответствует совре-

их дополнительное финансирование и т.д. Экстенсив-

менному уровню развития криминалистической тех-

ный путь их развития бесперспективен, он себя окон-

ники, не отвечает вызовам современной преступности,

чательно исчерпал.

не удовлетворяет в должной мере реальные потребно-

Очевидно и то, что самая современная и совершенная техника будет определять лишь потенциальную

сти следственной практики. 2. В части организации технико-криминалистиче-

возможность совершенствования технико-криминали-

ской и судебно-экспертной видов деятельности наибо-

стической деятельности и не оправдает возлагаемых на

лее оптимальным представляется:

№ 3 / 2013

Вестник Московского университета МВД России

11

Специальный выпуск: Научно-практический семинар «Технико-криминалистическое обеспечение расследования преступлений»

известное множество министерств и ве-

Специальный выпуск: Научно-практический семинар «Технико-криминалистическое обеспечение расследования преступлений»

v переориентировать экспертно-криминалистиче-

верки по информационным системам. На их долю

ские центры (ЭКЦ) на уровне МВД, ГУВД, УВД субъ-

будет приходиться участие примерно в 75% осмотров

ектов федерации и ЭКП наиболее крупных городов в

мест происшествий (по не тяжким и менее тяжким пре-

основном на производство судебных экспертиз для всех

ступлениям) и технико-криминалистическое обеспече-

правоохранительных органов, вне зависимости от их ве-

ние производства всех иных следственных действий;

домственной принадлежности. Иначе говоря, создать

v во всех следственных подразделениях и органах

для этих органов общую систему судебно-экспертных

дознания следовало бы за счет их штатных возможно-

учреждений (подразделений), сохраняя, развивая и ис-

стей выделить сотрудников и обеспечить их технико-

пользуя уже накопленный в этом отношении потенциал;

криминалистическую подготовку (по примеру следова-

v для участия в расследовании тяжких и наиболее

телей-криминалистов в Следственном комитете Рос-

тяжких преступлений сформировать в структуре этих

сии). Однако, это не исключает более основательную

же (судебно-экспертных) подразделений организа-

подготовку в области криминалистической техники

ционно обособленные подразделения специалистов-

всех следователей и дознавателей, начиная с образова-

криминалистов. Таким образом, будут обеспечены,

тельных учреждений системы МВД России и других

что очень важно, преемственность в организации тех-

правоохранительных ведомств.

нико-криминалистической деятельности и системное

В этом докладе представлены лишь контуры воз-

взаимодействие следователей, дознавателей с судеб-

можного совершенствования организации судебно-экс-

ными экспертами;

пертной и технико-криминалистической деятельности

v на эти же подразделения следовало бы возло-

в системе правоохранительных министерств и ве-

жить обязанности по обеспечению: круглосуточного

домств. При этом, открытыми остаются вопросы пере-

функционирования технико-криминалистических ин-

распределения штатной численности ЭКП ОВД по

формационно-поисковых систем и ведения иных кри-

обозначенным направлениям деятельности; о правовом

миналистических учетов; оказания методической и

положении и техническом оснащении специалистов-

научно-технической помощи специалистам-кримина-

криминалистов в следственных подразделениях и орга-

листам, работающим непосредственно в службах пра-

нах дознания; о доказательственном значении фактов,

воохранительных органов; проведения занятий в фор-

устанавливаемых ими в порядке предварительного ис-

ме служебной подготовки со следователями и дозна-

следования следов преступлений; о профессиональной,

вателями по вопросам технико-криминалистической

в том числе криминалистической, подготовке таких

деятельности.

специалистов, как и самих следователей, а также о за-

Разумеется, что для участия в осмотрах мест про-

дачах в этом отношении профессиональных образова-

исшествий и в производстве других следственных дей-

тельных учреждений правоохранительных министерств

ствий следователь может приглашать и судебных экс-

и ведомств и т.д.

пертов (это его право), но непременно с учетом их спе-

Очевидно, что решение этих вопросов требует глу-

циализации и обстоятельств преступления. Более того,

бокого и всестороннего анализа всех обстоятельств,

в отдельных, наиболее сложных случаях следователь

характеризующих современное состояние ЭКП ОВД,

вправе пригласить и комиссию специалистов, включая

и факторы, обуславливающие их реорганизацию. По-

судебных экспертов.

лагаем, что это одна из тех проблем, которая заслужи-

v для системного технико-криминалистического

вает особого внимания в системе мер реформирования

обеспечения раскрытия и расследования преступлений

МВД России. По самым скромным расчетам конкрет-

необходимо ввести должности специалистов-кримина-

ные меры в этом отношении позволят в разы увели-

листов непосредственно в штаты хотя бы наиболее

чить производительность труда экспертов и повысить

крупных следственных подразделений и органов дозна-

эффективность деятельности специалистов-кримина-

ния, вменив им в обязанность оказание помощи следо-

листов, что неизбежно проявится в расширении и ук-

вателям и дознавателям в собирании следов преступ-

реплении доказательственной базы по уголовным

лений, в реализации возможностей их предваритель-

делам, в целом на результатах раскрытия и расследо-

ного исследования, «электронного закрепления» и про-

вания преступлений.

12

Вестник Московского университета МВД России

№ 3 / 2013

Б.Я. ГАВРИЛОВ, доктор юридических наук, профессор, Заведующий кафедрой управления органами расследования преступлений Академии управления МВД России Аннотация. Современное состояние технико-криминалистического обеспечения расследования преступлений не соответствует вызовам преступности и потребностям следственной практики. Ключевые слова: регистрация преступлений, специальные исследования, экспертиза, нагрузка, подготовка специалистов-криминалистов.

TECHNICAL AND CRIMINALISTIC PROVIDING: CALLS OF CRIME AND REQUIREMENT OF INVESTIGATIVE PRACTICE B.YA.GAVRILOV, doctor of jurisprudence, professor, Head of the department of management of bodies of investigation of crimes of Academy of management of the Ministry of Internal Affairs of Russia Annotation. The current state of technical and criminalistic ensuring investigation of crimes doesn't correspond to calls of crime and requirements of investigative practice. Keywords: registration of the crimes, special researches, examination, loading, preparation of specialists criminalists.

Исследуя проблему экспертно-криминалистического обеспечения расследования преступлений, необходимо обратиться к следующим вопросам. 1. Нагрузку на сотрудников экспертно-криминалистических подразделений органов внутренних дел во многом определяет состояние криминогенной обстановки. Характеризуя ее, есть необходимость проанализировать статистические данные о количестве зарегистрированных преступлений и, соответственно, об увеличении нагрузки на сотрудников экспертных подразделений в течение трех последних десятилетий. Так, количество регистрируемых преступлений каждые 10 лет возрастало на 1 млн (в 1980 г. — 1 млн преступлений, в 1991 г. — 2 млн, в 1999 г. — 3 млн и в 2006 г. — 3,85 млн преступлений). Снижение в последующие годы показателя зарегистрированной преступности до 2,34 млн в 2012 г. явилось прямым результатом действия так называемого «административного» фактора, регулирования показателей преступности в целях создания видимого благополучия

щение преступности в России в 2007—2012 гг. было обес-

в деятельности органов внутренних дел по борьбе с пре-

печено почти на 40% при снижении финансирования ор-

ступностью при отсутствии для этого каких-либо внеш-

ганов внутренних дел на 20%, а на следующий год

них факторов (например, декриминализация отдельных

Указом Президента Российской Федерации от 1 марта

видов весьма распространенных преступлений) или

2011 г. № 2482 сокращена и их штатная численность на

таких внутренних факторов, как вложение весьма значи-

20%. Фактическое сокращение штатной численности экс-

тельных материальных ресурсов в профилактику преступности. Например, в США в 1993—1997 гг. правительством на указанные цели было потрачено 35 млрд долл., что обеспечило реальное сокращение преступности за этот период почти на 15%1. Для сравнения, сокра-

№ 3 / 2013

Лунеев В.В. Преступность ХХ века. Мировые, региональные и российские традиции. М., 2005. 2 Указ Президента РФ от 1 марта 2011 г. № 248 (в ред. 15 января 2013 г.) «Вопросы Министерства внутренних дел Российской Федерации» (вместе с «Положением о Министерстве внутренних дел Российской Федерации») // КонсультантПлюс. 1

Вестник Московского университета МВД России

13

Специальный выпуск: Научно-практический семинар «Технико-криминалистическое обеспечение расследования преступлений»

ТЕХНИКО-КРИМИНАЛИСТИЧЕСКОЕ ОБЕСПЕЧЕНИЕ: ВЫЗОВЫ ПРЕСТУПНОСТИ И ПОТРЕБНОСТИ СЛЕДСТВЕННОЙ ПРАКТИКИ

Специальный выпуск: Научно-практический семинар «Технико-криминалистическое обеспечение расследования преступлений»

Сведения о количестве зарегистрированных заявлений, сообщений и иной информации о происшествиях Годы

2006

2007

2008

2009

2010

2011

2012

Всего зарегистрировано заявлений, сообщений, млн

19,3

20,5

21,5

22,8

23,9

24,7

26,4

пертов имело место на 7%. При этом проект соответ-

товки следователей, начиная от их обучения в высших

ствующего федерального закона, предусматривающий

образовательных учреждениях по специальности «юрис-

реальные, в том числе с возможностью финансирования,

пруденция» и завершая подготовкой в форме магистра-

профилактические меры по борьбе с преступностью

туры в течение двух лет по специальности «юриспру-

много лет Государственной Думой Федерального Со-

денция» из числа лиц, не имеющих базового юридиче-

брания Российской Федерации не рассматривается.

ского образования. В 1970—1980 гг. ХХ в. при поступ-

В этих условиях нагрузка на сотрудников эксперт-

лении на службу в органы внутренних дел на должность

но-криминалистических подразделений реально воз-

следователя каждый из них в течение недели проходил

росла. Об объективности роста нагрузки свидетель-

соответствующую подготовку в экспертно-криминали-

ствует и в целом значительный ежегодный прирост (до

стическом подразделении органов внутренних дел на

1,5 млн) количества поступающих в органы внутренних

уровне субъекта РФ. В большинстве своем по этой при-

дел заявлений, сообщений о преступлениях (см. табл.).

чине следователи сегодня при отсутствии в составе след-

Изложенное позволяет констатировать, что необоснованное сокращение штатной численности экспертно-

ственно-оперативной группы специалиста-криминалиста самостоятельно практически не изымают следы.

криминалистических подразделений отрицательно пов-

4. Еще одна причина низкой эффективности экс-

лияло на эффективность деятельности специалистов-

пертно-криминалистического сопровождения раскры-

криминалистов, в первую очередь, по изъятию следов

тия и расследования преступлений заключается в том,

на месте происшествия. Об этом говорил и профессор

что в принятом в 2001 г. УПК РФ сохранены прежние

А.Ф. Волынский, называя среднюю цифру изъятия сле-

подходы к использованию научно-технических средств

дов — 1,08 следа. В ряде зарубежных стран этот показа-

и методов и, соответственно, к процессуальной оценке

тель в 3—4 раза выше. Анализ изучения уголовных дел

полученных с их помощью результатов.

о нераскрытых преступлениях свидетельствует о том, что

Возможность проведения экспертиз сегодня по-

период работы следственно-оперативной группы на

является у следователя, дознавателя или органа дозна-

месте происшествия составляет сегодня 30—40 мин. и,

ния только после возбуждения уголовного дела. А в том

соответственно, обнаружить и изъять даже традицион-

случае, если предметом преступного посягательства яв-

ные следы (орудий взлома, следы рук), оставленные пре-

ляются, например, изъятые наркотики, боеприпасы и

ступником на месте происшествия, зачастую не пред-

т.д., то до возбуждения уголовного дела в ходе дослед-

ставляется возможным.

ственной проверки первоначально проводится их иссле-

2. Есть необходимость рассмотреть сегодня как до-

дование, а после возбуждения уголовного дела, с учетом

статочно сложную для разрешения проблему подго-

положительного результата исследования, назначается

товки в рамках специалиста экспертов-криминалистов

соответствующая экспертиза. Однако, к этому времени

и специалистов-криминалистов. Эта проблема явно

героин, например, уже не является веществом белого

осложнилась в связи с расформированием Саратовского

цвета, фальсифицированные продукты питания испор-

юридического института МВД России, готовившего на

чены, а патроны — отстреляны. В этом случае эксперт

протяжении многих десятилетий экспертов-криминали-

готовит свое заключение на основании результатов

стов, имеющих по пять форм допусков по производству

предварительного исследования тех же объектов, что,

традиционных видов экспертиз. Готовить же таких спе-

по сути, является процессуальной фальсификацией.

циалистов из числа лиц, обычно имеющих техническое,

А необоснованные затраты труда специалистов-

химическое, фармацевтическое и т.п. базовое образова-

криминалистов? Сегодня они заключаются в том, что

ние и вновь принятых на службу в органы внутренних

ежегодно экспертно-криминалистическими подразделе-

дел достаточно непросто и финансово затратно. К тому

ниями ОВД проводится 1,3 млн экспертиз и еще 1 млн

же в большинстве своем они остаются экспертами узкой

предварительных исследований, по большинству из ко-

специальности, соответствующей их знаниям.

торых назначаются и проводятся экспертизы фактиче-

3. Высокая нагрузка на специалистов экспертно-кри-

ски с теми же результатами.

миналистических подразделений, особенно, связанная с

С учетом этого, один из основных вопросов, требую-

выездом на места происшествий, обусловлена, на наш

щих своего принципиального разрешения в УПК РФ —

взгляд, снижением уровня криминалистической подго-

это изменение начала следователем, дознавателем, орга-

14

Вестник Московского университета МВД России

№ 3 / 2013

учно-технического обеспечения деятельности органов

ключения из УПК РФ процессуальной нормы о возбуж-

внутренних дел, связанного с раскрытием и расследова-

дении уголовного дела, как это было в Уставе уголовного

нием преступлений. Речь идет об освоении в этих целях

судопроизводства 1864 г., в УПК РСФСР 1923 г. и как се-

современных информационных технологий, возможно-

годня это реализовано в УПК Украины, вступившем в

стей «электронного судопроизводства», а соответст-

действие с 19 ноября 2012 г. Предложение об исключе-

венно о необходимости более активного использования

нии из УПК РФ стадии возбуждения уголовного дела по

при расследовании преступлений технических средств

инициативе автора нашло свое отражение в «Дорожной

фиксации процесса и результатов следственных действий.

карте» дальнейшего реформирования органов внутрен-

Однако, это просто невозможно при современной си-

них дел Российской Федерации, утвержденной Мини-

стеме организации технико-криминалистического обес-

стром внутренних дел В.А. Колокольцевым от 4 февраля

печения деятельности ОВД, без специалистов, посто-

2013 г., и в соответствующем проекте федерального за-

янно работающих рядом со следователями.

кона, находящегося на рассмотрении. Кстати, заметим, что в этой же «Дорожной карте»

Решение проблем совершенствования технико-криминалистического обеспечения деятельности органов

конкретно, с ориентацией на современные достижения

внутренних дел, несомненно, будет способствовать ре-

НТП, сформулированы задачи совершенствования на-

альному повышению ее эффективности.

К ВОПРОСУ ОБ ЭКСПЕРТНОМ И КРИМИНАЛИСТИЧЕСКОМ ОБЕСПЕЧЕНИИ РАССЛЕДОВАНИЯ КИБЕРПРЕСТУПНОСТИ Е.П. ИЩЕНКО, доктор юридических наук, профессор, заслуженный деятель науки России, заведующий кафедрой криминалистики Московского государственного юридического университета им. О.Е. Кутафина (МГЮА) Аннотация. Киберпреступления приобретают все большее распространение и общественную опасность. Для их расследования необходимы специально подготовленные криминалисты и следователи. Ключевые слова: киберпреступность, виртуальная информация, Интернет, специалист-криминалист экспертнокриминалистическое обеспечение.

TO THE QUESTION OF EXPERT AND CRIMINALISTIC ENSURING INVESTIGATION OF CYBERCRIME E.P. ISHCHENKO, doctor of jurisprudence, professor, honored worker of science of Russia, head of the department of criminalistics of the Moscow state of legal university of a name of Kutafin (MGYuA) Annotation. Cybercrimes get more and more distribution and public danger. Specially trained criminalists and investigators are necessary for their investigation. Keywords: cybercrime, virtual information, Internet, specialist criminalist expert and criminalistic providing.

В настоящее время в России происходят не только увеличение количества совершаемых преступлений и ухудшение их раскрываемости, но и качественные изменения преступности. В первую очередь, следует назвать резкое повышение степени организованности и технической оснащенности криминалитета, использование в противоправных целях профессиональных знаний специалистов, хорошо разбирающихся в новых информационных технологиях, в совершенстве владеющих компьютерной техникой. Бурное развитие цифровых технологий, широкое внедрение современных средств фиксации образной и звуковой информации, а также мобильной связи при-

№ 3 / 2013

Вестник Московского университета МВД России

15

Специальный выпуск: Научно-практический семинар «Технико-криминалистическое обеспечение расследования преступлений»

ном дознания производства по уголовному делу путем ис-

Специальный выпуск: Научно-практический семинар «Технико-криминалистическое обеспечение расследования преступлений»

вело к тому, что следователи и эксперты-криминалисты

щью или посредством компьютерных систем или сетей,

в последнее время постоянно сталкиваются с новой сре-

а также иных средств удаленного доступа.

дой отражения преступлений — цифровым виртуальным

До появления компьютера виртуального простран-

пространством, образованным носителями информации,

ства, существующего вне сознания конкретного чело-

представленной в дискретном виде. Виртуальная реаль-

века, не было. У каждого индивида в сознании имелось

ность массированно вторгается и в повседневную жизнь,

свое виртуальное пространство (воображение). Разви-

в связи с ее продолжающейся компьютеризацией, посте-

тие научно-технического прогресса привело к становле-

пенно становится обыденной.

нию автономной виртуальности, имеющей свое время,

А ведь еще 15—20 лет назад виртуальная реаль-

законы, финансы и прочее.

ность была неким абстрактным понятием, никак не за-

Характерная особенность виртуального простран-

трагивающим теорию и практику криминалистики.

ства состоит в том, что взаимодействующие в нем объ-

Однако, теперь она прочно вошла в наш быт, стала,

екты (файлы данных и программ), которые участвуют

можно сказать, вездесущей, поскольку компьютерные

в процессе следообразования, не имеют внешнего строе-

системы и отдельные ПК связаны между собой через

ния. Весь арсенал средств и методов работы со следами,

Интернет, ставший, в том числе, и местом совершения

накопленный криминалистикой, здесь оказывается поч-

самых различных преступлений.

ти бесполезным. Приемы обращения с виртуальными

Синонимами виртуальной реальности являются ки-

следами не нашли пока надлежащего отражения в УПК

берпространство, Всемирная паутина, глобальная инфор-

РФ, фигурируя лишь в виде отдельных криминалисти-

мационная инфраструктура, альтернативная реальность1.

ческих рекомендаций. В частности, под виртуальными

Как считает Верховный суд США, «киберпространст-

следами предлагается понимать «следы, сохраняющиеся

во» — это «уникальная среда, не расположенная в геогра-

в памяти технических устройств, в электромагнитном

фическом пространстве, но доступная каждому человеку

поле, на носителях машиночитаемой информации, за-

в любой точке мира посредством доступа в Интернет» .

нимающие промежуточное положение между матери-

2

В этой связи становится понятным, почему предста-

альными и идеальными»5.

вители «традиционной» общеуголовной преступности,

Новые информационные технологии усложнили

в особенности организованной ее составляющей, так

не только следовую картину содеянного и такие поня-

быстро осознали преимущества, предоставляемые Ин-

тия, как место и время совершения киберпреступлений,

тернетом, в котором сейчас совершаются различные

но и круг предметов и документов — вещественных до-

виды мошенничества, кражи безналичных денег и кон-

казательств6. Появилась группа таких доказательств —

фиденциальной информации, распространение детской

носителей виртуальной информации — особая в силу

и взрослой порнографии, пропаганда и продажа нарко-

свойственной им электронной специфики. В этой связи

тиков, разжигание межнациональной ненависти и др.

исключительно важным становится использование в

Отечественные и зарубежные хакеры уже давно заня-

качестве судебных доказательств электронных доку-

лись взломами серверов, хищениями ценных закрытых

ментов, элементов интернет-порталов, цифровых объ-

сведений, блокированием работы сетевых объектов и

ектов — виртуальных машин и торрент-трекеров. И во

другими кибератаками на Глобальную сеть3.

всем этом следователи, а в особенности специалисты-

Организованная преступность осваивает «просторы» Интернета значительно быстрее, чем это делают

криминалисты, должны очень хорошо, профессионально разбираться7.

правоохранительные органы. Происходит это потому, что оргпреступность представляет собой явление саморазвивающееся, самовоспроизводящееся, транслирующее само себя во времени и пространстве, впитывающее негативные социальные устремления, сеющее споры деструктивности и дисгармонии, несущее разрушение4. В соответствии с рекомендациями экспертов ООН, понятие «киберпреступность» включает в себя любое преступление, которое может совершаться с помощью компьютерной системы или сети в рамках такой системы или сети, против компьютерной системы или сети. Иначе говоря, к киберпреступлениям относятся такие деяния, которые совершаются в виртуальной реальности с помо-

16

Тропина Т.Л. Киберпреступность. Понятие, состояние, уголовноправовые меры борьбы: монография. Владивосток, 2009. С. 27. 2 Дашян Н. Обзор Конвенции Совета Европы о киберпреступности // Современное право. 2002. № 11. С. 20. 3 Осипенко А.Л. Трансграничные преступления, совершаемые с использованием сети Интернет // Использование современных информационных технологий в правоохранительной деятельности и региональные проблемы информационной безопасности. Вып. 7. Калининград, 2006. С. 232—247. 4 Овчинский А.С., Чеботарева С.О. Матрица преступности. М., 2006. С. 52, 53. 5 Мещеряков В.А. Преступления в сфере компьютерной информации. Воронеж, 2002. С. 102. 6 Иванов Н.А. Экспертиза электронных документов и машинограмм. М., 2009. С. 8—135. 7 Агибалов В.Ю., Мещеряков В.А. Виртуальныеследы электронных документов в компьютерных системах // Воронежские криминалистические чтения: сб. науч. трудов. Вып. 14. Воронеж, 2012. С. 15—24. 1

Вестник Московского университета МВД России

№ 3 / 2013

С учетом выше изложенного было бы странно

Нельзя не напомнить, что действующая в российских

предположить, что при раскрытии и расследовании ки-

правоохранительных органах система экспертно-кри-

берпреступлений от нынешних специалистов-кримина-

миналистического обеспечения раскрытия и расследо-

листов и экспертов-криминалистов будет хоть какая-то

вания преступлений сложилась без малого век тому

польза. Новые вызовы преступности требуют корен-

назад. Действующий УПК РФ в целом сохранил ста-

ного реформирования судебно-экспертного и кримина-

рые подходы к научно-техническим методам и сред-

листического обеспечения следственной деятельности,

ствам расследования преступлений, способы соверше-

поднятия его на современный уровень, задаваемый

ния которых существенно обновились. В ЭКП россий-

дальнейшей виртуализацией преступных посягательств,

ских ОВД работает более 15 тыс. человек, почти 40%

причиняющих, однако, вполне реальный вред.

которых имеет естественно-техническое образование,

Активное и результативное участие специалистов в

а соответственно, только практическую криминали-

обнаружении, фиксации, изъятии, предварительном и

стическую подготовку. С одного традиционного места

экспертном исследовании электронных (цифровых) сле-

происшествия, осматриваемого с участием специали-

дов, остающихся в виртуальном пространстве, будет

ста-криминалиста, сейчас изымается в среднем один

способствовать раскрытию и расследованию совершае-

след, а из их общего количества около половины, по

мых киберпреступлений, становящихся все более рас-

разным причинам, оказываются криминалистически

пространенными, даст в руки следствия современные

бесполезными.

судебные доказательства.

ПРОБЛЕМЫ ИСПОЛЬЗОВАНИЯ ТЕХНИКО-КРИМИНАЛИСТИЧЕСКИХ МЕТОДОВ И СРЕДСТВ ПРИ РАССЛЕДОВАНИИ НЕРАСКРЫТЫХ ПРЕСТУПЛЕНИЙ ПРОШЛЫХ ЛЕТ В.П. ЛАВРОВ, доктор юридических наук, профессор, Заслуженный деятель науки Российской Федерации, профессор кафедры управления органами предварительного расследования преступлений Академии управления МВД России Аннотация. В статье показано значение технико-криминалистического обеспечения расследования преступлений прошлых лет, обозначены возможности его совершенствования. Ключевые слова: технико-криминалистическое обеспечение, нераскрытые преступления прошлых лет, научнотехнический прогресс.

PROBLEMS OF USE OF TECHNICAL AND CRIMINALISTIC METHODS AND MEANS AT INVESTIGATION OF UNSOLVED CRIMES LAST YEARS V.P. LAVROV, doctor of jurisprudence, professor, Honored scientist of the Russian Federation, professor of management bodies of preliminary investigation of the crimes of the Academy of the Interior Ministry of Russia Annotation. In article value of technical and criminalistic ensuring investigation of crimes of last years is shown, possibilities of its improvement are designated. Keywords: technical and criminalistic providing, unsolved crimes of last years, scientific and technical progress.

Тема, избранная для первого межвузовского научно-практического семинара, организованного на базе Московского университета МВД России — «Тех-

условиях деятельности правоохранительных органов страны. Использование научно-технических методов и

нико-криминалистическое обеспечение расследования

средств в раскрытии и расследовании преступлений

преступлений» — весьма актуальна в современных

представляет собой одно из основных направлений

№ 3 / 2013

Вестник Московского университета МВД России

17

Специальный выпуск: Научно-практический семинар «Технико-криминалистическое обеспечение расследования преступлений»

А как обстоят дела на этом «фронте»? Увы, плохо.

Специальный выпуск: Научно-практический семинар «Технико-криминалистическое обеспечение расследования преступлений»

значения и проведения таких исследований, оценки их результатов. Кстати, безотлагательное решение этой проблемы стимулирует и состоявшееся в 2012 г. изменение содержания научной специальности 12.00.09, куда до недавних пор входила криминалистика. В новую специальность 12.00.12, как известно, наряду с криминалистикой и оперативно-розыскной деятельностью включена научная дисциплина «Судебно-экспертная деятельность» (СЭД). В связи с этим в Академии управления МВД России уже разработаны новые тематический план и учебная программа кандидатского минимума для подготовки адъюнктов по специальности 12.00.12, в которых судебно-экспертная деятельность выделена в отдельный раздел, после изучения проблем криминалистики (включающей, по-прежнему, и вопросы криминалистической техники). Наиболее ярко все недостатки технико-криминалистического обеспечения расследования проявляются при изучении практической деятельности органов внутренних дел по раскрытию и расследованию нераскрытых преступлений прошлых лет. Согласно ежегодным отчетам ЭКЦ МВД России в последние пять лет с участием сотрудников этой службы деятельности правоохранительных органов (наряду с

при осмотрах мест происшествий ежегодно обнаружи-

оперативно-розыскной деятельностью), способствую-

ваются и изымаются миллионы следов преступлений, в

щих формированию содержательной и устойчивой до-

том числе и биологического происхождения, включая

казательственной базы по уголовным делам. Как пози-

следы пальцев рук, следы обуви, следы применения ог-

тивный момент следует отметить существенный рост

нестрельного оружия, инструментов и орудий взлома,

техноемкости, технооснащенности правоохранитель-

запаховые следы; записи голосов лиц, имеющих отноше-

ных органов. Однако, эффективность использования

ние к расследуемым преступлениям. Однако неясно, по-

возросших в этом отношении возможностей в раскры-

чему тогда только по одному из пяти регистрируемых

тии и расследовании преступлений, что убедительно

преступлений такие следы оказываются в учетах крими-

было показано в докладе профессора А.Ф. Волынского

налистической регистрации, почему накапливаемый

и в выступлениях других участников семинара, оста-

таким образом массив информации явно неэффективно

ется крайне низкой.

срабатывает при раскрытии преступлений прошлых лет.

На наш взгляд, заслуживают внимания предложе-

Приведем для подтверждения сказанного всего

ния об организационном разграничении судебно-экс-

лишь несколько цифр. Централизованная дактилоско-

пертной и технико-криминалистической деятельности,

пическая следотека ЭКЦ МВД РФ содержит всего 95,7

соответственно, функций экспертов и специалистов-

тыс. следов рук по 35,5 тыс. нераскрытых тяжких и

криминалистов в экспертно-криминалистических под-

особо тяжких преступлений, дает возможность доступа

разделениях МВД России и о передаче части специа-

в режиме электронной почты к региональным и меж-

листов непосредственно в аппараты, расследующие

региональным банкам данных дактилоскопической

преступления (по примеру СК России). Давно назрел и

информации, а также к многомиллионному Федераль-

на следующем этапе судебной реформы должен быть

ному банку данных ГИАЦ МВД России1. Из общего

решен вопрос о создании единой мощной межведом-

массива нераскрытых преступлений прошлых лет (17—

ственной системы судебно-экспертных учреждений

18 млн на конец каждого из последних пяти лет)

правоохранительных органов.

ежегодно раскрывается 0,5—0,6%. В 2006 г. было рас-

Пора, наконец, признать и доказательственное значение результатов предварительных исследований следов преступлений и иных источников розыскной информации, регламентировав в УПК РФ порядок на-

18

Мартынов В.В. Современные возможности судебной экспертизы и совершенствование экспертно-криминалистического обеспечения расследования преступлений // Мат-лы междунар. науч.-практ. конф. по криминалистике и судебной экспертизе. 2, 3 марта 2011 г. М., 2011.

1

Вестник Московского университета МВД России

№ 3 / 2013

ческих средствах, но и от разработок таких средств,

2009 г. — 61 868, в 2010 г. — 60 962, в 2011 г. — 58 828

проводимых непосредственно в практических органах.

преступлений.

Для примера сошлюсь на интересные, весьма перспек-

Многолетние исследования показывают, что в на-

тивные разработки, ведущиеся в Главном управлении

стоящее время, как и в прошлом, в 1970—1990-х гг. ХХ в.,

криминалистики Следственного комитета Российской

многие следы на местах происшествий не изымаются

Федерации по проблемам так называемых трансовых

(причины того убедительно раскрыты в докладе про-

технологий.

фессора А.Ф. Волынского), а изъятые в их значитель-

Весьма перспективным представляется и направле-

ной части не исследуются, по криминалистическим

ние исследований в области составления комплексного

учетам не проверяются и остаются лежать в приоста-

(«психологического») портрета неустановленного пре-

новленных делах мертвым грузом2.

ступника по оставленным им материальным и «идеаль-

Практика настоятельно требует более широкого

ным» следам, уже несколько лет проводимых в Москов-

внедрения в процесс расследования психофизиологи-

ском университете МВД России под руководством до-

ческих исследований с использованием полиграфа.

цента О.А. Соколовой и профессора А.М. Зинина.

Этому мешает как отсутствие необходимой правовой

И последнее. Нужна государственная политика ин-

базы (проект Федерального закона о полиграфе уже

новационного подхода к разработке и внедрению до-

несколько лет лежит без движения в Государственной

стижений научно-технического прогресса в деятель-

Думе), так и явный недостаток в правоохранительных

ность по раскрытию и расследованию преступлений —

органах профессионально подготовленных специали-

от разработки комплексов научно-технических средств,

стов-полиграфологов, которые, по нашему глубокому

методов и создания правовых основ их использования

убеждению, должны иметь соответствующее базовое

до подготовки соответствующих кадров всех восьми ве-

психологическое и юридическое образование, а также

домств, осуществляющих в настоящее время расследо-

основательную практическую подготовку, включаю-

вание преступных деяний, и организации эффективного

щую устойчивые навыки работы с полиграфом.

их взаимодействия.

В последние годы (2011—2012 гг.) явно затормози-

Осуществление такой политики вряд ли под силу

лось внедрение в деятельность по расследованию пре-

Министерству образования и науки. И поручение

ступлений Единой информационно-телекоммуника-

координировать ее реализацию какому-либо из суще-

ционной системы МВД России (ЕИТКС). По сути, в

ствующих министерств и ведомств тоже, видимо, не

органах внутренних дел остановилось развитие сети

спасет положение. Очевидно, предстоит искать реше-

лабораторий по исследованию ДНК. Потребность же

ние в рамках Концепции судебной реформы, задуман-

в проведении судебно-генетических исследований по-

ной и принятой 20 лет назад.

стоянно растет. Даже единичные примеры реализации

В заключение заметим, что самые новые, совер-

таких возможностей в следственной практике показы-

шенные технико-криминалистические средства и ме-

вают перспективность ДНК-анализа и в целом биомет-

тоды могут принести положительные результаты в

рии в раскрытии и расследовании преступлений. Одна-

борьбе с преступностью лишь при условии хорошо

ко, в данном случае даже при наличии серьезных пра-

продуманной организации их применения, соответ-

вовых оснований развернуть в этом отношении актив-

ствующей их потенциальным возможностям. А это

ную деятельность мешает отсутствие должной ее орга-

проблема не только судебно-экспертной, но и всех

низации. И мы на пятый год после издания федераль-

иных служб правоохранительных органов, непосред-

ного закона «О государственной геномной регистрации

ственно решающих задачи раскрытия и расследования

в Российской Федерации» (от 9 декабря 2008 г. № 251)

преступлений. В определенном смысле это проблема

не создали требуемой (необходимой) учебной базы.

научно-технической политики нашего государства в

Парадоксально, но факт — сегодня криминалисти-

борьбе с преступностью.

ческая наука зачастую отстает не только от реальных потребностей следственной практики в новых техни-

№ 3 / 2013

2

Следственная практика. Вып. 182. М., 2010. С. 10—12.

Вестник Московского университета МВД России

19

Специальный выпуск: Научно-практический семинар «Технико-криминалистическое обеспечение расследования преступлений»

крыто 49 050, в 2007 г. — 56 544, в 2008 г. — 58 293, в

Специальный выпуск: Научно-практический семинар «Технико-криминалистическое обеспечение расследования преступлений»

О СТАТУСЕ ЭКСПЕРТНО-КРИМИНАЛИСТИЧЕСКИХ ПОДРАЗДЕЛЕНИЙ В СИСТЕМЕ ОПЕРАТИВНО-РОЗЫСКНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ В.Ю. ВЛАДИМИРОВ, доктор юридических наук, профессор, руководитель организационно-административного департамента ФСКН России, Заслуженный юрист Российской Федерации; Е.В. КАЙМАК, главный инспектор организационно-контрольного управления ОАД, ФСКН России Аннотация. В статье показана специфика задач, решаемых органами ФСКН России, значение в их решении специалистов-криминалистов. Утверждается, что они должны быть непосредственно в оперативно-розыскных аппаратах. Ключевые слова: оперативно-розыскная деятельность, экспертно-криминалистические подразделения, задачи специалиста-криминалиста.

ABOUT THE STATUS OF EXPERT AND CRIMINALISTIC DIVISIONS IN SYSTEM OF OPERATIONAL SEARCH ACTIVITY V.YU. VLADIMIROV, the doctor of jurisprudence, the professor the head of organizational and administrative department of FSKN of Russia the deserved lawyer of the Russian Federation; E.V. KAYMAK, chief inspector of organizational and control management of OAD, FSKN of Russia Annotation. In article specifics of the tasks solved by bodies of FSKN of Russia, value in their decision of specialists criminalists is shown. They have to be directly in operational search devices. Keywords: operational search activity, expert and criminalistic divisions, tasks of the specialist criminalist.

С момента образования органов по контролю за обо-

Анализ практики показывает, что эффективность

ротом наркотических средств и психотропных веществ

экспертно-криминалистического обеспечения опера-

большое внимание уделялось и уделяется экспертно-кри-

тивно-розыскной деятельности могла бы быть выше,

миналистическому обеспечению оперативно-розыскной

если бы в подразделениях, осуществляющих оператив-

деятельности как эффективному инструменту повышения

но-розыскную деятельность, в большей степени учиты-

результатов оперативно-служебной деятельности.

вали экспертно-криминалистическую составляющую

20

Вестник Московского университета МВД России

№ 3 / 2013

В настоящее время 26% экспертов органов по конт-

оперативного учета до передачи уголовного дела в суд).

ролю за оборотом наркотических средств и психотроп-

К сожалению, оперативный состав и отдельные руко-

ных веществ дислоцированы в межрайонные, городские

водители оперативных подразделений не всегда пони-

(районные) органы наркоконтроля. Их основная зада-

мают роль и место экспертно-криминалистического

ча — участие в оперативно-розыскной деятельности, что

обеспечения при раскрытии преступлений. В немалой

обусловлено автономным режимом функционирования

степени этому способствует существующий правовой

удаленных органов, расположенных в труднодоступных

статус специалистов-криминалистов.

местах. В современных условиях функционирования

Согласно ст. 13 ФЗ от 12 августа 1995 г. № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности», на террито-

имеет место ярко выраженная неравномерность эффективности и профессионализма этих сотрудников.

рии РФ право осуществлять оператив-но-розыскную дея-

Более четкое определение правового и организа-

тельность предоставляется оперативным подразделениям

ционного статуса экспертно-криминалистических под-

органов государственной власти. Перечень оперативных

разделений в системе органов, осуществляющих опера-

подразделений, правомочных осуществлять оперативно-

тивно-розыскную деятельность, несомненно, будет спо-

розыскную деятельность, их полномочия, структуру и ор-

собствовать совершенствованию тактики и методики

ганизацию работы определяют руководители данных

применения специальных познаний и научно-техниче-

органов; т.е. экспертно-криминалистические подразделе-

ских возможностей при проведении глубоких оператив-

ния (группы, отделения, отделы), непосредственно осу-

ных разработок, что в целом повысит эффективность

ществляющие экспертно-криминалистическое обеспече-

оперативно-розыскной деятельности в части установ-

ние оперативно-розыскной деятельности, могут быть

ления более широкого круга лиц, причастных к совер-

также отнесены к числу подразделений, участвующих в

шению преступлений и сбора полной доказательст-

осуществлении оперативно-розыскной деятельности в

венной базы о преступной деятельности разрабатывае-

части проведения «опроса», «исследования предметов и

мых фигурантов.

документов», «отождествления личности», т.е. в прове-

Таким образом, представляется целесообразным в

дении оперативно-розыскных мероприятий, перечислен-

число приоритетных направлений оперативно-служеб-

ных в ст. 6 указанного Закона.

ной деятельности экспертно-криминалистических под-

В качестве примера проведения оперативно-розыскного мероприятия можно привести опросы очевидцев события преступления (свидетелей, потерпевших, гласных и негласных сотрудников органов по контролю за оборотом наркотических средств и психотропных веществ), которые проводятся специалистом-криминалистом по специальной методике с целью составления субъективных композиционных портретов, используемых при проведении другого оперативно-розыскного мероприятия — «наблюдение».

разделений включить: v собирание и оперативное исследование материальных следов преступлений; v участие в планировании работы по делам оперативного учета; v технико-криминалистическое обеспечение проводимых оперативно-розыскных мероприятий; v создание условий, способствующих следообразованию, фиксация результатов их проявления; v использование криминалистических учетов, кар-

Оперативно-розыскное мероприятие «отождествле-

тотек и коллекций в целях выявления возможных при-

ние личности» проводится в ходе исследования дакти-

знаков серийности преступлений, а также установления

лоскопической, габитоскопической и фоноскопической

причастности к ним объекта (объектов) дел оператив-

информации, а также при работе с криминалистиче-

ного учета, в том числе пытающихся скрыть или иска-

скими учетами, картотеками и т.д.

зить свои персональные данные.

В этой связи необходимо привести правовой статус

Организационно следует разграничить функции

экспертно-криминалистических подразделений в соот-

экспертов и специалистов-криминалистов в экспертно-

ветствие с их задачами и реальной деятельностью. Также

криминалистических подразделениях. Специалист-кри-

обоснованно ставится в докладе профессора А.Ф. Во-

миналист должен работать, прежде всего, в сфере опера-

лынского и требует своего решения вопрос о разделении

тивно-розыскной деятельности и специализироваться на

функциональных обязанностей экспертов и специали-

собирании и исследовании материальных следов на ста-

стов-криминалистов. Специалист-криминалист, как опе-

дии оперативных разработок. Указанное позволит зна-

ративный работник или следователь должен специали-

чительно расширить возможности оперативных аппа-

зироваться на собирании и предварительном исследова-

ратов по документированию организованной преступ-

нии материальных следов.

ной деятельности.

№ 3 / 2013

Вестник Московского университета МВД России

21

Специальный выпуск: Научно-практический семинар «Технико-криминалистическое обеспечение расследования преступлений»

на стадии раскрытия преступлений (от заведения дела

Специальный выпуск: Научно-практический семинар «Технико-криминалистическое обеспечение расследования преступлений»

ОРГАНИЗАЦИЯ ЭКСПЕРТНО-КРИМИНАЛИСТИЧЕСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ: ПРОТИВОРЕЧИЕ ФОРМЫ И СОДЕРЖАНИЯ И.А. ДАНИЛКИН, кандидат юридических наук, главный инспектор Инспекции ГУ МВД России по г. Москве Аннотация. В статье анализируются недостатки современного состояния организации экспертно-криминалистической деятельности, возможности ее совершенствования. Ключевые слова: экспертно-криминалистическая деятельность, судебно-экспертная деятельность, правоохранительная служба.

ORGANIZATION OF EXPERT AND CRIMINALISTIC ACTIVITY: FORM AND CONTENT CONTRADICTION I.A. DANILKIN, candidate of jurisprudence, chief inspector of Inspection of GU Ministry of Internal Affairs of Russia around the city to Moscow Annotation. In article shortcomings of a current state of the organization of expert and criminalistic activity, possibility of its improvement are analyzed. Keywords: expert and criminalistic activity, judicial and expert activity, law-enforcement service.

Сложно признать оптимальной современную организационную форму деятельности экспертно-криминалистических подразделений (далее — ЭКП), сложившуюся более полувека назад; не во всем оправдана практика создания в современной России каждым правоохранительным ведомством собственной экспертнокриминалистической службы; не совершенна существующая система криминалистической регистрации; не все однозначно в части использования в уголовном судопроизводстве заключений и показаний специалиста и т.д. Сотрудники ЭКП становятся все более «независимыми» носителями специальных знаний, как того требует УПК РФ. Если для судебных экспертов это оправдано, то для специалистов-криминалистов недопустимо, так как ведет к разрыву имевшихся ранее тесных ежедневных связей с сотрудниками оперативных и следственных подразделений. Полагаю, нет необходимости доказывать, что когда сотрудники ЭКП были в составе криминальной милиции, количество раскрытых ими криминалистическим путем преступлений на одного со-

форма организации ЭКП сохранялась и приспосабли-

трудника службы было несопоставимо с сегодняшними

валась к новым законодательным требованиям. Со-

показателями. Оправдано было и последующее куриро-

держание осталось прежним: сотрудники продолжают

вание ЭКП руководством следственных подразделений.

совмещать функции специалистов-криминалистов и

Сохранялась и основная направленность в работе со-

экспертов. В результате, все сложнее становится со-

трудников ЭКП — содействие имеющимися средствами

вмещать в одном лице специалиста-криминалиста как

и методами раскрытию и расследованию преступлений,

квалифицированного помощника следователю и опе-

привлечению виновных к ответственности.

ративному сотруднику и судебного эксперта как ли-

Изменилось время, страна, общество; изменилось

ца, независимого от сторон уголовного судопроизвод-

законодательство. Это потребовало реформирования

ства. Развития же требуют оба направления. Причем,

правоохранительных органов, в том числе и ЭКП. Из-

для правоохранительных органов первостепенное

менения коснулись подчиненности и курирования со-

значение имеет «полевая криминалистика», резуль-

трудников службы. Созданная более полувека назад

тативность которой во многом определяет дальней-

22

Вестник Московского университета МВД России

№ 3 / 2013

ния раскрытия и расследования преступлений и перекла-

деятельности.

дывает, зачастую, ответственность за данную работу це-

Предпринимаемые сегодня меры повышения ре-

ликом и полностью на руководство ЭКП. Система

зультативности работы специалистов-криминалистов

контроля все больше и больше начинает сводиться к пе-

путем введения оценочных показателей деятельности

реписке между руководителями «независимых» служб,

ЭКП недостаточно эффективны. Комплексность изъя-

каждая из которых работает в рамках своих показателей.

тия следов возрастает, а количество преступлений, рас-

Единой направленности в повышении эффективности

крытых с использованием криминалистических средств

технико-криминалистического обеспечения раскрытия и

и методов, не меняется. Более того, значительное коли-

расследования преступлений не прослеживается (либо

чество изъятых следов не направляется в дальнейшем

прослеживается только на бумаге).

на исследование.

В настоящее время в качестве одного из возможных

Приведу пример. Осенью 2012 г. проводилась слу-

направлений дальнейшего развития экспертно-крими-

жебная проверка в отношении руководителей одного из

налистической деятельности следует рассмотреть разде-

УВД г. Москвы, не обеспечивших своевременную про-

ление функций специалиста-криминалиста и эксперта.

верку следов рук, изъятых по резонансному преступле-

Эта идея не нова, она уже предлагалась учеными и прак-

нию, по учетам АДИС «Папилон». Было установлено,

тиками. Наиболее аргументировано ее изложил в своих

что в данном УВД до половины всех изымаемых специа-

трудах профессор А.Ф. Волынский.

листами ЭКП следов рук не поступает на экспертное ис-

В пределах имеющейся штатной численности ЭКП

следование и проверку по учетам. Из объяснений

целесообразно, с одной стороны, создать в штате опера-

руководителя уголовного розыска УВД следовало, что

тивных или следственных служб правоохранительных ве-

ответственность за своевременность направления следов

домств криминалистические подразделения, состоящие

рук на исследование должны нести следователи и дозна-

из специалистов, осуществляющих технико-криминали-

ватели, по материалам уголовных дел которых проходят

стическое обеспечение (сопровождение) производства

следы. Вопрос о целесообразности проверки по учетам

следственных действий и оперативно-розыскных меро-

следов рук, изъятых при ОМП и проходящих по мате-

приятий. Данные сотрудники должны быть ориентиро-

риалам об отказе в возбуждении уголовного дела (таких

ваны, как и ранее, на раскрытие преступлений. При этом,

следов рук было изъято несколько сотен), данным руко-

для обеспечения существующих потребностей в эксперт-

водителем даже не рассматривался. Хотя можно приве-

ных исследованиях необходима предварительная прора-

сти множество примеров, когда проверка следов рук,

ботка вопроса о возможности выполнения специалис-

изъятых по незначительным правонарушениям, способ-

тами-криминалистами традиционных видов исследова-

ствовала установлению лиц, совершивших тяжкие и

ний изымаемых следов с подготовкой заключения спе-

особо тяжкие преступления. Из объяснений руководите-

циалиста, имеющего доказательственное значение (необ-

лей следствия и дознания УВД следовало, что контроли-

ходимая правовая база в УПК РФ закреплена, опыт раз-

ровать своевременность поступления на исследования

витых западных стран по данному вопросу имеется).

следов рук обязано само руководство ЭКЦ УВД. По их

С другой стороны, необходимо создать межведом-

мнению, значительная часть следов изымается специа-

ственную судебно-экспертную службу, обеспечивающую

листами ЭКП лишь для повышения процента изъятия.

потребности в производстве судебных экспертиз всех

Из объяснений руководителя ЭКЦ следовало, что со-

правоохранительных ведомств. В существующих усло-

трудники ЭКЦ не имеют права сами себе назначить про-

виях это возможно сделать на базе ЭКП ОВД, деятель-

ведение исследования (и проверку по учетам). В адрес

ность которых уже сегодня приобрела ярко выраженный

руководителей следствия и дознания УВД ежемесячно

межведомственный характер. Создание при МВД России

направляется информация об изъятых и не представлен-

независимых лабораторий судебных экспертиз позволит

ных на исследование следах. По результатам проверки

прекратить «спекуляции» (для тех, кто видит в этом про-

руководители указанных служб УВД были привлечены

блему) по поводу служебной зависимости экспертов от

к дисциплинарной ответственности. Однако, очевидно,

органов, осуществляющих уголовное преследование, а

что причина проблем не в конкретной личности, а в си-

также эффективнее использовать дорогостоящее лабо-

стеме, в ее сегодняшней организации.

раторное оборудование в регионах. Возможны и другие

Вывод напрашивается сам собой, руководство след-

варианты организации судебно-экспертной службы в

ствия, дознания и уголовного розыска в существующих

рамках существующего финансирования; к решению

условиях фактически не заинтересовано контролировать

этой проблемы необходимо подойти с учетом интересов

эффективность технико-криминалистического обеспече-

всех правоохранительных ведомств.

№ 3 / 2013

Вестник Московского университета МВД России

23

Специальный выпуск: Научно-практический семинар «Технико-криминалистическое обеспечение расследования преступлений»

шее содержание и эффективность судебно-экспертной

Специальный выпуск: Научно-практический семинар «Технико-криминалистическое обеспечение расследования преступлений»

ЭКСПЕРТНО-КРИМИНАЛИСТИЧЕСКАЯ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ: СПЕЦИФИКА ФУНКЦИЙ ЕЕ СУБЪЕКТОВ А.М. ЗИНИН, доктор юридических наук, профессор, заслуженный юрист России, профессор кафедры судебных экспертиз Московского государственного юридического университета (МГЮА им. О.Е. Кутафина) Аннотация. В статье рассматривается экспертно-криминалистическая деятельность как исторически сложившаяся система, отвечающая требованиям современной практики раскрытия, расследования преступлений и обеспечения процесса доказывания. Ключевые слова: экспертно-криминалистическая деятельность, судебно-экспертная деятельность, использование специальных знаний.

EXPERT AND CRIMINALISTIC ACTIVITY: SPECIFICS OF FUNCTIONS OF HER SUBJECTS A.M. ZININ, the doctor of jurisprudence, the professor, the deserved lawyer of Russia, the professor of chair of judicial examinations of the Moscow state legal university (MGYuA of a name of Kutafin) Annotation. In article expert and criminalistic activity as historically developed system which is meeting the requirements of modern practice of disclosure, investigation of crimes and ensuring process of proof is considered. Keywords: expert and criminalistic activity, judicial and expert activity, use of special knowledge.

Экспертно-криминалистические подразделения ор-

нальному и результативному применению технико-кри-

ганов внутренних дел России своими предшественни-

миналистических методов и средств. Последние, бази-

ками имеют научно-технические подразделения, созда-

руясь в своем развитии на достижениях научно-техни-

вавшиеся при органах расследования. Начало научно-

ческого прогресса, становились функционально и кон-

технической службы уголовного розыска советской

структивно все более разнообразны, а их практическое

России было положено созданием кабинета судебной

применение, естественно, усложнялось. Так формиро-

экспертизы при Центророзыске НКВД РСФСР (1 мар-

валась потребность в укреплении специализированных

та 1919 г.). В нем уже тогда судебно-экспертная дея-

подразделений, которые бы обеспечивали данное на-

тельность соединялась с деятельностью регистрацион-

правление работы правоохранительных органов. Эти

ного бюро, что было обусловлено требованиями

подразделения постепенно стали составлять основу са-

системного подхода к собиранию следов преступлений

мостоятельной экспертно-криминалистической службы

и их использованию как источников розыскной и до-

органов внутренних дел. В организации их деятельно-

казательственной информации, в том числе посред-

сти по-прежнему сохраняется тесная взаимосвязь двух

ством криминалистической (в то время «уголовной»)

основных функций — технико-криминалистическое

регистрации.

обеспечение деятельности органов внутренних дел по

Но уже в 1930-е гг. ХХ в. в составе этих кабинетов начали работать специалисты-фотографы, на которых

раскрытию и расследованию преступлений и выполнение судебно-экспертных исследований.

возлагалась обязанность применять методы судебной

Таким образом, экспертно-криминалистическая

фотографии для фиксации обстановки места происше-

деятельность имеет сложное содержание. Она включа-

ствия и фотографирования вещественных доказа-

ет участие сотрудников данных подразделений в след-

тельств. Таким образом, закладывалась основа помо-

ственных действиях, прежде всего, в осмотрах мест

щи специалистов-криминалистов при осмотрах мест

происшествий; последующую работу с обнаруженны-

происшествий — наиболее сложного следственного

ми и изъятыми вещественными доказательствами; про-

действия, во многом предопределяющего успех после-

ведение судебных экспертиз по постановлениям следст-

дующей работы по раскрытию преступлений.

венных подразделений, проведение специальных иссле-

Со временем становилось все более очевидно, что

дований по заданиям оперативных аппаратов; обес-

участие специалистов-криминалистов в проведении

печение функционирования криминалистических уче-

следственных действий способствует более профессио-

тов. Такой обеспечивающий потребности органов

24

Вестник Московского университета МВД России

№ 3 / 2013

ниях органов внутренних дел вышестоящего уровня

миналистических подразделений вытекает из самого

(область, край, республика). Специалисты — сотруд-

процесса раскрытия и расследования преступлений.

ники этих подразделений имеют выполнение экспертиз

Полноценный анализ ситуации, сложившейся на месте происшествия осуществляется, прежде всего, по

по постановлениям следователей органов внутренних дел в качестве своих основных обязанностей.

следам преступлений, а это значит, что он не мыслится

Таким образом, существующая модель экспертно-

иначе, как во взаимодействии следователя и специали-

криминалистической деятельности, направленная на

ста-криминалиста. Такое взаимодействие позволяет

комплексное технико-криминалистическое обеспече-

формировать версии о совершенном деянии, его меха-

ние раскрытия и расследования преступлений, сформи-

низме, о личности преступника, возможной локализа-

ровавшаяся в России почти за сто лет (беря за точку

ции следов, непосредственное обнаружение, фиксация

отсчета 1919 г.) показала свою дееспособность. Эта мо-

и изъятие которых должен осуществлять специалист-

дель, предусматривающая объединение обеспечиваю-

криминалист.

щей деятельности специалистов и выполнение экспер-

В функции сотрудников экспертно-криминалисти-

тиз, была реализована и в других ведомствах так назы-

ческих подразделений органов внутренних дел входит

ваемого «силового» блока — как давно существующих

последующая работа с изъятыми следами и веществен-

(ФСБ, Минобороны), так и вновь создаваемых (ФСКН,

ными доказательствами, которая осуществляется как

МЧС и др.), ибо организационное объединение спе-

в ходе их предварительного исследования и последую-

циалистов, применяющих научно-технические сред-

щей проверки по различным видам учетов, так и про-

ства, и экспертов способствует своевременной реали-

изводства экспертиз.

зации их функций, направленных на раскрытие и рас-

Анализ практики показывает, что сотрудники экс-

следование преступлений.

пертно-криминалистических подразделений уровня

В тоже время, обсуждение перспектив повышения

гор-райорганов внутренних дел, выполняют в основном

эффективности экспертно-криминалистической дея-

такие традиционные криминалистические экспертизы,

тельности связывается с предложением о создании об-

как дактилоскопические, трасологические, баллистиче-

щей судебно-экспертной службы. Что же касается тех-

ские, исследование холодного оружия, технико-крими-

нико-криминалистической деятельности, то она должна

налистического исследования документов, почерковед-

будет составлять основное содержание работы суще-

ческие, не требующие использования дорогостоящего

ствующих подразделений, нацеленных на обеспечение

оборудования. Причем число дактилоскопических экс-

выполнения функций «силовых» структур по раскры-

пертиз составляет до 30% от общего числа выполняе-

тию и расследованию преступлений.

мых на этом уровне экспертиз. Проведение этих родов

Представляется, что данное предложение, при его

и видов экспертиз обеспечивает первоначальный этап

реализации, вряд ли будет продуктивным, несмотря на

раскрытия преступлений, а нахождение экспертов-кри-

выигрыш в материально-техническом обеспечении

миналистов и следователей в одной системе правоохра-

только одной судебно-экспертной службы, концентра-

нительных органов позволяет осуществлять выполне-

ции в ней дорогостоящего оборудования. Причиной

ние экспертиз в сравнительно сжатые сроки.

этого будет обособление следователей и экспертов друг

Исследование вещественных доказательств, тре-

от друга и в результате отсутствие полноценного их

бующих проведения экспертиз других родов и видов с

взаимодействия, которое должно учитывать специ-

применением сложных методов и средств, осуществ-

фику соответствующего ведомства, например, ФСБ,

ляется в экспертно-криминалистических подразделе-

Минобороны, МЧС и др.

№ 3 / 2013

Вестник Московского университета МВД России

25

Специальный выпуск: Научно-практический семинар «Технико-криминалистическое обеспечение расследования преступлений»

внутренних дел характер деятельности экспертно-кри-

Специальный выпуск: Научно-практический семинар «Технико-криминалистическое обеспечение расследования преступлений»

О РЕЗУЛЬТАТАХ АНКЕТИРОВАНИЯ СОТРУДНИКОВ ГОСУДАРСТВЕННЫХ СУДЕБНО-ЭКСПЕРТНЫХ УЧРЕЖДЕНИЙ РОССИИ ПО ВОПРОСАМ ПРАКТИКИ ПРОИЗВОДСТВА СУДЕБНЫХ ЭКСПЕРТИЗ Я.В. КОМИССАРОВА, кандидат юридических наук, доцент кафедры криминалистики Московской государственной юридической академии им. О.Е. Кутафина Аннотация. В статье анализируются результатах анкетирования сотрудников государственных судебно-экспертных учреждений МВД и Минюста России, проведенного по инициативе автора в 2003—2004 гг. и в 2009—2010 гг. по вопросам практики производства судебных экспертиз. Ключевые слова: эксперт, судебная экспертиза, уголовное судопроизводство, государственные судебно-экспертные учреждения.

ABOUT RESULTS OF QUESTIONING EMPLOYEES OF THE PUBLIC JUDICIAL AND EXPERT INSTITUTIONS OF RUSSIA CONCERNING PRACTICE OF PRODUCTION OF JUDICIAL EXAMINATIONS YA.V. KOMISSAROVA, candidate of jurisprudence, associate professor of criminalistics of the Moscow state legal academy of a name of Kutafin Annotation. In article are analyzed results of questioning of employees of the public judicial and expert institutions of the Ministry of Internal Affairs and the Ministry of Justice of the Russian Federation which has been carried out at the initiative of the author in 2003—2004 and in 2009—2010 concerning practice of production of judicial examinations. Keywords: expert, judicial examination, criminal legal proceedings, public judicial and expert institutions.

В анкетировании, проведенном по инициативе автора

назначаются во всех необходимых случаях. Сторонников

статьи в 2003—2004 гг., приняли участие 278 сотрудников

крайних точек зрения, согласно которым следователи ста-

государственных судебно-экспертных учреждений Мини-

раются назначать как можно больше (или меньше) экспер-

стерства юстиции РФ (далее — первый этап). В анкетиро-

тиз, на втором этапе стало примерно поровну — около

вании, проведенном в 2009—2010 гг., участвовали 148

20% против 7,2% (вариант ответа «как можно больше») и

сотрудников государственных судебно-экспертных учреж-

11,2% (вариант «как можно реже») на первом этапе.

дений МВД и Минюста России (далее — второй этап).

Свыше 80% экспертов полагает целесообразным зако-

Свыше 90% опрошенных имеют высшее образование.

нодательное закрепление возможности производства экс-

На первом этапе число опрошенных со стажем эксперт-

пертизы до возбуждения уголовного дела. Мотивы такого

ной деятельности до 5 лет, от 5 до 10, от 10 до 20, а также

решения связаны с сугубо экспертным подходом к пробле-

свыше 20 лет было примерно одинаковым. На втором

ме: необходимостью снижения непродуктивной нагрузки

этапе процент опрошенных, имеющих стаж до 5 лет, со-

на экспертов с учетом того, что одно и то же исследование

кратился с 22,3% до 10,2%, притом, что доля участников

проводится дважды на разных этапах. При отрицательном

анкетирования со стажем свыше 10 лет составила в сово-

варианте ответа участникам анкетирования предлагалось

купности 65,5%. Можно предположить, что дисбаланс

свой выбор аргументировать. Опрошенные на обоих эта-

между заработками частнопрактикующих специалистов

пах чаще всего указывали, что законодательное закрепле-

и сотрудников государственных судебно-экспертных уч-

ние возможности производства экспертизы до возбужде-

реждений (далее — ГСЭУ) снижает приток молодых спе-

ния дела, во-первых, нарушает право участников процесса

циалистов. Об этом косвенно свидетельствуют сведения

на защиту, а, во-вторых, не имеет смысла из-за длительных

о возрасте опрошенных, коррелирующие с данными о

сроков производства многих видов экспертиз. Примеча-

стаже их экспертной деятельности: из числа опрошенных

тельно, что аналогичная проблема в Украине с принятием

на втором этапе 38,5% имели возраст от 41 года до 50 лет,

нового уголовно-процессуального кодекса была решена

а 27,7% были старше 51 года, тогда как на первом этапе

упразднением стадии возбуждения дела.

лиц указанных возрастных категорий среди участников анкетирования было 32,7%, и 26,6%, соответственно.

Возросло число экспертов, полагающих, что сотрудники правоохранительных органов и судов лично либо

Мнение экспертов относительно активности сотруд-

через руководителя экспертного учреждения интересуются

ников правоохранительных органов в части назначения

их компетентностью при поручении производства экспер-

экспертиз претерпело существенные изменения. С 53,6% до

тизы по конкретному делу: «часто» или «иногда» — на пер-

29,1% сократилось число тех, кто уверен, что экспертизы

вом этапе так считали 0,7% и 29,9%, соответственно, а на

26

Вестник Московского университета МВД России

№ 3 / 2013

статки в материально-техническом обеспечении право-

нение мнения экспертов связано с активностью стороны за-

охранительных органов, затрудняющие работу по обна-

щиты, в настоящее время все чаще привлекающей специа-

ружению, фиксации и изъятию потенциальных объектов

листов для оценки заключений экспертов.

экспертного исследования обратили внимание 21,5% опро-

На втором этапе участникам был поставлен вопрос,

шенных, то на втором этапе — 6%. Очевидно, что матери-

касающийся подготовки экспертов с учетом необходимо-

ально-технические проблемы отступили на второй план.

сти повышения их компетентности: в каком случае ком-

На повестке дня — вопрос о повышении квалификации со-

петентность лица, назначаемого экспертом, будет выше,

трудников правоохранительных органов и судов в части

принимая во внимание, что экспертом может быть на-

использования специальных знаний в форме экспертизы.

значено любое лицо, не только сотрудник ГСЭУ:

Что касается целесообразности реорганизации си-

1) при сохранении существующего процессуального

стемы государственных судебно-экспертных учреждений,

порядка (когда необязательно наличие высшего профес-

то за сохранение существующей конструкции, когда в

сионального образования (далее — ВПО), порядок про-

каждом ведомстве есть свои экспертные учреждения, вы-

верки компетентности эксперта не нормируется, однако

ступили в 2003—2004 гг. 12,5%, а в 2009—2010 гг. — 54,7%

сотрудники ГСЭУ должны иметь ВПО и проходить ве-

опрошенных.

домственную аттестацию после трудоустройства в ГСЭУ). Этот вариант выбрали 35,8% опрошенных;

В 2009—2010 гг. около четверти всех опрошенных оказались приверженцами идеи формирования единой

2) при наличии у любого лица, назначаемого экспер-

межведомственной экспертной службы, обеспечивающей

том, высшего или послевузовского профессионального

удовлетворение потребностей участников всех видов су-

образования по специальности, соответствующей виду

допроизводства в проведении работ по обнаружению,

экспертизы, для производства которой оно привлекается.

изъятию, фиксации объектов, их предварительному ис-

Этот вариант одобрили 31,8% респондентов;

следованию, производству экспертиз.

3) при наличии у лица, назначаемого экспертом,

При этом в начале 2000-х гг. 40,1% респондентов под-

ВПО, полученного по специальности «Судебная экспер-

держивали идею создания на базе экспертных учреждений

тиза» — 16,9% опрошенных высказались «за»;

Министерства юстиции РФ единой экспертной службы с

4) при освоении основной образовательной про-

сохранением в штате МВД России специалистов, оказы-

граммы ВПО по любой специальности с присвоением

вающих техническую помощь органам дознания и след-

квалификации «бакалавр», затем — получение ВПО по

ствия, в частности, при обнаружении, изъятии и закреп-

специальности «Судебная экспертиза» с присвоением

лении вещественных доказательств. К концу первого де-

квалификации «магистр» (при условии специализации на

сятилетия XXI в. эта идея нашла поддержку лишь у 14,9%

производстве экспертиз, вид которых связан с образова-

опрошенных (все они — 22 человека — сотрудники экс-

нием, полученным на первой ступени). С этим вариантом

пертных учреждений Министерства юстиции РФ).

согласились 15,5% участников анкетирования. Таким образом, очевидно, что значительная часть

Независимо от выбранного варианта ответа участникам анкетирования предлагалось обозначить свою пози-

опрошенных (64,2%) придерживаются мнения о необходи-

цию по вопросу о целесообразности развития сети негосу-

мости наличия у лица, назначаемого экспертом, высшего

дарственных экспертных учреждений и дать свои предло-

профессионального образования. Кроме того, большин-

жения. За развитие сети негосударственных экспертных уч-

ство из них (41,8% по отношению к общему числу опро-

реждений на первом этапе выступили восемь человек

шенных) полагает, что все лица, желающие заниматься

(2,9%), на втором — два человека (1,3%). Каких-либо кон-

производством судебных экспертиз, должны проходить

кретных предложений по реорганизации системы ГСЭУ

аттестацию, для проведения которой целесообразно сфор-

участниками анкетирования сформулировано не было.

мировать действующие межведомственные комиссии.

Думается, к настоящему времени предложение о ре-

Изменилось соотношений мнений экспертов по воп-

формировании системы ГСЭУ за счет создания единой

росу о причинах, снижающих эффективность использова-

межведомственной экспертной службы (которое, как и

ния экспертизы в ходе расследования уголовных дел. На

многие ученые, в середине 1990-х гг. поддерживал автор

первом этапе недостаточную осведомленность лиц, назна-

статьи) утратило свою актуальность. Практика, а вслед за

чающих экспертизы, об особенностях производства экс-

ней и законодатель, не только пошли в сторону расшире-

пертиз каждого вида и их результативности в целом

ния возможностей ведомств по самообеспечению в обла-

отметили 42,5%, а недостатки материально-технического

сти проведения экспертных исследований, но и по пути

обеспечения ГСЭУ — 43,6%. На втором этапе — 51,3% и

нивелировки статуса государственных и негосударствен-

14,2%, соответственно. Если на первом этапе на недо-

ных экспертных учреждений.

№ 3 / 2013

Вестник Московского университета МВД России

27

Специальный выпуск: Научно-практический семинар «Технико-криминалистическое обеспечение расследования преступлений»

втором — уже 8,7% и 32,4% опрошенных. Думается, изме-

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы истории государства и права

ПРАВОВЫЕ ОСНОВЫ ОРГАНИЗАЦИИ ДЕЙСТВОВАВШИХ В РОССИИ НА КООПЕРАТИВНЫХ НАЧАЛАХ ТОВАРИЩЕСТВ И ОБЩЕСТВ В XIX — НАЧАЛЕ ХХ ВВ. Т.К. КРАСИЛЬНИКОВА, кандидат юридических наук, доцент кафедры Теории и истории права и государства Волжского гуманитарного института Волгоградского Государственного университета Научная специальность: 12.00.01 — теория и история права и государства; история учений о праве и государстве E-mail: [email protected] Аннотация. В данной статье рассматриваются законодательные основы организации и деятельности в Российской империи в XIX — начале XX вв. таких кооперативных объединений, как трудовые, производственные, потребительские, биржевые артели, кредитные товарищества и ссудо-сберегательные общества. Автор показывает их роль в системе хозяйства царской России, отмечает их достоинства и слабые стороны, общие и отличительные признаки, особенности организации. Отмечается ведомственный характер деятельности товариществ, основанных на кооперативных началах, в силу того, что до создания в начале ХХ в. общероссийского кооперативного центра — Центросоюза, кооперативы находились в ведении различных ведомств. В статье раскрывается эволюция отношений к этим хозяйственным объединениям со стороны российского правительства. Ключевые слова: кооператив, трудовая артель, производственная артель, артель потребителей, биржевая артель, кредитное товарищество, ссудо-сберегательное товарищество.

LEGAL FRAMEWORK OF COOPERATIVE PARTNERSHIPS AND SOCIETIES IN RUSSIA IN THE 19TH- EARLY 20TH CENTURIES T.K. KRASILNIKOVA, candidate of Legal Sciences, associate professor of the Department for Theory and History of State and Law of Volzhsky Institute of Humanities of Volgograd State University Annotation. This article focuses on legislative foundations of organization and activity of various cooperative associations such as labor, manufacturing, exchange artels, credit cooperatives as well as saving and loan companies in the Russian Empire in the 19th — early 20th centuries. The author shows their role in the economic system of the tsarist Russia, indicates their advantages and inconveniences, common and distinctive features, peculiarities of their organization. The author emphasizes the institutional nature of the certain cooperative partnerships activity, as in the 20th century, before the Russian national cooperative center Centrosouz (Central Union) was established, each type of the cooperative had been under the supervision of various institutions. The article reveals the evolution of the Russian government attitude towards these economic associations. Keywords: cooperative company, labor artel, manufacturing artel, artel of consumers, exchange artel, credit cooperative, saving and loan partnership.

Для кооперативов с момента их возникновения в России в XIX в. не была законодательно определена конкретная правовая форма. Юридически ничто не мешало им организовываться в форме полных или коммандитных товариществ. Но фактически они не могли использовать данные формы, так как полные товарищества и товарищества на вере по своей структуре были рассчитаны на небольшой, постоянный состав участников и капиталов, тогда как кооперативные товарищества являлись, в основном, объединением лиц с переменным составом и капиталом. Редакционная комиссия по составлению проекта Гражданского уложения 1899 г. включила институт кооперации вместе с другими видами товариществ в гл. VIII «Обязательства». Проект Гражданского уложения различал кооперативы двух видов: кооперативные товарищества с переменным составом, и трудо-

28

вые товарищества или артели. К первым относились общества взаимного кредита, ссудо-сберегательные, потребительские, сельскохозяйственные общества. Ко вторым относились товарищества, возникшие для исполнения «всякого рода работ личным трудом за общий счет и с круговой ответственностью». В трудовых артелях кооперация распространялась исключительно на сферу производительного труда. Трудовая артель работала на конкретного заказчика и поэтому коммерческий характер ее деятельности был сведен здесь к минимуму. «Положение об артелях трудовых»1 от 1 июня 1902 г. не закрепляло за артелью статуса юридического лица, но наделяло ее основными его признаками, ука1 Положение об артелях трудовых от 1 июня 1902 г. // ПСЗ. Собр. III. Т. XII. Отд. 1. СПб., 1904; Гессен Я.М. Закон об артелях // Право. 1902. № 31. С. 1426.

Вестник Московского университета МВД России

№ 3 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы истории государства и права зывая, что артель вправе приобретать имущество, вступать в обязательства, искать и отвечать в суде, иметь торговые и промышленные заведения (ст. 12). От трудовых артелей следовало отличать производственно-подсобные и производственные артели. Производственно-подсобной артелью являлся такой кооператив, члены которого работали порознь, но сообща владели и пользовались средствами производства. Производственной артелью являлась группа лиц, совместно владеющих средствами производства, совместно производящих товары и совместно их реализующие. Биржевыми артелями считались объединения лиц, образованные для выполнения комиссионных операций, а также для осуществления необходимых процедур с грузами на таможнях, в портах, на железнодорожном транспорте. Для биржевых артелей был предусмотрен более упрощенный, близкий к явочному, порядок учреждения. Но учреждать биржевые артели имели право не предприниматели, а биржевые комитеты, что ограничивало учредительские возможности субъектов торгового оборота. Органами управления артели были общее собрание членов, распорядители, в биржевых артелях — старосты. В общем собрании каждый член имел один голос, участвуя в нем лично и по доверенности2. Идея создания различного рода кредитных кооперативов заключалась в том, что лица, нуждающиеся в дешевом и краткосрочном кредите и не владеющие каким-либо имуществом, чтобы под его залог получить банковский кредит, объединялись в кооператив, задача которого сводилась к распределению между членами кооператива денежных средств, получаемых путем кредита под ответственность всех членов кооператива. Членами кредитных кооперативов могли быть другие кооперативы, такие, например, как потребительские общества, сельскохозяйственные и производительные кооперативы, а также иные товарищества и общества. Капитал кредитных кооперативов состоял из основного (складочного) капитала, запасного и особого фондов. Основной капитал служил гарантией кредиторам по обязательствам кооператива. Он включал как денежные вклады, вносимые его членами при вступлении в кооператив, так и суммы, полученные путем займов. Запасный фонд образовывался путем отчисления из чистой прибыли и не делился между

№ 3 / 2013

участниками товарищества; им покрывалось уменьшение основного капитала. Особые фонды образовывались путем отчислений от прибыли и служили для разных целей, например, для приобретения того или иного имущества, удовлетворения различных нужд своих членов. Весь оборотный капитал кредитных кооперативов, за исключением запасного, предназначался исключительно на выдачу ссуд своим членам. Ссуды выдавались членам кооператива исключительно на производственные цели. Российским законодательством XIX в. предусматривалось два вида кредитных кооперативов: ссудо-сберегательные и кредитные товарищества. Кредитные товарищества отличались от ссудносберегательных товариществ отсутствием паевых взносов. Основной капитал их образовывался из ссуд, предоставляемых Государственным банком или казной, а позже — и за счет средств земств, которым было предоставлено право открывать кредитные кооперативы3. С одной стороны, приняв решение о беспаевой организации кредитных товариществ, правительство создало более благоприятные условия для развития кредитных учреждений, снимая проблему поиска средств для образования основного капитала, но, с другой, — кредитным товариществам пришлось поплатиться частью своей самостоятельности, так как выдача ссуд из Государственного банка, а также из земской казны привела к установлению контроля за деятельностью кооперативов со стороны инспекторов Государственного банка, а также попечителей от земств. Основной чертой ссудо-сберегательных товариществ, которые действовали на кооперативных началах, было то, что их участники в обязательном порядке вносили паевой взнос, который поступал в оборотный капитал товарищества либо путем периодических взносов, либо единовременно, и который был одинаков для всех. Каждый член товарищества мог иметь только один пай. Паи были неотчуждаемы. Возврат их членам допускался только в случае выхода или исключения и не ранее одного года со времени подачи заявления о выходе из товарищества.

2 Гаврилов К.Г. Развитие организационно-правовых форм частных коммерческих предприятий в период НэПа: дисс. … канд. юрид. наук. М., 2005. С. 73. 3 Фридман М. Ссудо-сберегательные товарищества в России // Русское экономическое обозрение. 1901. № 2. С. 49, 53.

Вестник Московского университета МВД России

29

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы истории государства и права Ссудо-сберегательные товарищества имели право принимать денежные вклады и заключать займы. Вклады могли быть принимаемы как от членов, так и от посторонних лиц. Общая сумма обязательств по вкладам и займам не должна была превышать более чем в пять раз общую сумму паевого и запасного капитала (ст. 102 разд. Х Устава Кредитного). Ответственность членов за долги товарищества не была ограничена, убытки покрывались из имущества членов кооператива в равной мере4. Таким образом, от ссудо-сберегательных товариществ кредитные товарищества отличались заемным капиталом, правительственным контролем и отсутствием обязательных взносов их участников. В остальном различия между этими видами кооперативов были не столь существенны. Во главе тех и других стояли выборные правления и советы. Ссудо-сберегательные товарищества также могли пользоваться кредитом Государственного банка, но только после представления первого годового отчета. Обоим видам кооперативов предоставлялось право пополнять свои оборотные капиталы за счет частных займов и вкладов. Общее управление кредитными кооперативами, как указывалось, сосредоточивалось в Министерстве финансов. И если паевые товарищества пользовались определенной автономией в делах самоуправления, то кредитные товарищества фактически передавались руководству Государственного банка, который должен был осуществлять контроль за их операциями через своих представителей — инспекторов мелкого кредита. В соответствии с Положением об учреждении мелкого кредита от 1 июня 1895 г., упрощался порядок открытия кредитных кооперативов на основании образцовых уставов — для них вводился явочный порядок (ст. 52), в члены кооператива могли приниматься артели (ст. 2), ответственность по долгам товарищества устанавливалась соразмерно паевым взносам членов (ст. 32), тогда как ранее она признавалась равной круговой ответственностью. Однако, данное Положение имело и недостатки — так оно стремилось детально регламентировать всю хозяйственную деятельность товарищества: в ст. 26—32 определялись способы составления заемного и специальных капиталов и их назначение, ст. 43—50 регулировали операции по вкладам и займам, ст. 51—73 — условия приема и возврата вкладов, ст. 74—77 — выдачу ссуд; в ст. 80 определялся

30

порядок распределения прибыли в кредитных и ссудо-сберегательных товариществах. Цель артели потребителей заключалась в том, что группа лиц, объединившихся в артель, желая по возможности удешевить предметы потребления, приобретала их у товаропроизводителей оптом без помощи посредников5. Членство в потребительском обществе было открытым для граждан всех сословий без различия пола, а также для юридических лиц. Однако, если в странах Западной Европы потребительские общества возникали, главным образом, для лиц из числа неимущих классов, то в России, наоборот, создание потребительских обществ ограничивалось теми классами населения, которые жили в достатке6. Потребительские общества относились вначале к благотворительным обществам, утверждение уставов которых происходило министром внутренних дел на основе ст. 422 т. XI Свода законов. Однако с принятием Нормального (образцового) устава потребительских обществ от 13 мая 1897 г. утверждение было передано губернаторам. При отступлении же от образцового устава учредители потребительского общества были обязаны представить устав общества на утверждение министру внутренних дел. Несмотря на упрощение порядка создания потребительских обществ, образцовый устав не учитывал специфики данной разновидности кооперации. В частности, в нем говорилось о том, что запасной капитал должен храниться в правительственных кредитных учреждениях в ценных бумагах. Его использование для увеличения оборотного капитала было запрещено (ст. 10, 11). Оборотный капитал мог образовываться исключительно из вступительных взносов и паев членов общества, а также займов (ст. 7—13). На практике все эти условия не всегда были выполнимы. Положения нормального устава предусматривали: внесение сразу или по частям десятирублевого пая; возможность одному члену общества иметь несколько паев по решению общего собрания; равноправие членов, внесших не менее 10 руб., с теми, кто внес более значительные паевые взносы; распределеФридман М. Ссудо-сберегательные товарищества в России // Русское экономическое обозрение. 1901. № 3. С. 106. 5 Сборник материалов об артелях в России: Потребительные общества. Вып. 3. СПб., 1875. С. 367. 6 О русских потребительских обществах // Русское потребительское общество. № 1—5; Правительственный вестник. 1870 г. № 180. 4

Вестник Московского университета МВД России

№ 3 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы истории государства и права ние на паи не более 10% прибыли; зачисление еще 10% прибыли в запасный капитал общества; распределение остальной прибыли между пайщиками пропорционально стоимости сделанных каждым из них закупок в лавках потребительского общества. Разрешалась продажа товаров как членам потребительского общества, так и иным лицам за наличные деньги, и только членам общества — в кредит. Управлялось общество потребителей общим собранием и правлением. Общее собрание членов было высшим органом управления общества и принимало решения по всем основным вопросам. Каждый член на общем собрании имел право лишь одного голоса вне зависимости от имеющихся у него паев. Выборное правление являлось исполнительным органом и ведало всеми текущими делами общества: покупкой товаров у поставщиков, арендой помещений, наймом работников, определением продажных цен в кооперативной лавке, страхованием имущества, ведением счетоводства, приемом новых членов, созывом об-

щего собрания и т.д. Для проверки деятельности правления и сохранности кооперативного имущества общее собрание избирало ревизионную комиссию. Таким образом, в России в 1890-е гг. XIX в. развивались все виды кооперации. Каждый вид кооперативов находился в ведении различных ведомств: кредитные кооперативы — в ведении Министерства финансов, потребительские — Министерства внутренних дел, артели — Министерства торговли и промышленности, сельскохозяйственные товарищества — Министерства земледелия и государственных имуществ, а порядок их создания и деятельности регламентировался «нормальными» или «образцовыми» уставами, разрабатывавшимися министерствами. И хотя кооперация еще к началу ХХ в. не оказывала существенного влияния на экономическую жизнь страны, тем не менее, большая часть российского общества рассматривала кооперативы как полезные организации для защиты своих интересов, улучшения экономического и социального положения.

ИСТОРИЧЕСКИЙ ОПЫТ СТАНОВЛЕНИЯ ИНСТИТУТА ГОСУДАРСТВЕННОЙ ЗАЩИТЫ В РОССИИ А.В. ЛУКИНСКИЙ, адъюнкт Московского университета МВД России, подполковник полиции Научная специальность: 12.00.01 — теория и история права и государства; история учений о праве и государстве E-mail: [email protected] Аннотация. В статье рассматриваются исторические предпосылки возникновения в Российской Федерации законодательства о государственной защите судей, должностных лиц правоохранительных и контролирующих органов, а также потерпевших, свидетелей и иных участников уголовного судопроизводства в разрезе особенностей становления российской государственности. Ключевые слова: институт государственной защиты; меры безопасности; защита участников уголовного судопроизводства, государственная защита судей, должностных лиц правоохранительных и контролирующих органов.

THE HISTORICAL EXPERIENCE OF THE INSTITUTE OF STATE PROTECTION IN RUSSIA A.V. LUKINSKY, graduated in a military academy of the Ministry of Internal Affairs Moscow university of Russia, police lieutenant colonel Annotation. The article deals with the historical background of the Russian Federation legislation on state protection of judges, law enforcement officials and supervising bodies, as well as victims, witnesses and other participants in the criminal legal proceedings, in the context of the peculiarities of the Russian state. Keywords: Institute of State protection; safety measures, protection of participants in criminal legal proceedings, state protection of judges, law enforcement officials and supervising bodies.

№ 3 / 2013

Вестник Московского университета МВД России

31

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы истории государства и права Институт государственной защиты целесообразно рассматривать не только в узком смысле как совокупность мер безопасности, социальной и юридической поддержки, осуществляемых в отношении участников уголовного судопроизводства в связи с их участием в нем, который продиктован действующим законодательством Российской Федерации и базируется на видении законодателя, но и в широком смысле как комплекс мер, направленных на обеспечение государством безопасности лиц, выполняющих в интересах государства доверительные полномочия. В отечественном праве нормы, обособляющие участников уголовного процесса, а также определяющие уголовно-правовые меры их защиты содержатся в Русской Правде, Псковской и Новгородской судных грамотах, судебниках 1497 и 1550 гг., Соборном уложении 1649 г., Артикуле воинском 1716 г., Судебных уставах 1864 г. Русская правда устанавливала высшую виру за жизнь управителей княжеского хозяйства и приближенных князя («княжь муж» и «тиун княжь»)1. Хотя речь идет о представителях всей княжеской администрации, а не об участниках уголовного судопроизводства, важно отметить, что указанная ответственность устанавливалась именно в связи с исполнением ими своих обязанностей, а не в силу знатности их происхождения2. Таким образом, формировался уголовно-правовой подход к обеспечению безопасности лиц, выполняющих некие важные для государства обязанности. Этот подход получил свое развитие вместе с судебной системой. Так, в Новгородской судной грамоте предусмотрена ответственность за «наведение наводок», а именно за провокацию нападения толпы непосредственно на судей или на иных участников суда3. По другому мнению4, этот термин означает клеветать, дискредитировать, в разрезе которого можно сделать вывод о развитии правового статуса лиц, принимающих участие в отправлении правосудия. В Новгородской судной грамоте присутствует правовое обособление участников уголовного судопроизводства; так (ст. 1—4) определены лица, наделяемые правом отправления правосудия (архиепископ Новгорода, посадник, тиун, тысяцкий), закреплены положения о свидетелях (ст. 19, 22, 23), а также наложен запрет на досудебную расправу над лицом, обвиняемом в совершении наиболее тяжких преступлений (ст. 36).

32

Обособление участников уголовного судопроизводства имеется в положениях (ст. 20—26) Псковской судной грамоты5. Немаловажными представляются и положения нормы (ст. 58, 111), направленной на обеспечение порядка в помещении, в котором производится суд, посредством которой в какой-то степени обеспечивалась и безопасность участников судопроизводства. Судебник 1497 г.6 определял круг лиц, наделяемых правом отправления правосудия, как членов Боярской Думы, занимавших высшие придворные должности и исполнявших фактически обязанности судей. Однако, к боярскому суду допускаются представители иных сословий — дьяки. К элементам повышения статуса судьи можно отнести то, что за производство суда запрещалось брать посулы. Термин «посул», как отмечают исследователи, имеет два значения. Первоначально посул — не столько взятка в буквальном смысле этого слова, сколько плата за проявление судьей прилежания в разборе дела. Таким образом, нормативное регулирование государством деятельности представляет высокую степень его заинтересованности в четком и единообразном подходе к реализации своих функций посредством деятельности конкретных должностных лиц. Обычай, когда в судебном разбирательстве принимали участие представители общины, так называемые лучшие или добрые люди, представлявшие население не по выбору, а по своему положению в местном обществе, говорит о том, что статус судьи был еще недостаточно высок. Присутствовавшие на суде лучшие люди контролировали суд кормленщиков, ограничивали их произвол, в том числе при Русская Правда. Пространная редакция // Российское законодательство Х—ХХ вв.: тексты и комментарии: законодательство Древней Руси. В 9 т. / под общ. ред. О.И. Чистякова. Т. 1. М., 1984. С. 81. 2 Совестьянский И.М. Круговая порука у славян по древним памятникам их законодательства. Харьков, 1888. С. 14, 15. 3 Новгородская судная грамота // Российское законодательство Х—ХХ вв.: тексты и комментарии: законодательство Древней Руси. В 9 т. / под общ. ред. О.И. Чистякова. Т. 1. М., 1984. С. 312. 4 Новгородская судная грамота // Памятники русского права. Вып. 2. М., 1953. С. 219, 232. 5 Псковская судная грамота // Российское законодательство Х—ХХ вв.: тексты и комментарии: законодательство Древней Руси. В 9 т. / под общ. ред. О.И. Чистякова. Т. 1. М., 1984. С. 356, 357. 6 Судебник 1497 г. // Российское законодательство Х—ХХ вв.: тексты и комментарии: законодательство Древней Руси. В 9 т. / под общ. ред. О.И. Чистякова. Т. 2. М., 1985. С. 54—97. 1

Вестник Московского университета МВД России

№ 3 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы истории государства и права рассмотрении наиболее важных и опасных для государства дел (ст. 1, 33, 38, 43, 65, 67). Обособление свидетеля как самостоятельного участника уголовного судопроизводства происходило в связи с тем, что послушество признавалось бесспорным видом доказательства. В связи с этим возникала необходимость регулировать участие свидетеля в суде; так, послухами могли быть все, в том числе и холопы, чем определялось расширение правосубъектности, но для дачи показаний учитывалась личная непричастность к делу и судебная практика знала случаи отвода послухов ввиду их заинтересованности в разрешении тяжбы. Установление ответственности за лжесвидетельство и неявку свидетелей также указывает на обособление статуса участника судопроизводства (ст. 8, 48—50); т.е. и в этом случае речь идет о значительном повышении статуса данной категории лиц в виде возникновения одного из его компонентов — юридической ответственности. Очевидно, что специальное понятие «государский убойца» (ст. 9) и установление смертной казни для лиц, совершивших это деяние, не является аналогом убийцы судьи, а тем более иного участника судопроизводства, однако, использование сравнительно-исторического анализа позволяет сделать высокой степени вероятности предположения о существовании особых объектов, которые не были зафиксированы законодателем в самом Судебнике, однако в московском праве конца XV в. были хорошо известны7. В Судебнике 1550 г. представляется немаловажным выделить нововведения, напрямую связанные с повышением статуса и обеспечением безопасности отдельных участников судебных разбирательств. Так, ст. 2—5 впервые в законодательстве отграничивают судебную ошибку от преступления по должности, наказуемого в зависимости от ранга должностного лица, ст. 6, 7 также впервые вводится наказание за ложное обвинение должностных лиц в неправосудии и предоставляется право на обращение с челобитными в вышестоящую инстанцию. Кроме того, в ст. 6 предусматривается ответственность за ложное обвинение судей в умышленном неправосудии; ябедничество наказывалось строже, чем умышленное неправосудие. Первые попытки обеспечения до некоторой степени безопасности свидетеля прослеживаются в ст. 17, которая помимо разрешения сторонам и послухам при определенных условиях выставлять на-

№ 3 / 2013

емного бойца вместо себя для участия в судебном поединке, предусматривала также, что замена послуха наймитом допускалась лишь в том случае, когда послух будет увечен «безхитростно». Можно предположить, что данное нововведение было ответом на незаконные действия сторон, пытавшихся обеспечить свои интересы за счет противопоставления послуху более сильного в физическом отношении наймита. Важными для настоящего исследования представляются и некоторые положения Соборного уложения 1649 г., в котором, в частности, также закреплены положения о беспристрастном разрешении судебных дел (ст. 1, 3, 5 гл. Х, ст. 7 гл. XXI), возрастает ответственность судьи и прочих должностных лиц, участвующих в отправлении правосудия (ст. 6— 9, 15—17). Интересны также положения ст. 105—107, в соответствии с которыми предполагалась ответственность за жизнь судьи, за нарушение порядка в суде, оскорбление суда и судьи. Особый интерес представляет ст. 133 гл. Х, в соответствии с которой предусматривалась повышенная уголовно-правовая защита лица, которому грозили убийством и, хотя какие бы то ни было меры, направленные на обеспечение безопасности такого лица не принимались, данная норма может считаться примером использования не общей защиты, а частной, т.е. когда конкретное лицо подлежит повышенному охранению путем применения сдерживающих мер уголовно-правового характера. Статья 174 гл. Х подтверждает необходимость беспристрастности свидетелей, достижение которой не представляется возможным у бывшего холопа в отношении своего хозяина. Уголовное законодательство времен Петра I, закрепленное Артикулами воинскими 1714 г.8, содержало нормы (гл. 3 и 22), касающиеся должностных преступлений (взяточничество, злоупотребление властью в корыстных целях), а также преступлений против порядка управления и суда (принятие фальшивого имени, принесение лжеприсяги, лжесвидетельство). Таким образом, развивалось уголовно-правовое и уголовно-процессуальное обособление лиц, принимающих участие в отправлении уголовного судоПопрядухина И.В. Объект правонарушения по судебнику 1497 г. // Вектор науки ТГУ. Тольятти. 2011. № 1 (15). С. 133—136. 8 Артикул воинский // Российское законодательство Х—ХХ вв.: тексты и комментарии: законодательство Древней Руси. В 9 т. / под общ. ред. О.И. Чистякова. Т. 4. М., 1986. С. 327—389. 7

Вестник Московского университета МВД России

33

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы истории государства и права производства, т.е. складывалась система определения правосубъектности, прав, обязанностей, гарантий соблюдения таких прав и определение юридической ответственности за несоблюдение взятых на себя обязательств, как правового статуса указанных лиц. Нормативное правовое регулирование касалось вопросов обеспечения порядка в суде и наказания за его несоблюдение. Это подтверждается также и нормами, содержащимися в Уложении о наказаниях уголовных и исправительных 1845 г.9, Уложении о наказаниях уголовных и исправительных Царства Польского10, где, например, гл. 5 разд. 2 была посвящена проблемам лжеприсяги и, в частности, лжесвидетельства, влекущего неправильное наказание обвиняемого по уголовному делу; ст. 282 предполагала наказание за «удержание чиновника от исполнения обязанностей его по службе угрозами такого рода, что сей чиновник мог и должен был в самом деле считать себя в опасности»; гл. 2 разд. 4 посвящалась вопросам «оскорбления и явного неуважения к присутственным местам и чиновникам при отправлении должности». Однако, кроме уголовной правовой защиты в XIX в. появляется и социальная составляющая; так, в Своде законов Российской Империи11 появились нормы, закрепляющие социальные гарантии должностным лицам, которые пострадали при исполнении или по поводу исполнения своих служебных обязанностей. Так, помимо норм уголовно-правового характера Свод Законов Российской Империи предусматривал право на пенсию лицам, состоящим на государственной службе, если они пострадали при исполнении или по поводу исполнения ими обязанностей по службе, которое по своей сути являлось мерой социальной поддержки. Таким образом, государство создавало дополнительные правовые гарантии для лиц, выполняющих взятые на себя в связи с несением службы обязательства. В частности, ст. 745 Устава о пенсиях и единовременных пособиях устанавливала, что право на пенсию предоставляется следующим лицам, если они пострадали при исполнении или по поводу исполнения ими обязанностей службы: ¨ состоящим на службе государственной (по гражданскому, военному и военно-морскому ведомствам), а также служащим в правительственных установленных по вольному найму и нижним служителями; ¨ состоящим на службе общественной и сословной как по выборам или по назначению от правительства, так и по вольному найму;

34

¨ священно- и церковнослужителям и духовным лицам всех вероисповеданий и служащим в духовных установлениях; ¨ служащим на железнодорожных поездах и пароходах, а равно тем из служащих в железнодорожных и пароходных предприятиях, на коих возложены обязанности по охране общественного порядка, либо по специальному охранению имущества; ¨ дворникам, сторожам и другим лицам, если на них, в установленном порядке, возложено исполнение каких-либо полицейских обязанностей. Необходимо отметить, что в отличие от следующего этапа российской истории развитие элементов правового статуса лиц, участвующих в отправлении правосудия, носило в основном эволюционный характер, т.е. совокупный объем норм, насыщающих институт государственной защиты в широком понимании этого термина, трансформировался поступательно, дополняясь новыми нормами, которые развивали положения, уже существовавших норм. Исследование советского периода формирования правового регулирования судебной системы показывает, что на первоначальном этапе этого развития государство не предусматривало каких-либо норм, регламентирующих защиту участников уголовного судопроизводства. В.И. Ленин отмечал: «…безусловной обязанностью пролетарской революции было не реформировать судебные учреждения.., а совершенно уничтожить, смести до основания весь старый суд и его аппарат. Эту необходимую задачу Октябрьская революция выполнила, и выполнила успешно»12. Новая администрация страны не выделяла суд как самостоятельную ветвь власти13. Таким образом, составленные в первые годы советской власти декреты о суде14 содержали в основном положения об общем порядке судопроизводства, т.е. государственный организационно-правовой механизм, необходимый для реализации правовой функУложение о наказаниях уголовных и исправительных 1845 г. // Российское законодательство Х—ХХ вв.: тексты и комментарии: законодательство Древней Руси. В 9 т. / под общ. ред. О.И. Чистякова. Т. 6. М., 1988. С. 174—309. 10 Уложении о наказаниях уголовных и исправительных, Варшава, 1847. 11 Свод законов Российской Империи // под ред. и с прим. И.Д. Мордухай-Болтовского. В 16 т. В 5 кн. СПб., 1912 г. 12 Ленин В.И. Полн. собр. соч. Т. 36. С. 162, 163. 13 Конституция (Основной Закон) Российской Социалистической Федеративной Советской Республики 1918 г. 14 Декреты Советской власти. Т. I. М., 1957. 9

Вестник Московского университета МВД России

№ 3 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы истории государства и права ции создавался заново. Учитывая важность этой функции для сохранения целостности государства, Декрет о суде № 2 устанавливал, что: «Ст. 14. Относительно доказательств суд не стеснен никакими формальными соображениями и от него зависит, по обстоятельствам дела, допустить те или иные доказательства. Свидетели дают показания с предварением ответственности за ложное показание. Принесение присяги отменяется»15, т.е. предусматривал нормы, выделяющие свидетеля как участника уголовного судопроизводства и обязывал его сообщать правдивые сведения. Уголовный кодекс 1922 г. не был ни воспроизведением норм декретов или выводов судебной практики, ни даже простой их переработкой. Создание Уголовного кодекса было творческим процессом, в котором все предшествующее уголовное законодательство явилось только материалом16. Однако, в 1929 г. статья об угрозе убийством, истреблением имущества или совершения насилия по отношению к должностному лицу была включена в Уголовный кодекс Российской Советской Федеративной Социалистической Республики 1926 г.17, а Уголовный кодекс РСФСР 1960 г. предусматривал ответственность за преступления, совершенные как против правосудия в целом, так и в отношении участников уголовного судопроизводства в частности. Кроме того, в соответствии с декретом от 10 декабря 1918 г. «О сдаче оружия»18 у членов ВКП(б) была возможность, в отличие от простых граждан, иметь огнестрельное оружие, что сопоставимо с современной мерой безопасности, применяемой в отношении судей, должностных лиц правоохранительных и контролирующих органов, заключающейся в выдаче им огнестрельного оружия. Анализ развития отечественной судебной системы показывает, что для обеспечения охранительной функции использовались методы принуждения (т.е. в нормативных правовых актах разных эпох присутствует преемственная идея возможности применения силы или угрозы ее применения) и убеждения (т.е. воздействие на общественное или индивидуальное сознание путем декларации тех или иных норм поведения) и в меньшей степени использовался метод стимулирования (предусмотренное Сводом Законов Российской Империи право на пенсию). Кроме того, контингент участников уголовного судопроизводства первоначально представлялся

№ 3 / 2013

лицами, наделенными особыми полномочиями и обладающими определенным авторитетом в силу своего общественного положения, который трансформировался в наделение авторитетом лиц, которые наделяются особыми доверительными полномочиями. При этом повышение авторитета того или иного лица осуществлялось путем увеличения наказания за убийство или причинение вреда такому лицу. Особый авторитет, который закрепляется, в частности, в статусных документах19, может натолкнуть на мысль, что такие персоны не могут подвергнуться нападкам. Однако, существенным отличием уголовного судопроизводства от иных сфер государственного функционирования является наличие лиц, преступающих закон, т.е. лиц, которым изначально может быть не присуще правомерное поведение и безразлична юридическая ответственность. Такие лица могут использовать все средства для того, чтобы избежать практических проявлений юридической ответственности и в том числе оказывать неправомерное воздействие на лиц, от которых в той или иной степени зависит реализация этой ответственности. Учитывая указанные обстоятельства, следующим этапом становления института государственной защиты можно назвать 1970—1980-е гг., когда четко обозначилась необходимость в применении не только уголовно-правовых и уголовно-процессуальных, но и иных мер по обеспечению безопасности некоторых участников уголовного процесса и такие меры принимались. Таким образом, практика применения мер безопасности возникала еще до законодательного их закрепления. Учитывая, что полноценный процесс правосудия возможен лишь при системном подходе к осуществлению государственной защиты, российский законодатель в равной степени позаботился об обеспечении безопасности всех лиц, участвующих в отправлении правосудия, а также о близких таких лиц. Декреты Советской власти. Т. I. М., 1957. С. 469, 470. Герцензон А.А., Грингауз Ш.С., Дурманов Н.Д. и др. История советского уголовного права. М., 1947. С. 240. 17 Постановление ВЦИК, СНК РСФСР от 25 марта 1929 г. «О дополнении Уголовного кодекса РСФСР статьей 73.1». 18 Собрание узаков. 1918. № 93. Ст. 933. 19 Закон Российской Федерации от 26 июня 1992 г. № 3132-I «О статусе судей в Российской Федерации»; Федеральный конституционный закон от 23 июня 1999 г. № 1-ФКЗ «О военных судах Российской Федерации». 15 16

Вестник Московского университета МВД России

35

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы истории государства и права

ПРОБЛЕМА ПРАВОВЫХ ЦЕННОСТЕЙ В ПРАВООБРАЗОВАНИИ Е.В. СИДОРОВА, кандидат юридических наук, доцент кафедры теории государства и права Научная специальность: 12.00.01 — теория и история права и государства; история учений о праве и государстве E-mail: [email protected] Аннотация. Исследование правообразования с точки зрения ценностного аспекта актуализирует роль ценностей в процессе возникновения и создания права. Правовые ценности не только консолидируют интересы участников правового общения, обеспечивая направленность и границы правообразования, но и служат эффективным средством гармонизации между внешним воздействием и механизмами саморегуляции в праве, что в целом приводит к стабильному правопорядку. Ключевые слова: правовые ценности, правообразование, цели, правотворчество, современное право.

PROBLEM OF LEGAL VALUES IN RIGHT FORMATION E.V. SIDOROVA, candidate of jurisprudence, associate professor of the theory of the state and right Annotation. Research of right education from the point of view of valuable aspect staticizes a role of values in the course of emergence and right creation. Legal values not only consolidate interests of participants of legal communication, providing an orientation and right education borders, but also serve as an effective remedy of harmonization between external influence and self-control mechanisms in the right that as a whole leads to a stable law and order. Keywords: legal values, right formation, purposes, law-making, modern right.

Выделяя в качестве объекта исследования процесс правообразования, мы анализируем вопросы возникновения, создания права; и если, рассматривая генезис права, мы выходим на истоки появления данного социального института, то проблема правообразования связана, в большей степени, с процессами изменения существующих правил, появлением новых. Аксиологический аспект возникновения права актуален, прежде всего, при выявлении содержательных особенностей правообразования. В связи с этим возникает вопрос об источниках, импульсах появления правовых правил. Что служит источником появления новых норм? Какие факторы непосредственно и опосредованно влияют на указанные процессы? Какова роль правовых ценностей и ценностей вообще? Что служит связкой между появлением норм и существующей действительностью, что способствует появлению необходимости в регулировании общественных отношений? Возникновение правовых правил в том или ином обществе можно рассматривать как стихийный процесс, в котором не всегда уместно говорить о существовании каких либо строгих логических норм. Право, являясь социокультурным феноменом, подчиняется правилам существования культурных явле-

36

ний. Культурный отбор — не рациональный процесс; он не направляется разумом, а создает разум1. Оседая в действительности, правила, возникшие как результат сосуществования индивидов и являющиеся формой взаимного приспособления, становятся организующим началом выстраивания нового типа общественной практики. Создаваемые или появляющиеся нормативы не рассчитаны на достижение какой-либо конкретно поставленной цели. У права одна общая цель, которая является результатом всего механизма правового регулирования — это упорядочивание общественных отношений, т.е. установление и поддержание порядка в обществе. В силу этого, появление того или иного правила не должно подчиняться какой либо частной цели, направленной на реализацию одномоментного акта. Данные правила должны в целом подразумевать поддержание существующего порядка и ограничиваться уже существующими моделями. Следует согласиться с позицией Ф. фон Хайека, утверждающего: «Чем шире круг лиц, нуждающихся в некой договоренности для предотвращения конфликта, тем менее возможно согласие по поводу 1 Хайек Ф. фон. Право, законодательство и свобода. М., 2006. С. 488.

Вестник Московского университета МВД России

№ 3 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы истории государства и права конкретных целей; предметом согласия все в большей степени будут определенные абстрактные аспекты того типа общества, в котором эти бы лица хотели жить»2. Возможность консолидировать интересы в такой ситуации минимальна, но в силу принадлежности к одной культуре, возможно сходство во мнениях, т.е. согласие, относящееся не к отдельным событиям, а к определенным абстрактным чертам социальной жизни, которые могут преобладать в разных местах и в разное время. Такими абстрактными чертами, создающими смысловые границы существующему праву, являются ценности. Ценности выступают в качестве устойчивого отношения одного и более лиц к виду событий, в отличие от целей, понуждающих к определенному действию и результату. Соответственно, закон, безопасность или иная правовая ценность, служат не конкретной цели, а общему отношению к сохранению определенного вида порядка. Этот порядок определяется не правилами, направляющими поведение индивидуумов, а совпадением ожиданий, которое достигается благодаря соблюдению этих правил. Цели, идущие вразрез общепринятым представлениям о правильном и должном, остаются по большей части нереализованными в силу преобладания ценностной основы, воспринимаемой как разумное, принятое и признанное. Навязанные с помощью внешнего принуждения временные решения и конкретные цели не только труднодостижимы, но и ставят под угрозу сохранение порядка как такового. Отечественный юрист Ю.А. Тихомиров считает актуальной потребность в определении системных механизмов правового регулирования, под которыми он подразумевает определенные юридические корреляции. В содержательном аспекте корреляции, которую он называет «Определение целей», существуют зависимости между общеполитическими, экономическими и иными целями, которые определяют содержание нормативной части закона, и, собственно, юридическими целями — законодательства в целом, отрасли, подотрасли, закона. «Поэтому, — указывает Ю.А. Тихомиров, — столь пагубна недооценка выбора целей и подмена их «ad hoc» текущими запросами»3. Правовые ценности представляют собой те невидимые смыслообразующие границы, в рамках которых формируется нормативность. Ценности определяют нормативную основу, которая обеспечивает

№ 3 / 2013

возможность существования того или иного общества. Тип общества зависит в значительной степени от преобладающей в нем системы ценностей. Тип права зависит от наличия в нем преобладающих правовых ценностей. Нормы, основная функция которых — интегрировать социальные системы, конкретны и специализированы применительно к отдельным социальным функциям и типам социальных ситуаций. Они не только включают элементы ценностной системы, конкретизированные применительно к соответствующим уровням в структуре социальной системы, но и содержат конкретные способы ориентации для действия в функциональных и ситуационных условиях, специфичных для определенных коллективов и ролей. Наличность какой-либо ценности является безусловным предположением для правовых явлений, так как если бы ее не было, не существовало бы также и проявлений заинтересованности и небезразличия. Не существовало бы, таким образом, ни обнаружения дозволенного, ни понуждения к необходимому4. Ценность выступает способом рационализации нормы. Это тот мостик, который позволяет воспринимать норму как необходимую, соотнося нормативные установления с понятием о правильности, нормальности. В ценностях воплощается сложившийся в обществе на данном этапе исторического развития идеал представлений о правильном, справедливом, гуманном общественном порядке, на поддержание которого и направлено правовое воздействие. В правовых ценностях концентрируется знание о содержании права, о том, что оправдывает те или иные правовые средства и предоставляет возможность для их реализации. Так, правосудие как правовая ценность предопределяет доверие к судебной процедуре, обеспечивает признанность используемых средств и авторитетность решений. Как следствие, нормы, отражающие содержание данного процесса, лишь фиксируют конкретные правила, являющиеся отражением отношения общества к указанному правовому явлению. Многие преобладающие ценности временами могут входить в конфликт, либо возможна ситуация, в которой принятая ценность может потребовать приХайек Ф. фон. Указ. соч. С. 180. Тихомиров Ю.А. Правовое регулирование: теория и практика. М., 2010. С. 138. 4 Алексеев Н.Н. Основы философии права. СПб., 1998. С. 72. 2 3

Вестник Московского университета МВД России

37

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы истории государства и права нятия другой ценности не в силу логической необходимости, но благодаря фактам, которые, не будучи целью, являются непреднамеренным результатом того, что ими руководствуются на практике. Данный процесс происходит в ходе индивидуальной правовой активности, направляемой существующим ценностным строем. На массовом уровне итогом является появление структуры, о существовании которой члены данного общества не знали и которая заведомо не была целью их действий. Но сохранение этой возникающей структуры или порядка, к возникновению которой никто не стремился, но существование которых было признано как условие для успешного достижения многих других целей, в свою очередь, начинает рассматриваться как ценность5. Результатом данного явления является формирование новых правил, позволяющих сосуществовать субъектам правового общения в изменившихся условиях. В целом, изменения в праве — это своего рода реакция на изменения содержания основных социальных институтов. Такого рода изменения характеризуют процесс развития права и в основном имеют весьма длительный период осуществления. Правообразование это не только стихийный процесс образования правил, но и рациональное создание норм права, осуществляемое в форме правотворчества. Какова же роль правовых ценностей в указанном процессе? Правовые ценности являются основой обязывающей силы позитивного права. Указание на данный факт можно найти у одного из основоположников социологии отечественного права Г.Д. Гурвича, который определял в качестве основы обязывающей силы позитивного права отношения единства и взаимного проникновения трех неразрывно связанных элементов: правотворящего авторитета, ценности и реальной действительности6. При наличии этих составляющих действительное право будет отражать объективную потребность в урегулировании определенных отношений и максимально полно обеспечивать нужды субъектов правового общения. Правотворчество представляет рационально обоснованный процесс установления правовых предписаний или признания правил правовыми. Правотворческий процесс должен быть не только сориентирован на существующие ценности, но и учитывать их присутствие при создании тех или иных норм. В силу того, что принятие правотворческого акта под-

38

разумевает конкретные цели, необходимо, чтобы они не подменяли собой общей цели правового регулирования — поддержания существующего порядка. В любом случае, субъективное начало правотворческого процесса должно нивелироваться ценностным фоном правовой действительности. Законодатель должен представлять образ правопорядка раньше, чем он приступит к осуществлению правотворческих задач. Одномоментные решения не являются позитивным аспектом правотворчества и в целом дестабилизируют действующее право. В силу этого, государственное право должно быть если не отражением, то способом фиксации необходимого правового материала и придания ему общеобязательного характера. Процесс правообразования является составляющей частью происходящих в праве изменений. Тенденции развития современного права отражают тенденции развития самого общества. Жан Луи Бержель утверждал: «Нет ничего, что говорило бы против существования связи между юридическим правилом и социальным окружением, где оно рождается, живет и угасает»7. Данные связи раскрывают возможности права, являясь доминирующими при определении эффективности правового регулирования. Современное общество характеризуется все большим усложнением внутренней структуры, что проявляется в поляризации интересов различных составляющих его групп. В силу этого, возрастает роль ценностей в определении ориентиров общественной регуляции, в консолидации интересов составляющих общество объединений. Дискретность правовых процессов возможно преодолеть усилением процессов саморегуляции. Но в современном мире не ценности опосредуют нормы, а нормы поведение человека, что приводит к большей рассогласованности и исчезновению человека как высшей правовой ценности. С другой стороны, перегруженность сферы саморегулирования так же не способствует гармонизации правовой действительности, поэтому, любому внешнему решению о перераспределении сфер регулирования между существующими формами права, должен предшествовать тщательный анализ сложившейся практики. Хайек Ф. фон. Указ. соч. С. 129. Гурвич Г.Д. Философия и социология права. Избранные сочинения. СПб., 2004. С. 328. 7 Бержель Ж.-Л. Общая теория права. М., 2000. С. 275. 5 6

Вестник Московского университета МВД России

№ 3 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы истории государства и права Как отмечают Н.А. Придворов и В.В. Трофимов, при моделировании картины правообразовательного процесса важно опираться на комплексный подход, который учитывает и естественно-социальное начало в правообразовании, и роль законодателя (в широком смысле этого слова) в создании необходимых обществу правовых норм. При этом, нормы не должны формулироваться произвольно законодателем, а реально отражать социальные правообразующие факторы, складывающиеся на их основе социальные правовые интересы и соответствующие этим интересам правовые идеи, которые и будут находить закрепление в нормах правовых актов8. Функциональная взаимосвязь спонтанного и планомерно-рационального начал в правообразовании обеспечивается действием механизмов восходящей и нисходящей легитимации (формализации и санкционирования спонтанного права в первом случае, и социализации позитивного права, во втором). Определяя роль ценностей в правообразовании, необходимо остановиться и на концепции А.Ю. Калинина, который считает, что сущностью внутреннего источника права является способность общества к воспроизведению в своем нормативном поведении ценностной системы9. В целом, содержанием внутреннего источника права оказываются существующие ценности, на которые необходимо ориентироваться правотворческому органу при создании правовых актов. В правовой жизни современного российского общества усиливается правотворческая составляющая, что в целом дестабилизирует правовую действительность, приводит к навязыванию правовых норм, обслуживающих разовые цели. Как следствие, это проявляется в формализации правовой действительности, в правовом отчуждении, в усилении влияния норм группового права. Другим ярким примером

№ 3 / 2013

правовой практики является усиление и расширение ответственности, проводимое как следствие, реакция на те или иные события. С одной стороны, создается впечатление эффективной и оперативной борьбы с правонарушениями, с другой, — общество не успевает реагировать на эти изменения, не может еще выработать единого мнения, которое бы содержало обобщенную оценку происходящего. Как следствие, происходит рост недоверия к правотворческим органам, человек теряет контакт с происходящим и пытается адаптироваться уже не к тому, что происходит в самой правовой жизни, а к практике выхода из зоны влияния права. Правовые ценности выступают важнейшим элементом юридического воздействия в обществе и оказывают серьезное влияние на механизм правового регулирования. Правовые ценности являются инструментом гармонизации между внешним воздействием и механизмами саморегуляции в праве. Понимание роли правовых ценностей в процессе правообразования имеет важное значение для правильной постановки и разрешения многих вопросов. Рассматривая процесс создания права как постоянно воспроизводимый процесс формирования, реализации, столкновения и защиты интересов, можно констатировать, что через правовые ценности: во-первых, осуществляется легитимация и консолидация интересов различных социальных групп; во-вторых, обеспечивается направленность правообразования; в-третьих, определяются границы правотворчества; в-четвертых, происходит гармонизация между внешним воздействием и механизмами саморегуляции в праве, что в целом приводит к стабильному правопорядку. Придворов Н.А., Трофимов В.В. Правообразование и правообразующие факторы в праве. М., 2012. С. 137. 9 Калинин А.Ю. Методологические основы изучения процессов формирования права в России. М., 2009. С. 129. 8

Вестник Московского университета МВД России

39

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы истории государства и права

МЕХАНИЗМ И ЗАКОНОМЕРНОСТИ ПРАВООБРАЗОВАНИЯ (ДЕЙСТВИЯ ПОЗИТИВНОГО ПРАВА) В СОВРЕМЕННОЙ РОССИИ: ЮРИДИЧЕСКАЯ КОНСТРУКЦИЯ И ПРАВОВАЯ РЕАЛЬНОСТЬ (В ШЕСТИ ВЫПУСКАХ) ВЫПУСК 4. СОГЛАСОВАНИЕ ИНТЕРЕСОВ КАК МЕТОД ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ И ИННОВАЦИОННЫЙ ВИД (ТИП) СОВРЕМЕННЫХ ЗАКОНОДАТЕЛЬНЫХ ТЕХНОЛОГИЙ В.И. ЧЕРВОНЮК, доктор юридических наук, профессор Московского университета МВД России Научная специальность 12.00.01 — теория и история права и государства; история учений о праве и государстве E-mail: [email protected] Аннотация. В статье, композиционно состоящей из шести выпусков, представлен анализ концепции действия позитивного права (законодательства) современной России, и в этой связи обоснованы методологические преимущества социогуманитарного правопонимания (права как согласованного интереса); доказывается правообразующая роль интересов в механизме правообразования, раскрывается инструментарий и технологии согласования интересов в законодательной деятельности; в контексте базовых положений социогуманитарной концепции права исследуются проблемы модернизации устройства законодательной власти и рационализации законодательных производств, использования в законодательной практике конституционных механизмов обеспечения прав парламентского меньшинства. Ключевые слова: общее согласие как способ регулирования; технологическая оснащенность законодателя; законодательные технологии; способы (принципы) согласования конкурирующих (несовпадающих) интересов; тактические приемы выражения согласованных интересов в законе; цели, стадии и правовые средства согласованного выражения интересов; прием концептуализации в законотворчестве; процедурное оснащение технологий согласования; баланс интересов в законе; общесоциальная постоянно действующая система выявления структуры и содержания интересов.

THE MECHANISM AND REGULARITIES OF RIGHT EDUCATION (ACTION OF A POSITIVE LAW) IN MODERN RUSSIA: A LEGAL DESIGN AND LEGAL REALITY (IN SIX RELEASES) RELEASE 4. COORDINATION OF INTERESTS AS METHOD OF LEGAL REGULATION AND INNOVATIVE TYPE (TYPE) OF MODERN LEGISLATIVE TECHNOLOGIES V.I. CHERVONJUK, the doctor of jurisprudence, the professor of the Moscow university of the Ministry of Internal Affairs of Russia Annotation. In article, it is composite consisting of six releases, the analysis of the concept of action of a positive law (legislation) of modern Russia is presented, and methodological advantages of sotsiogumanitarny right understanding (the right as coordinated interest) in this regard are proved; the right forming role of interests in the right education mechanism is proved, the tools and technologies of coordination of interests in legislative activity reveal; in a context of base provisions of the sotsiogumanitarny concept of the right problems of modernization of the device of legislature and rationalization of legislative productions, uses in legislative practice of the constitutional mechanisms of ensuring the rights of parliamentary minority are investigated. Keywords: consensus as way of regulation; technological equipment of the legislator; legislative technologies; ways (principles) of coordination of competing (incoincident) interests; tactical receptions of expression of the coordinated interests in the law; the purposes, stages and legal means of the coordinated expression of interests; kontseptualizatsiya reception in lawmaking; procedural equipment of technologies of coordination; balance of interests in the law; all-social constantly operating system of identification of structure and the maintenance of interests.

Сами по себе идеи, какими бы привлекательными они не выглядели, истинную ценность приобретают в том случае, если они оказываются социально востребованными, т.е. реализуются в общественной практике. Значит, если по своей сущности право есть нормативное выражение согласованных интересов, то, очевидно, что условиями (механизмом, способом)

40

отражения таких интересов в законе должны выступать: а) специфические для выражения в позитивном праве (законодательстве) согласованных интересов технологии законодательствования (технологии согласования интересов) и б) обусловленные применением таких технологий специфические средства регуляции — наличие особенного для применения техно-

Вестник Московского университета МВД России

№ 3 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы истории государства и права логий согласования интересов метода правового регулирования (метода согласования интересов). Согласование интересов как вид современных законодательных технологий. В юридической теории проблема применения в законодательной деятельности технологий согласования интересов лишь обозначена1, в то время как правотворческая практика достаточно интенсивно пользуется различными приемами таких технологий. При этом принципиально важными являются вопросы о том, может ли законодатель использовать технологии согласования интересов дискреционно и какова их необходимость, нуждаемость в современной конституционной практике? Изучение проблемы показывает, что существуют по меньшей мере несколько причин как метаюридического, так и собственно юридического характера, не только предопределяющих неизбежность вовлечения технологий согласования в законотворчество, но и делающих невозможным современный законодательный процесс вне применения такого рода технологий. Во-первых, потребность в использовании технологий согласования интересов в законодательной деятельности предопределена закономерностями формирования и реализации интересов и обусловленной этим природой права (закона), призванного выступать юридической формой выражения такого рода закономерностей. Во-вторых, объективная действительность создает почву для возникновения многообразных, очень часто разнонаправленных и противоречивых интересов: обнаруженный и сформулированный в виде определенных требований специфический интерес не может непосредственно воплотиться в законе, он должен быть согласован с конкурирующими интересами как законодательно не признанными, так и выраженными в уже действующем законе2. Таким образом, многообразие существующих в обществе интересов, с одной стороны, и необходимость их законодательного закрепления — с другой, требуют научно обоснованного сочетания, координации социальных интересов, выработки определенной политической линии и практических мероприятий, обеспечивающих оптимальное согласование этих интересов. В-третьих, признание технологий согласования интересов составной частью правотворчества обусловлено сегментарным характером общества, существующим в этой связи фактором социальной напряженности. В условиях заметно проявляющей себя

№ 3 / 2013

стратификации адекватное закрепление в законодательстве специфических интересов имеет чрезвычайно важное значение и по своему существу отображает сложнейшие процессы, происходящие в обществе на переходном этапе его развития: высвечивает поле борьбы социальных групп за овладение таким мощным регулятором, каковым является право. Отбор и закрепление в законодательстве интересов социальных субъектов — это вопрос о том, интересы и ценности каких сил будут отстаиваться с помощью права, на чьей стороне государственная власть, ее институты и учреждения. Очевидно, что если категория «общая законодательная воля» («общий, или согласованный, интерес») существует не только в теоретических конструкциях (головах теоретиков права и политиков), но и выступает реальностью, то с отмеченным обстоятельством законодательный орган власти не может не считаться и, более того, он жестко связан им. В ином случае он (законодатель) рискует потерять всякую связь с первоисточником власти, превратившись в корпоративную структуру — выразителя интересов элиты или олигархических структур. Принимаемые законы лишь по своей форме будут выражением права, по существу являясь их противоположностью. Применение согласования как особой разновидности законодательных технологий позволяет: а) посредством принятия закона мирным (правовым) способом разрешить существующее противоречие между конкурирующими интересами и, что очень важно, б) исключить появление в результате принятия и введения в действие содержащего согласованные нормы закона новых противоречий. Принятый таким образом закон снимает социальную (иную) напряженность, действительно реально разрешает существующие конфликты. Закон, право в этом смысле «есть» способ стабилизации и воспроизводства общественных отношений. По общему признанию, согласование — это самый мирный, правовой способ цивилизованного снятия (разрешения) постоянно возникающих в стратифицированном обществе конфликтов. Отметим и специальные исследования некоторых аспектов проблемы (Гойман В.И. Действие права (Методологический анализ). М., 1992; он же: Очерк теории государства и права. М., 1996. С. 111—127; Червонюк В.И. Теория государства и права. М., 2003. С. 80—89. 2 Несколько перефразируя П. Сендевуара, можно сказать, что в обществах, характеризующихся безрассудной игрой интересов и страстей = как индивидуальных, так и групповых, как частных, так и общественных,= именно законы выступают в роли миротворцев и регуляторов социальной жизни (Сендевуар П. Введение в право. М., 1994. С. 307). 1

Вестник Московского университета МВД России

41

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы истории государства и права В-четвертых, согласование — это одновременно и универсальный способ упорядочения (разграничения, признания, защиты) конкурирующих интересов. Поскольку право всегда имеет своей целью обеспечить разграничение, реализацию, защиту «скрещивающихся», т.е. конкурирующих, соперничающих друг с другом, а нередко и противоборствующих интересов3, то логичным будет вывод о том, что согласование выступает универсальным и наиболее значимым инструментом правообразования. Как универсальное средство нормообразования, согласование, сориентированное на закрепление в правовых нормах согласованных интересов, имеет неоспоримое преимущество перед иными способами конструирования норм права, в частности перед волевым (силовым, или односторонним) способом, нередко применяемым в законотворческой практике4, а равно клиентелизмом, корпоративным типом представительства интересов в законе и др. В-пятых, применение технологий согласования обеспечивает принятие закона, в котором изначально «заложен» (точнее сказать, законодательно сконструирован) механизм («материальный» источник) его реализации. В международной правотворческой практике общепризнанно, что согласование есть единственно возможный способ принятия нормативного решения, изначально наделенного качеством реализуемости. Экстраполяция этого аксиоматичного положения в деятельность национальных законодателей в такой же мере необходима. Факты убедительно свидетельствуют о том, что неадекватное отражение специфических интересов (интересов отдельной личности, социальных групп) в законе неизбежно порождает противодействие в социальной среде и всегда сопряжено с ущемлением прав тех или иных категорий населения. Итак, потребность осуществления деятельности по согласованию интересов вызывается как стратегическими целями законодательной политики, так техникоюридическими обстоятельствами, главным среди которых является необходимость выражения в законе средствами права конструкции общей воли или согласованного интереса. Технологии согласования призваны определить меру отображения, координации социальных интересов, критерии приоритета одних интересов над другими, принципы согласования этих интересов. С этой точки зрения выработка оптимальной модели согласования и увязывания интересов, подлежащих закреплению в законе, является специальной задачей законодательного органа, выполнение которой обеспе-

42

чит эффективность регулирования правом определенных видов общественных отношений. Для российской правовой действительности применение технологий согласования, помимо сказанного, есть еще и сильнодействующее средство против прочно укоренившихся во всей государственной системе клиентарных отношений5. По своему смыслу6 согласование есть «взвешивание» различных интересов (интересов, отличающихся направленностью, содержанием, субъектной характеристикой и пр.), т.е. измерение силы их влияния во взаимодействии с другими факторами на поведение и деятельность социального субъекта, придание им на этой основе равновесия, освобождение от несвойственных правообразующим интересам «наслоений» и выражение в законе. Согласование интересов есть способ выявления состояния взаимосвязей между ними; посредством согласования выясняется содержание интересов, учитываются особенности их формирования и реализации. В этом смысле согласование есть выражение согласия законодателя по поводу характера закрепляемых им в законе тех или иных интересов. С этих позиций согласованный интерес выступает первоисточником, первоосновой законодательной воли, выраженной в законе, которая в этом случае приобретает характер общей (согласованной) воли. Согласование интересов есть необходимое условие того, что выраженные в законе специфические интересы в действительности обладают свойствами всеобщего интереса, а сам закон в силу этого приобретает качество правового. «Жизнь права есть борьба народов, государственной власти, сословий, индивидуумов…» (Иеринг Р. Борьба за право. М., 1991. С. 5, 9). 4 Современное общество, конечно, не может быть устроено по типу сегментарных. Однако, как доказывает современная политическая антропология, современному обществу (более чем сегментарному) должны быть присущи механизмы, обеспечивающие устойчивое равновесие между составляющими это общество социальными группами (Рулан Н. Юридическая антропология: учебник для вузов / пер. с франц. М., 2000. С. 10). Полагаем, что согласование интересов в законодательной деятельности следует отнести к их числу. 5 Данная проблема актуальна не только для современной России. Видимо, и поэтому в последние годы понятие «технология согласования» получило большую популярность в западной политологической литературе (Лейпхарт А. Демократия в многосоставных обществах. М., 1997. С. 28). 6 Семантическое значение слова «согласование» толковые словари русского языка раскрывают примерно одинаково. Это «приведение» в соответствие с чем-либо», «примирение, объединение различных мнений, интересов и т.п.», «сговориться, договориться, условиться, придерживаться одинакового мнения», «гармоничное сочетание...» и т.д. (Ожегов С.И. Словарь русского языка. М., 1986. С. 645). 3

Вестник Московского университета МВД России

№ 3 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы истории государства и права В рассматриваемом контексте согласование интересов представляет собой специфический вид, форму правотворческой деятельности, отличающуюся, своими целями содержанием, направленностью, методами и критериями оценки интересов, подлежащих закреплению в законе в качестве правообразующих; результатом согласования в законодательной деятельности является достигнутое согласие по поводу структуры, характера закрепляемых в законе интересов. Степень достигнутого при этом согласия в определенной мере может служить критерием истинности (обоснованности) принятого закона, признания за ним характеристики правового закона. Как способ воспроизводства права посредством законодательной деятельности согласование выступает в двух аспектах — в материально-правовом (содержательном), или в социально-правовом и в формальноюридическом, или в специально-юридическом. 1. В социально-правовом (материальном) значении согласование может быть представлено как процесс (деятельность) определенного законодательством круга субъектов по поводу фактического достижения согласия о пределах, объеме, формах законодательного выражения специфических интересов тех групп людей (индивидов, их объединений, общества в целом, государства), чье поведение и деятельность является предметом законодательного регулирования. Согласование интересов — это, собственно, процесс движения к согласию, т.е. специально организованный (направляемый, координируемый) процесс или деятельность по согласованию правовых позиций относительно выражаемых в законе интересов. Соответственно, с социально-правовой точки зрения применение технологий согласования связано с приоритетным решением проблем метаюридического характера: во-первых, это, прежде всего, уяснение вопроса о том, в какой мере необходимо удовлетворение специфических интересов, а в какой — их ограничение7; чем определяется их пропорция и каков критерий вычленения приоритетного интереса; при наличии каких объективных и субъективных условий возможно оптимальное согласование различных интересов и каков его практический механизм воплощения в законе и в правореализационной практике; во-вторых, определение (выбор) способа (принципа) согласования конкурирующих (а равно несовпадающих) интересов, подлежащих законодательному

№ 3 / 2013

признанию. Одно из научных решений данной проблемы предложено социологией: основой согласования специфических интересов является взаимный компромисс, суть которого заключена в добровольном подчинении специфических интересов общему интересу. Добровольное подчинение (согласование) специфических интересов общему интересу предполагает, что существуют разумные (естественные) пределы такого ограничения (уступок специфического интереса по отношению к общему); они определяются природой естественных прав личности, ее фактическим положением в обществе, характером общественного строя и др. обстоятельствами; в-третьих, учитывая то обстоятельство, что «в формировании права, принятии законодательного акта присутствует такой постоянный элемент, как согласие управляемых» (Дж. Холл, США), целью законодательной деятельности является также выявление меры согласия с основными положениями разрабатываемого законопроекта той части общества, интересы которой он затрагивает. Очевидно, что в идеале применению в законотворчестве технологий согласования соответствовала бы система консенсуальной демократии. Однако, и в существующих социально-правовых условиях применение таких технологий не исключается; в-четвертых, специфика согласования в значительной мере предопределена характером подлежащих закреплению в законе интересов, и прежде всего: а) реально сложившейся их «иерархией», т.е. объективно существующим приоритетом одних интересов перед другими; б) степенью совместимости тех интересов, которые выступают объектом регуляции. А. Определить место интереса в иерархии интересов — значит, определить шкалу ценностей (благ), которые лежат в основе этих интересов (т.е. выступают объектами соответствующих интересов) и на этой основе установить наиболее важные и существенные с общесоциальной точки зрения интересы, требующие первоочередного законодательного признания. В практическом плане эта задача охватывается содержанием законодательной политики, а в теоретическом — С отмеченной проблемой связано определение (отбор) тех интересов, которые противоречат природе правового (а, следовательно, согласованного) интереса (приоритетам и ценностям человеческой личности, интересам общества и государства) и обоснование механизмов их блокирования (локализации). В ином случае обеспечить оптимальную степень соединения, увязывания, т.е. согласования разнонаправленных интересов в законе, невозможно. 7

Вестник Московского университета МВД России

43

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы истории государства и права является предметом такой научной дисциплины, как законодательная социология. Б. В зависимости от социально-политической, духовно-культурной, экономической ситуации и иных факторов согласуемые интересы могут находиться в различном соотношении: а) в противоречии; б) иметь ту или иную степень расхождения; в) характеризоваться несогласованностью; г) совпадать; д) быть деформированными. Очевидно, что закрепление в законе только совпадающих интересов — наиболее предпочтительная модель согласования, однако именно она в действительности имеет наиболее редкое проявление. Безусловно, законодатель должен располагать инструментами достижения согласия и в том случае, когда согласованию подлежат противоречивые или несовпадающие интересы. С этой проблемой напрямую связан вопрос о признании за технологиями согласования универсального или же локального значения. Представляется, что по аналогии с международной правотворческой практикой, где технологии согласования однозначно воспринимаются основным средством правообразования международно-правовых норм, вполне уместна методология применения технологии согласования применительно к различным пластам нормативного материала — на уровне целей закона, его принципов, общих положений, на уровне конкретных предписаний закона — может быть воспринята и национальным законодателем. Такой тактический прием законодательствования позволяет максимально достичь целей согласования в ситуации, когда законодательной регламентации подлежат противоречивые или не совпадающие интересы, когда велик риск неприменения технологии согласования. Наконец, важнейшей составной частью технологий согласования интересов в законодательной деятельности является вопрос о «балансе интересов» как результате применения данных технологий, принципах их конструирования, структуре представляемых в законе интересов и пр. Практически не изученное в специальной литературе и не сводимое исключительно к предмету общей юриспруденции понятие баланса интересов требует привлечения внимания научной общественности к этой, безусловно, важнейшей в социально-правовом отношении проблеме8. 2. В специально-юридическом (формально-юридическом) аспекте согласование интересов может быть представлено:

44

Во-первых, как составная часть законодательного процесса. С этих позиций согласование интересов имеет свои особенные технологические циклы, рассматриваемые: а) в контексте стадий законодательного процесса, т.е. как совокупность действий участников законодательного процесса и б) как совокупность применяемых в законодательной деятельности процедур или как законодательную процедуру. Процедурное оснащение технологий согласования позволяет: а) обеспечить последовательность, методичность применяемых средств, приемов и способов согласования, придав действиям законодателя на всех стадиях законодательного процесса системность и непрерывность; б) рационализировать действия законодателя, сведя их к точным алгоритмам использования разного рода согласительных процедур и тем самым обеспечить их высокую результативность; в) придать правовой характер всем технологическим операциям, т.е. обеспечить легитимность (конституционность) деятельности, связанной с применением технологий всеми участниками законотворчества и тем самым ограничить противоправные формы и способы давления на законодателя. Понятно, что действия правотворческого органа по согласованию интересов сложно «вписать» в рамки законодательно закрепленных процедурных норм. Однако, облаченный «связанной» компетенцией, законодатель не должен уклоняться от установленного процедурными нормами порядка производства законов. В этом находит отражение и методологическая культура законодателя, высокий рационализм его труда, и прозрачность законотворческой деятельности как гарантия его социальной полезности. Очевидно, что законодатель может доказать свою приверженность к использованию технологий согласования, приняв закон о нормативных правовых актах, и тем самым связав себя жесткими требованиями (процедурами) законодательного производства, исключая риск принятия законов, неадекватно отображающих интересы разных групп людей. Во-вторых, согласование интересов — это набор разнообразных тактических приемов применения, технико-юридических средств выражения согласованных интересов в конструируемом законе. В этом, собственно, заключена квинтэссенция технологии согласова8 Вместе с тем, идея общего интереса (в определенной мере общий и согласованный интерес по своему содержанию совпадают) в историко-правовой мысли и в современной литературе не оставлена без внимания.

Вестник Московского университета МВД России

№ 3 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы истории государства и права ния. Данный элемент технологий, пожалуй, можно отнести к самому неразработанному в теории и наиболее трудно применяемому в практике. В то же время, в законодательной деятельности используются разного рода тактические схемы применения технико-юридического инструментария, в частности, использование приема отсылок. Юридическим инструментом согласования в этом случае является применение бланкетного способа конструирования оспариваемого нормативного положения. Применяется в случае, если сложно достигнуть соглашения по принципиальным моментам, подлежащим урегулированию. Анализ показывает, что целям согласованного выражения интересов в законе способствует применение (тактическое построение) в законодательном тексте исходных правовых положений: определение цели закона; закрепление принципов правового регулирования, формулирование дефинитивных норм в законодательном тексте и пр. Иногда законодатель под влиянием различных обстоятельств (давлением определенных политических сил) намеренно не использует этот прием концептуализации. Согласование интересов как метод правового регулирования. Собственно специфика технологий согласования интересов в законодательной деятельности в определяющей мере связана с выбором средств правовой регуляции, концентрированно выраженных в методе правового регулирования. Применение такого рода юридического механизма организации поведения граждан, их объединений, а равно публично-правовых корпораций получает все большее распространение как в публично-правовой, так и частноправовой сферах правового регулирования. Так, в сфере международно-правового общения применение согласительных процедур является не просто приоритетным регулятивным средством, но в подавляющем числе случаев и единственно возможным. Конечно, в сфере внутригосударственных отношений, в условиях высокой степени их конфликтности, возможности для применения данного метода не столь благоприятны. Однако, по мере осознания социумом значения внедрения социального партнерства возможности для применения в правовом регулировании метода согласования расширяются. Это, прежде всего, область действия конституционного права, в которую все более приникают методы мягкого правового регулирования; это также финансовое право, в особенности бюджетный процесс. Безусловно, сферой распространения

№ 3 / 2013

данного метода являются все отрасли частного права: трудовое, семейное, гражданское, международное частное право. Даже такие традиционно «закрытые» для неимперативного регулирования сферы, которые связаны с применением уголовного и уголовно-процессуального права, становятся предрасположенными для согласительных процедур (к примеру, дела связанные с применением примирения между потерпевшим и обвиняемым (подсудимым) в уголовном процессе, а равно применением института досудебного соглашения о сотрудничестве). Особенность метода согласования состоит в его внеотраслевой принадлежности: он в одинаковой мере может применяться и в сфере действия публичного права, и в сфере действия частного права. В этом смысле согласование — это надотраслевой интерпубличный и интерчастноправовой метод регуляции, в отличие от первых двух, которые все же являются интраотраслевыми методами регулирования. Что характерно, метод согласования интересов в равной мере характерен для нормативного и автономного, или индивидуально-правового регулирования. Как и всякий метод правового регулирования, имеющий собственные приемы и способы воздействия, метод согласования располагает специфическим регулятивным инструментарием. С указанной точки зрения, если императивному методу свойственны преимущественно запрет и обязывание, диспозитивному — дозволение и т.д., то основу согласования составляет такой способ правового воздействия, как соглашение, или общее согласие9. Именно соглашение (общее согласие) лежит в основании организации поведения участников регулируемых отношений. Социальное согласие, равно как и социальный конфликт, есть основной способ существования современного общества; оно отображает взаимодействие между социальными субъектами на основе сходных или совпадающих ценностей, потребно-

При этом, здесь мы оставляем в стороне вопрос о его однопорядковости таким классическим методам, как императивный, диспозитивный, поощрительный, рекомендательный и др. Видимо, если императивный и диспозитивный занимают первый ряд, являясь универсальными, то метод согласования интересов все же располагается в следующем ряду средств правовой регуляции. Если отмеченные методы можно отнести к первичным, то, являясь производным от них, метод согласования интересов выступает как вторичное образование в механизме правовой регуляции. Одновременно он выражает особенность применяемых средств регулирования. 9

Вестник Московского университета МВД России

45

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы истории государства и права стей, интересов и целей, благодаря которому социальная система оказывается солидарной и сплоченной (отсюда близкими по смыслу к категории согласия являются такие понятия, как целостность, мера, солидарность, сплоченность, интеграция, толерантность, порядок, стабильность, устойчивость). Согласие — непременный атрибут индивидуального и сознания, и бытия человека: оно одобряет или не одобряет то или иное суждение, мысль, настроение, намерение, волеизъявление, практическое действие. Завоевывая новые территории знаний, идей и идеалов, согласие закрепляется в индивидуальном и общественном сознании, кодируется, отражается в социальных (в том числе и правовых) нормах, идеях, поступках людей, укореняется в их привычках, характерах, в общей и правовой культуре поведения и деятельности. В контексте средств нормативной регуляции современного общества общее согласие можно рассматривать как общесоциальный инструмент, метод организации современного гражданского общества. В этом значении согласие правомерно сопоставлять с близким ему понятием консенсуса. В правовой сфере достижение общего согласия сопряжено с использованием взаимодействующими в правоотношениях сторон специфических юридических средств; такими юридическими средствами достижения согласия в правотворческой деятельности являются согласительные процедуры — закрепленный в законодательстве или применяемый по обыкновению и по согласию сторон регулируемых отношений порядок разрешения разногласий между гражданами и их объединениями, иными субъектами, в том числе наделенными властными полномочиями. Можно сказать, что согласительные процедуры — согласование интересов — это и есть способ выработки законодательного решения; члены специально учреждаемой коллегии — согласительной (специальной и т.п.) комиссии именно путем согласования различающихся, порой противоположных, правовых позиций вырабатывают общее, или согласованное решение. Значит, согласительные процедуры в законодательном процессе являются не исключением из общего правила, а скорее всего, отражают нормальный ход процесса законодательствования. Отмеченные аспекты технологии согласования интересов — социально-правовой и специально-юридический — находятся в неразрывной связи друг с

46

другом, правильнее сказать, являются частями единого целого. В этой связи использование технологий согласования в законодательной деятельности возможно при условии, с одной стороны, восприятия законодателем (иными институтами власти) философии (методологии) согласования как социально необходимого инструмента законодательствования, а с другой — особой настроенности всего законотворческого механизма (шире — правовой системы) функционировать в режиме согласованного выражения интересов в законодательстве — наличия действенных юридических механизмов и процедур согласования, технико-юридической и тактической оснащенности законодательного органа применения технологий согласования, переориентации законодательного производства на работу в режиме согласования интересов. Отсюда задачей особой общественной значимости является учреждение в государственно-правовом механизме единой и постоянно действующей системы выявления структуры и содержания интересов, которой должна стать научно разработанная методология и методика выявления, согласования и фиксации в законе правообразующих интересов. В то же время, очевидно, что, применение технологий согласования или адекватное отражение в принимаемых законах всего спектра специфических интересов в их согласованном выражении находится в прямой связи с природой общенационального парламента, предполагая особую организацию всей законодательной (представительной) власти. Качество общенационального представительного органа власти является в данном случае определяющим фактором адекватного выражения интересов в законе. От парламента в значительной (если не в решающей) мере зависят характер, структура закрепляемых в законе интересов. Именно поэтому, по своей сущности (по способам формирования, внутреннему устройству, формам и методам, организации и деятельности, по характеру взаимоотношений с иными ветвями власти и с населением) законодательный орган должен отвечать требованиям истинно представительного органа государственной власти, наиболее точно выражать суверенитет (полновластие) народа (нации), права и свободы человека и гражданина, единство и многообразие специфических интересов различных групп, людей и воплощая это в принимаемых им согласованных законодательных решениях.

Вестник Московского университета МВД России

№ 3 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы конституционного права

ПРЕСТУПНОСТЬ НЕСОВЕРШЕННОЛЕТНИХ И ЕЕ ВЛИЯНИЕ НА ОБЩУЮ КРИМИНОГЕННУЮ ОБСТАНОВКУ В СОВРЕМЕННОЙ РОССИИ А.В. БОГДАНОВ, кандидат юридических наук, доцент; Е.Н. ХАЗОВ, доктор юридических наук, профессор; В.Ю. НАЗАРОВ, кандидат юридических наук, доцент, докторант Московского университета МВД России Научная специальность: 12.00.02 — конституционное право; конституционный судебный процесс; муниципальное право E-mail: [email protected] Аннотация. Рассматриваются вопросы преступности несовершеннолетних как одной из острейших проблем нашего общества. Приводятся мотивы и причины совершения общественно-опасных деяний несовершеннолетними; исследуется наиболее острая проблема наркотизации, алкоголизации, проституции и криминализации в среде несовершеннолетних. Автором обозначены проблемы в профилактике правонарушений несовершеннолетних. Ключевые слова: преступность несовершеннолетних; безнадзорность; безнаказанность; мотивы и причины; предупреждение преступлений; профилактика.

JUVENILE CRIME AND THEIR IMPACT ON THE OVERALL CRIME RATE IN MODERN RUSSIA A.V. BOGDANOV, candidate of jurisprudence, associate professor; E.N. HAZOV, doctor of jurisprudence, professor; V.YU. NAZAROV, candidate of jurisprudence associate professor doctoral candidate of the Ministry of Internal Affairs Moscow university of Russia Annotation. Some problems of crime of minors as one of the burning issues of our society are considered in the article. Several motives and the reasons of commision of public and dangerous acts of minors are also considered. Nowadays the most acute problem is a narcotization, alcoholization, prostitution and criminalization among minors. The author designated some problems in prevention of offenses of minors. Keywords: crime of minor, homelessness, impunity, motives and reasons, prevention of crime, preventive maintenance.

Преступность несовершеннолетних была и остается острой социальной проблемой в обществе. Перераспределение собственности, имущественное расслоение населения вызвали негативные процессы в обществе. Наиболее остро на такие изменения реагирует молодое поколение. Преступность существенно «помолодела». Это особенно беспокоит, так как преступность несовершеннолетних всегда рассматривалась как питательная среда для организованной и профессиональной преступности. Наибольшую тревогу у государства вызывают неблагоприятные трансформации в имущественной преступности несовершеннолетних. Преступность несовершеннолетних — часть общей преступности, существующей в настоящее время. Она, как и вся преступность в целом, относится к числу «хронических», вечных социальных болезней общества, поэтому попытки найти средства для минимиза-

№ 3 / 2013

ции преступности несовершеннолетних и ее общественно значимых последствий никогда не перестанут быть актуальными. В настоящее время в структуре подростковой преступности преобладают преступления корыстнонасильственной направленности. Почти две трети всех групповых краж, грабежей, разбойных нападений совершается при участии несовершеннолетних. Особое беспокойство вызывают факты вовлечения несовершеннолетних в деятельность организованных преступных групп. Причем в соответствии со сложившимися реалиями взрослым организаторам удается уйти от ответственности (ст. 87 ч. 1 УК РФ)1. Согласно п. 8 ст. 14 Закона «О Полиции» о каждом случае задержания несовершеннолетнего поли1

Уголовный кодекс Российской Федерации. М., 2012. С. 37.

Вестник Московского университета МВД России

47

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы конституционного права ция незамедлительно уведомляет его родителей или иных законных представителей2. Общеизвестно, что правонарушения несовершеннолетних являются своеобразным «резервом» общей преступности. Не потерял своей актуальности многолетний по своей давности вывод ученых-криминалистов о том, что две трети рецидивистов совершили свое первое правонарушение, будучи подростками. В современных условиях идет интенсивная «подпитка», формирование «резерва» рядов преступников из числа беспризорных и подучетных подростков, зачастую формирующихся в антиобщественные (преступные) группы. Лица, совершившие преступления в молодом (юном) возрасте, в дальнейшем в редких случаях прекращают свою противоправную деятельность. Проблема употребления спиртных напитков, наркотиков, курения несовершеннолетними представляется достаточно серьезной и сегодня, по мнению многих исследователей, выходит за рамки управляемой. Предупреждение административных правонарушений имеет большое значение в связи с увеличением количества правонарушений, совершаемых несовершеннолетними, и в целях предупреждения совершения преступлений. В народе существует мнение, что все дети, являющиеся воспитанниками интернатов и приютов, даже те, кто оказался без родителей временно, — потенциальные преступники3. Мотивы и причины совершения общественно-опасного деяния, под первыми из которых понимают обусловленные потребностями и интересами человека внутренние побуждения, взывающие у него решимость совершить преступление — внешняя легкость, простота достижения преступного результата, возможность скрыться либо скрыть следы преступления, отсутствие моральных барьеров к совершению противоправных поступков в силу возрастных особенностей несформировавшейся психики, негативное влияние СМИ, порой откровенно пропагандирующих преступный образ жизни с элементами лжеромантики, что вызывает у подростка желание подражать противоправному поведению взрослых с криминальным опытом. Результаты статистических наблюдений последних лет свидетельствуют о том, что подростковая преступность растет стремительнее преступности взрослых4. Это обусловлено негативными тенденциями, вызванными изменениями в политике и экономике в 1990-е гг. прошлого столетия.

48

Зафиксированное в 2009—2012 гг. в России сокращение числа преступлений, совершенных подростками или при их участии, во многом произошло за счет сокращения численности несовершеннолетнего населения России. Одним из серьезных криминогенных факторов являются нравственно разрушающие подростков результаты деятельности современных средств массовой информации. СМИ играют отрицательную роль в воспитании детей и молодежи, как правило, это — псевдокультура, культ насилия. Ежедневно телевидение, Интернет демонстрируют фильмы, игры, содержащие десятки сцен самого жесткого, извращенного насилия. Преступность среди несовершеннолетних создает предпосылки для роста общей преступности, так как люди, вставшие на путь совершения преступления в раннем возрасте, трудно поддаются исправлению и перевоспитанию и представляют собой резерв для взрослой преступности. К вопросам преступности несовершеннолетних необходим общегосударственный подход, который на сегодняшний день отсутствует. Правовая база, которая регламентирует правовое положение несовершеннолетних, устарела5. Анализ состояния преступности несовершеннолетних свидетельствует о том, что основными факторами, по-прежнему, остаются социально-экономические. Противоправное поведение несовершеннолетних качественно изменилось, стало носить более дерзкий и изощренный характер. Правоохранительные органы все чаще сталкиваются с фактами вовлечения подростков в организованную преступную деятельность. Имеются случаи создания банд несовершеннолетних, специализирующихся на совершении тяжких преступлений и успешно конкурирующих с преступными группировками взрослых. Изучение преступной деятельности несовершеннолетних, совершивших преступления по различным мотивам и разнообразными способами, имеет практическое значение для разработки оперативно-розыскной характеристики этих преступлений. Это позволит Закон РФ « О полиции» от 7 февраля 2011 г. № 3-ФЗ (в ред. от 1 июля 2011 г.) // СЗ РФ. 2011. № 7. Ст. 900. 3 Экономический вестник МВД России. 2012. № 7. С. 41. 4 Папышева Е.С. Методика первоначального этапа расследования убийств, совершенных несовершеннолетними. М., 2011. С. 3. 5 Ашин А.А. Преступность несовершеннолетних: региональный аспект: мат. междунар. науч.-практ. конф. М., 2003. С. 163. 2

Вестник Московского университета МВД России

№ 3 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы конституционного права выдвинуть обоснованные версии и использовать их для проверки. На полицию возлагается, функция участвовать в профилактике безнадзорности с целью снижения правонарушений среди несовершеннолетних. Существуют и объективные условия, способствующие реализации подростками преступных намерений — это безнадзорность и безнаказанность. Безнадзорность — отсутствие должного контроля за подростком со стороны родителей или лиц, их заменяющих. Причиной этого могут быть занятость родителей, их антиобщественное поведение или асоциальный образ жизни, безразличное отношение к судьбе ребенка и т.д. В таких случаях необходимо направление в ПДН информации обо всех ставших известными случаях ненадлежащего исполнения родителями своих обязанностей с целью последующего принятия к ним определенных законом мер. Безнаказанность, отсутствие должного реагирования, в первую очередь, со стороны взрослого окружения на антиобщественное поведение, формирует у подростка убеждение во вседозволенности. Например, когда до привлечения к уголовной ответственности подростки уже совершили ряд правонарушений, которые ранее остались незамеченными, нераскрытыми, т.е., им не дана надлежащая оценка со стороны взрослых либо общества. В результате несовершеннолетние, осознавая свою безнаказанность, идут на еще более значимые правонарушения и, наконец, на преступление. Практика борьбы с преступностью несовершеннолетних показывает, что подростки с антиобщественной направленностью поведения, оказавшись вне контроля и надзора взрослых, стихийно могут сплачиваться сначала в социально нейтральные неконтролируемые группы общения для свободного проведения досуга, а затем и в криминогенные группы для совершения правонарушений и преступлений. Предупреждение и выявление преступлений, совершенных несовершеннолетними, невозможно без глубокого комплексного изучения психологических свойств личности подростка, установления фактических мотивов совершения им преступления. Особенности поведении подростков во многом определяются противоречивостью их возрастного положения: с одной стороны, это уже не дети, а с другой, — еще не взрослые. Именно в подростковом возрасте формируется чувство взрослости. Подросток начинает идентифицировать себя со взрослыми, но

№ 3 / 2013

пока не может наладить с ними полноценное сотрудничество. Это связано с еще не полностью сформированной психофизиологической основой взрослости, а также с тем, что взрослые продолжают смотреть на него как на ребенка. Отсюда — конфликтность, стремление к самоутверждению, в том числе и ценой подражания асоциальным формам поведения, упрямство, негативизм (неприятие воспитательных мероприятий). Реалии сегодняшнего дня — это увеличение числа социальных сирот, обездоленных и беспризорных детей на улицах, рост темпов проституции, наркотизации, алкоголизации и криминализации несовершеннолетних. Почти каждое двадцатое расследованное преступление совершено несовершеннолетними либо при их соучастии. В 2011 г. было совершено 71 910 (-8,5%) АППГ 2010 г. преступлений, совершенных несовершеннолетними или с их участием. Выявлено несовершеннолетних лиц 65 963 (-9,3%) АППГ 2010 г., совершивших преступления. Ежегодно выявляется до 45 тыс. административных правонарушений, связанных с потреблением несовершеннолетними наркотических средств или психотропных веществ6. Сегодня прямо или косвенно с наркотическими веществами связано до 70% корыстно-насильственных преступлений. Исходя из оперативно-розыскной характеристики преступлений, совершаемых несовершеннолетними, дополнительно следует отметить, что наркотические средства и психотропные вещества или их аналоги могут выступать как предметом преступлений, например, при их хранении или сбыте, так и способом или средством совершения преступления, например, при совершении разбойного нападения с целью оказания воздействия на потерпевшего нервнопаралитическими, токсическими или одурманивающими средствами, введенными в организм потерпевшего против его воли или путем обмана с целью приведения в беспомощное состояние. В настоящее время особую актуальность представляют вопросы профессиональной готовности субъектов оперативно-розыскной деятельности органов внутренних дел к раскрытию групповых преступлений, совершенных несовершеннолетними. Подростковая преступность регистрируется только на основании данных о раскрытых преступлениях, поэтому снижение количества раскрытых преступлений несовершеннолетних может свидетельствовать не толь6

Газета МВД России «Щит и меч». 2012. № 45(1349). С. 5.

Вестник Московского университета МВД России

49

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы конституционного права ко о сокращении в стране подростковой преступности, но и о недостаточной работе правоохранительных органов по раскрытию преступлений, совершенных этими лицами, и о демографической составляющей. Ситуация требует от правоохранительных органов совершенствования применяемых и разработки новых методик расследования отдельных видов преступлений, совершаемых несовершеннолетними. На данный момент есть проблемы в работе по разобщению групп несовершеннолетних с антиобщественной направленностью поведения и выявлению лиц, вовлекающих подростков в преступную деятельность. В соответствии с нормами ФЗ от 24 июня 1999 г. № 120-ФЗ «Об основах системы профилактики безнадзорности и правонарушений несовершеннолетних»7 подразделения по делам несовершеннолетних при обнаружении признаков подготовки преступления несовершеннолетними или при их участии осуществляют совместно с подразделениями уголовного розыска оперативно-розыскные мероприятия по документированию этих противоправных действий; совместно с другими службами и подразделениями органов внутренних дел принимают меры к устранению условий, способствующих подготовке конкретного преступления; обеспечивают повышение уровня оперативной осведомленности о несовершеннолетних правонарушителях и осуществляют на этой основе целенаправленные мероприятия по выявлению и разоблачению преступных групп подростков; выявляют лиц, вовлекающих несовершеннолетних в преступную деятельность; осуществляют в пределах своей компетенции меры по выявлению несовершеннолетних, объявленных в розыск. Качество и эффективность раскрытия преступлений, совершенных несовершеннолетними, во многом зависят от безотлагательного проведения оперативнорозыскных мероприятий с целью установления преступника, так как это не только пресекает противоправное поведение подростка, обеспечивает неотвратимость наказания за общественно опасные действия, но и, что особенно важно, своевременно оказывает нравственно-психологическое воздействие на подросткаправонарушителя. Чем раньше будет выявлен несовершеннолетний правонарушитель, тем больше возможностей для исправления и перевоспитания подростка. При этом, очень важно, чтобы не укрепилось представление о безнаказанности в среде близкого окружения несовершеннолетнего правонарушителя. Наиболее раннее вы-

50

явление правонарушения способствует прекращению воздействия на подростка со стороны взрослых организаторов и подстрекателей с целью сокрытия следов преступления. Сотрудники подразделений по делам несовершеннолетних, как никто другой, владеют информацией о круге общения и связях несовершеннолетних, возможных путях сбыта похищенного и т.д. В изучении социальных и психологических характеристик несовершеннолетних подозреваемых и обвиняемых сотрудники ПДН могут оказать существенную помощь оперативным подразделениям. Тенденция роста преступности несовершеннолетних является закономерным следствием разрушения в начале 1990-х гг. ХХ в. системы профилактики преступности, которая с большим трудом восстанавливается в настоящее время. Большое значение в профилактической работе имеют формы индивидуального воздействия. Их результативность определяется возможностью учесть особенности каждого подростка, окружающую его обстановку, условия воспитания. Следует понимать, что несовершеннолетние правонарушители — это, прежде всего, дети, как правило, поддающиеся воспитанию, но попавшие в сложную жизненную ситуацию либо в определенную криминальную среду. Поэтому достижение оперативными сотрудниками целей индивидуальной беседы во многом зависит от возможности при ее проведении выявить причины и условиях, по которым несовершеннолетний попал в негативную среду. Для достижения наиболее эффективных результатов профилактической работы оперативным сотрудникам необходимо умело использовать весь комплекс как оперативно-разыскных, процессуальных, так и непроцессуальных профилактических мер. Длительное отсутствие занятости подростков и непринятие необходимых мер по ее обеспечению лицами, в чьи обязанности входит решение вопроса об определении подростка на учебу либо его трудоустройство. Как правило, неработающие и неучащиеся подростки чаще совершают преступления. Ни одна официальная служба в России не располагает точными данными о количестве безнадзорных детей и подростков. При живых родителях они вовлечены в попрошайничество, проституцию, наркоманию, воровство. И никакая активная борьба с этой 7

СЗ РФ. 1999. № 26. Ст. 3177.

Вестник Московского университета МВД России

№ 3 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы конституционного права проблемой не дает должного эффекта. Все улучшения показаний статистики в подразделениях по делам несовершеннолетних — «кочующие» цифры. Дети, которых инспекторы ПДН забирают с улицы и помещают в специальные учреждения, через некоторое время возвращаются на свое поприще вновь, и это замкнутый круг. Однако, в настоящее время наиболее востребованным инструментом пресечения преступной деятельности несовершеннолетних остается применение

к ним мер государственного принуждения в виде уголовных наказаний (чаще всего лишения свободы в реальной или условной форме). Преступление, совершенное несовершеннолетним, причиняет вред не только тем общественным отношениям, против которых оно было направлено, но и процессу развития личности самого несовершеннолетнего, способствуя формированию и закреплению в его сознании определенной негативной социальной установки.

РАЗВИТИЕ ПРИНЦИПА СОСТЯЗАТЕЛЬНОСТИ В РОССИЙСКОМ СУДОПРОИЗВОДСТВЕ А.К. ИБРАГИМОВ, аспирант кафедры теории государства и права Российской академии адвокатуры и нотариата Научная специальность: 12.00.02 — конституционное право; конституционный судебный процесс; муниципальное право E-mail: [email protected] Аннотация: В статье рассматриваются особенности развития принципа состязательности в России. Конституционное закрепление принципа состязательности и его конкретизация в отраслевом законодательстве означает важное достижение отечественной юридической науки и серьезный результат проводимой в Российской Федерации судебной реформы. Ключевые слова: состязательность, принцип, функции, доказательства.

THE DEVELOPMENT OF THE ADVERSARIAL PROCEEDINGS IN RUSSIAN A.K. IBRAGIMOV, graduate student of chair of the theory of the state and right of the Russian academy of legal profession and notariate Annotation. The article discusses the features of the adversarial principle in Russia. Constitutional provision for competition and its concretization in sectoral legislation marks an important achievement of the national legal science and serious, carried out in the Russian Federation judicial reform. Keywords: competitiveness, the principle, function of the proof.

Принцип состязательности долгое время отвергался советской процессуальной теорией и законодательством. Хотя отдельные его элементы использовались в уголовном судопроизводстве по УПК РСФСР 1961 г., представлявшем собой смешанный тип процесса, в полной мере он не был обеспечен ни теоретически, ни законодательно. На суд возлагалось собирание доказательств и выполнение ряда обвинительных функций, участие прокурора в судебном разбирательстве по всем уголовным делам было необязательным. Закрепление принципа состязательности на конституционном уровне потребовало изменений и в отраслевом законодательстве. Принцип состязательности и равноправия сторон в гражданском процессе получил закрепление в ГПК РФ от 23 октября 2002 г.1 в ст. 12 «Осуществление правосудия на основе состяза-

№ 3 / 2013

тельности и равноправия сторон». Принцип состязательности и равноправия сторон четко закреплен в ст. 6 Федерального конституционного закона РФ от 28 апреля 1995 г. № 1-ФКЗ «Об арбитражных судах в Российской Федерации», в ст. 8, 9 АПК РФ. Что касается административного судопроизводства, но, несмотря на то, что в КоАП РФ принцип состязательности прямо не закрепляется, тем, не менее, его действие при рассмотрении дел об административном судопроизводстве не отрицается. Участники производства по делу об административном правонарушении не могут быть лишены возможности привести свои доводы, а суд обязан их заслушать по всем обстоятельствам, которым они придают важное значение2. СЗ РФ. 2002. № 46. Ст. 4532. Ст. 2335. Серков П.П. Рассмотрение дел об административном правонарушении в судах общей юрисдикции. М., 2009. С. 264, 265.

1 2

Вестник Московского университета МВД России

51

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы конституционного права В гражданском и арбитражном судопроизводстве расширение состязательных начал не связано с острыми проблемами в силу процессуального равенства сторон (истца и ответчика). Особое значение внедрение принципа состязательности имеет в уголовном судопроизводстве, характеризующемся, в силу максимально допустимого ограничения прав личности, потребностью в детально регламентированной процессуальной форме и наличием надежных гарантий прав участников процесса. Необходимость реализации принципа состязательности в уголовном процессе была обусловлена положениями Концепции судебной реформы от 24 октября 1991 г., указавшей на необходимость расширения состязательных начал в числе прочих ключевых моментов реформы уголовного процесса, и частично воспринятыми ею нормами Конституции РФ от 12 декабря 1993 г. В последний период действия УПК РСФСР 1961 г. большой прорыв в демократизации уголовного судопроизводства и реализации принципа состязательности был осуществлен в 1993 г. введением разд. Х, регламентирующего производство в суде присяжных (ст. 426, 428, 430 и др.)3. Судопроизводство в суде присяжных по УПК РСФСР характеризовалось такими важными новеллами, как проведение предварительного слушания, обязательное участие защитника и государственного обвинителя. В случае полного или частичного отказа прокурора от обвинения в стадии судебного разбирательства при отсутствии возражений со стороны потерпевшего суд прекращает дело полностью или в соответствующей части. Все это позволяло обеспечивать процессуальное равенство сторон и принцип состязательности. С другой стороны, делать вывод о том, что до появления суда присяжных в российском уголовном судопроизводстве состязательности не существовало, как отмечает В.П. Кашепов, не следует4. Принцип состязательности проявлялся в нормах УПК РСФСР 1961 г., включая в себя равные права сторон по представлению суду доказательств, участию в их исследовании, заявлению ходатайств и отводов, в праве на обжалование процессуальных решений и т.п. Состязательность как принцип уголовного процесса последовательно признавалась в общетеоретических работах5 и в учебной литературе6. В то же время, в период действия УПК РСФСР 1961 г., суд выполнял ряд не свойственных ему как органу правосудия обвинительных функций. Так, например, суд мог разрешать дело в отсутствие государственного об-

52

винителя и защитника; судья сам зачитывал обвинительное заключение; суд первым задавал вопросы допрашиваемым лицам; суд был наделен правом возбуждения уголовных дел, выполняя тем самым функцию уголовного преследования и т.д. Выполнение судом процессуальной функции стороны, представляющей обвинение, нарушало конституционный принцип состязательности и приводило к тому, что сторона, осуществляющая защиту, оказывалась в худшем положении7. Окончательно состязательность получила закрепление в качестве принципа уголовного судопроизводства в УПК РФ, принятом 22 октября 2001 г.8. Более, того, состязательность получила в УПК РФ развитие не только в качестве принципа, но и формы, и, если так можно сказать, идеологии всего уголовного судопроизводства. Согласно ст. 15 УПК РФ, принцип состязательности в уголовном процессе означает следующее: 1) уголовное судопроизводство осуществляется на основе состязательности сторон; 2) функции обвинения, защиты и разрешения уголовного дела отделены друг от друга и не могут быть возложены на один и тот же орган или одно и то же должностное лицо; 3) суд не является органом уголовного преследования, не выступает на стороне обвинения или стороне защиты. Суд создает необходимые условия для исполнения сторонами их процессуальных обязанностей и осуществления предоставленных им прав; 4) стороны обвинения и защиты равноправны перед судом. После принятия Конституции РФ от 12 декабря 1993 г. некоторое время держалась позиция, что ст. 123 Конституции распространяет действие принципа состязательности не на все производство, а касается только рассмотрения дел в судах. Такая позиция обосновывалась тем, что ч. 3 ст. 123 Конституции помещена в ст. 7, посвященную судебной власти. Отсюда делался вывод, что состязательность и равноправие сторон Конституция предусматривает лишь к стадии судебного разбираВедомости РФ. 1993. № 33. Ст. 1313. Кашепов В.П. Судебная власть. В кн.: Правоохранительные органы Российской Федерации: учебник / под ред. В.П. Божьева; 5-е изд., испр. и доп. М., 2004. С. 94. 5 Проблемы судебного права / под ред. В.М. Савицкого. М., 1983. С. 164—168. 6 Советский уголовный процесс: учебник / под ред. Б.А. Викторова, В.Е. Чугунова. М., 1973. С. 97, 98. 7 Савюк Л.К. Правоохранительные и судебные органы. М., 1998. С. 98. 8 СЗ РФ. 2001. № 52. Ст. 4921. 3 4

Вестник Московского университета МВД России

№ 3 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы конституционного права тельства9. Конституционным Судом РФ в Постановлении от 14 февраля 2000 г. № 2-П был сделан вывод, что принцип состязательности и равноправия сторон распространяется на все стадии уголовного судопроизводства. То, что принцип состязательности действует как на судебных, так и на досудебных стадиях уголовного судопроизводства, было подтверждено в Определении Конституционного Суда РФ от 6 марта 2003 г.10 № 108-О. То, что состязательность не исключает права суда истребовать и исследовать по собственной инициативе доказательства для проверки доводов приведенных сторонами, было подтверждено в определении Конституционного Суда РФ от 31 января 2001 г. № 12-о. Однако, основная задача суда, обусловленная состязательными началами, состоит в создании необходимых условий для исполнения сторонами их процессуальных обязанностей и осуществления предоставленных им прав. Суд обязан разъяснить сторонам существо их процессуальных прав и отразить факт разъяснения в материалах уголовного дела. Суд предупреждает стороны о наличии определенных процессуальных обязанностей и требует равного их исполнения сторонами. В случае их неисполнения, ненадлежащего исполнения или злоупотребления одной из сторон правами за счет другой стороны суд принимает меры по устранению нарушений и восстанавливает процессуальный паритет. Стороны в обосновании своей позиции имеют право представлять доказательства и участвовать в их исследовании. При допросах во время судебного следствия стороны наделены равными правами задавать вопросы допрашиваемым, заявлять ходатайства об истребовании новых доказательств, а также участвовать в судебных прениях. Кроме того, подсудимый имеет право на последнее слово. Участие в судебном заседании прокурора при отсутствии защитника может иметь место лишь в случаях, когда имелась реальная возможность участия защитника в рассмотрении уголовного дела, но подсудимый от его участия отказался по собственной инициативе. Отсутствие в судебном заседании защитника не приводит к тому, что судебное разбирательство перестает быть состязательным. В этом случае подсудимый вправе самостоятельно защищать свои права и интересы, используя при этом весь потенциал прав, предоставленных ему законом. Нарушение принципа состязательности влечет юридическую ничтожность всех решений, принятых по уголовному делу11.

№ 3 / 2013

Все это свидетельствует о том, что состязательность представляет собой основополагающий принцип и форму демократической организации правосудия. В то же время полная реализация принципа состязательности в российском уголовном процессе на досудебных стадиях ограничена розыскной формой и принципом публичности уголовного судопроизводства. Наиболее полно принцип состязательности на стадии предварительного расследования действует при рассмотрении судом жалоб на действия органов предварительного расследования, а также при решении судом вопроса об избрании обвиняемому или подозреваемому меры пресечения12. Равноправие сторон в ходе уголовного судопроизводства в полной мере реализуется только в судебных стадиях процесса. Предварительное расследование по УПК РФ сохраняет черты розыскного процесса, который характеризуется не только наличием следственного обвинения, но и тем, что доказательства в досудебных стадиях процесса вправе, по прежнему, собирать только то должностное лицо, которое ведет производство по делу. Полная перестройка российского судопроизводства по англо-американскому образцу состязательного уголовного судопроизводства, в котором доказательства появляются только в судебном заседании после проверки представленных сторонами данных, противоречит отечественным традициям уголовно-процессуального доказывания и уголовного судопроизводства. Последнее делает невозможным достижение равноправия сторон в стадии возбуждения уголовного дела и предварительного расследования и, тем самым, реализацию принципа состязательности. В уголовно-процессуальном доказывании неравенство сторон частично компенсируется правилами «асимметрии доказывания», а также правилами, вытекающими из принципа презумпции невиновности. Так, например, все не доказанные стороной обвинения, считаются доказанными стороной защиты. Тем не менее, конституционное закрепление принципа состязательности и его конкретизация в отраслевом законодательстве означает важное достижение отечественной юридической науки и серьезный результат проводимой в РФ судебной реформы. Божьев В.П. Конституционные принципы осуществления правосудия. В кн.: Правоохранительные органы РФ / под ред. В.П. Божьева; 2-е изд. испр. и доп. М., 1997. С. 87. 10 Российская газета. 2003, 27 мая. 11 Гриненко А.В. Принципы уголовного судопроизводства. В кн.: Уголовный процесс: учебник / отв. ред. А.В. Гриненко; 2-е изд., перераб. М., 2008. С. 48. 12 Насонов С.А. Состязательность сторон. В кн.: Уголовнопроцессуальное право РФ / отв. ред. П.А. Лупинская. М., 2004. С. 206. 9

Вестник Московского университета МВД России

53

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы конституционного права

УГОЛОВНО-ПРОЦЕССУАЛЬНАЯ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ ПОЛИЦИИ В ОРГАНИЗАЦИОННО-ПРАВОВОМ МЕХАНИЗМЕ ОБЕСПЕЧЕНИЯ КОНСТИТУЦИОННЫХ ПРАВ И СВОБОД ЧЕЛОВЕКА И ГРАЖДАНИНА В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ Е.В. КИРИЧЕК, докторант кафедры государственно-правовых дисциплин Академии управления МВД России, кандидат юридических наук, доцент Научная специальность: 12.00.02 — конституционное право; конституционный судебный процесс; муниципальное право E-mail: [email protected] Научный консультант: заместитель начальника Академии управления МВД России, доктор юридических наук, профессор И.В. Гончаров Аннотация. На основе оценки современного состояния уголовно-процессуальной деятельности полиции определены приоритетные направления совершенствования уголовно-правовой политики Российской Федерации, способствующие укреплению законности, правопорядка, обеспечению прав и свобод человека и гражданина. Ключевые слова: права, свободы, человек, гражданин, уголовно-процессуальная деятельность, полиция, механизм обеспечения, Российская Федерация.

THE CRIMINAL-PROCEDURAL ACTIVITY OF THE POLICE IN THE ORGANIZATIONAL-LEGAL MECHANISM OF ENSURING CONSTITUTIONAL RIGHTS AND FREEDOMS OF MAN AND CITIZEN IN THE RUSSIAN FEDERATION E.V. KIRICHEK, doctoral candidate of chair of state and legal disciplines of Academy of management of the Ministry of Internal Affairs of Russia, candidate of jurisprudence, associate professor Annotation. On the basis of the evaluation of the current status of the criminal-procedural activities of the police identified priority directions of perfection of the criminal legal policy of the Russian Federation, contributing to the strengthening of legality, law and order, ensure rights and freedoms of man and citizen. Keywords: rights, freedoms, man, citizen, criminal-procedural activity, police, security mechanism, the Russian Federation.

Уголовно-процессуальная деятельность занимает важное место в организационно-правовом механизме обеспечения конституционных прав и свобод человека и гражданина. Это положение подтверждают также статистические данные. Так, в январе — декабре 2012 г. раскрыто 1252,8 тыс. преступлений (-4,5%), в том числе 615,2 тыс. — следствие по которым обязательно (-5,5%) и 637,5 тыс. — следствие по которым необязательно (-3,6%). Сотрудниками органов внутренних дел предварительно расследовано 957,8 тыс. преступлений (-7,3%), что составляет 76,5% всего массива предварительно расследованных преступлений сотрудниками следственных органов Следственного комитета РФ — 146,3 тыс. преступлений (+16,2%), что составляет 11,7% всего массива, сотрудниками органов наркоконтроля

54

соответственно 49,1 тыс. (-5,1%), службы судебных приставов — 66,4 тыс. (+3,5%)1. Уголовно-процессуальная деятельность полиции подразумевает осуществление предварительного расследования в двух формах — предварительного следствия и дознания. Методы исполнения процессуальных действий у них одинаковы и отличаются лишь объемом, кругом субъектов и подследственностью (ст. 150, 151 УПК РФ2). Краткая характеристика состояния преступности в Российской Федерации за январь — декабрь 2012 г. Официальный сайт МВД России. URL:http://mvd.ru/presscenter/statistics/reports/item/804701. 2 Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации от 18 декабря 2001 г. № 174-ФЗ (ред. от 30 декабря 2012 г.) // СЗ РФ. 2001. № 52 (Ч. 1). Ст. 4921; 2012. № 53 (Ч. 1). Ст. 7637. 1

Вестник Московского университета МВД России

№ 3 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы конституционного права Характерная особенность этого вида деятельности в том, что она возникает лишь в связи с событием преступления и в дальнейшем становится неотъемлемым этапом судебного разбирательства. Сама суть расследования состоит в том, что оно обусловлено необходимостью собирания для суда доказательств, которые невозможно получить в ходе судебного разбирательства. И следствие, и дознание, и суд выполняют одну задачу — объективное исследование обстоятельств дела, но каждый посвоему и с неодинаковыми последствиями. Наибольший объем уголовно-процессуальной деятельности возлагается на дознание, которое производится дознавателями органов внутренних дел (п. 1 ч. 3 ст. 151 УПК РФ). Самым универсальным органом дознания является полиция. Уголовно-процессуальная деятельность преследует две цели: во-первых, — это раскрытие преступлений и привлечение виновных к уголовной ответственности (т.е. создание предпосылок для осуществления правосудия), во-вторых, обеспечение защиты прав и свобод человека и гражданина, вовлеченных в сферу уголовного процесса. В связи с этим, основными задачами предварительного следствия являются: быстрое и полное раскрытие преступлений, изобличение виновных; всестороннее, полное и объективное исследование всех обстоятельств дела; обнаружение и процессуальное закрепление доказательств для последующего их использования в процессе судебного разбирательства; обеспечение законности и обоснованности привлечения в качестве обвиняемого; обеспечение участия обвиняемого и других участников процесса в производстве по уголовному делу; установление наличия или отсутствия ущерба, причиненного преступлением, определение его размера, принятие мер к обеспечению его возмещения; выявление причин и условий, способствующих совершению преступлений, и принятие мер по их устранению. Соответственно основными задачами дознания являются: рассмотрение и разрешение заявлений и сообщений о преступлениях; дознание; оказание помощи следователю в проведении отдельных следственных действий; производство следственных и розыскных действий по поручению и указанию следователя. Решение этих задач возможно только путем строгого соблюдения нормативных правовых актов в деятельности самих органов, осуществляющих предва-

№ 3 / 2013

рительное расследование посредством обеспечения прав и свобод всех участвующих в деле лиц, выявления причин и условий, способствующих совершению преступления, изобличения виновных, охраны и защиты невиновных лиц и т.д. Более того, повышение эффективности расследования преступлений можно ожидать лишь при условии включения в процесс предварительного следствия и дознания комплекса мер по их должному организационному обеспечению на основе научного управления органами предварительного расследования3. Соглашаясь с этим, многие авторы причины отрицательных явлений в деятельности полиции по борьбе с преступностью связывают с недостатками в работе различных подразделений и служб, имеющих отношение к раскрытию и расследованию преступлений (следственных, оперативнорозыскных и др.)4. Представляется, что именно совершенствование деятельности уполномоченных органов и должностных лиц по расследованию преступлений должно обеспечить достижение объективной истины по делу, принятие правильного решения, комплексное использование сил и средств, умелую тактику действий сотрудников различных подразделений и служб. Следует также отметить, что уже само предварительное следствие или дознание, проведенные своевременно и на должном профессиональном уровне, в строгом соответствии с законодательством Российской Федерации, способствуют укреплению законности, правопорядка, обеспечению прав и свобод человека и гражданина. В современных условиях особое значение приобретает проблема обеспечения прав, свобод и законных интересов участников уголовного процесса. Потерпевший, а также обвиняемый — это главные субъекты заботы об обеспечении их прав и свобод в уголовном процессе, поскольку основной вопрос уголовного дела — об уголовной ответственности в связи с совершением преступления5. Национальная безопасность современной России включает в себя, среди множества аспектов, заКулагин Н.И. Управление следственными аппаратами органов внутренних дел (Функционально-структурный анализ): дисс. … докт. юрид. наук. М., 1990. С. 3—7. 4 Величкин С.А. Организация расследования преступлений. Л., 1985. 5 Мотовиловкер Я.О. Основной вопрос уголовного дела и его компоненты. Воронеж, 1984. С. 4. 3

Вестник Московского университета МВД России

55

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы конституционного права дачи обеспечения безопасности лиц, участвующих в уголовном судопроизводстве, а также представителей судебной инфраструктуры, правоохранительных и контролирующих органов. В 2012 г. увеличилось в 1,5 раза число защищаемых лиц и составило почти 4 тыс. человек. Более чем на треть (с 1315 до 1761) увеличилось количество мер безопасности, примененных в рамках реализации положений Федерального закона от 20 апреля 1995 г. № 45-ФЗ (ред. от 25 декабря 2012 г.) «О государственной защите судей, должностных лиц правоохранительных и контролирующих органов»6. Число защищаемых лиц возросло почти на четверть (с 929 до 1137). Положительной динамикой характеризуются результаты и по исполнению требований Федерального закона от 20 августа 2004 г. № 119-ФЗ (ред. от 30 ноября 2011 г.) «О государственной защите потерпевших, свидетелей и иных участников уголовного судопроизводства»7. Количество мер государственной защиты возросло более чем на четверть (с 4418 до 5607), которые применялись в отношении 2860 лиц, имевших различный процессуальный статус. В ходе обеспечения мер безопасности выявлено 361 преступление, связанное с угрозами защищаемым лицам8. Это говорит о росте доверия граждан к правоохранительным органам в целом, и институту государственной защиты в частности. Наиболее востребованными остаются такие меры безопасности как «личная охрана», «обеспечение конфиденциальности сведений о защищаемом лице» и «временное помещение в безопасное место». Вступил в силу Федеральный закон от 1 декабря 2012 г. № 208-ФЗ «О внесении изменений в ст. 78 и 175 Уголовно-исполнительного кодекса Российской Федерации и ст. 399 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации»9, разрешающий осужденным самостоятельно ходатайствовать о смягчении наказания. Федеральный закон наделяет осужденного, а также его адвоката правом обращаться в суд с ходатайством об изменении вида исправительного учреждения или о замене неотбытой части наказания более мягким видом наказания. За администрацией учреждения также сохраняется право вносить в суд представление о смягчении наказания. На практике данный вопрос суд рассматривал ранее только по представлению учреждения (органа), исполняющего наказание. Такой подход про-

56

тиворечил позиции Конституционного Суда РФ (см.: определения от 18 ноября 2004 г. № 363-О10 и от 20 октября 2005 г. № 388-О11), который указал, что УИК РФ и УПК РФ не препятствуют осужденному обращаться в суд с такой просьбой. Более того, предполагается обязанность суда рассмотреть ее по существу. Это вытекает из конституционного права каждого осужденного за преступление просить о смягчении наказания. Сегодня уже известно, грядет масштабная реформа следствия (объединение следствия в единый орган), в ходе которой планируется передать эти функции от МВД России (и ряда других правоохранительных органов) в Следственный комитет России. Соответствующий законопроект «О внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ в связи с совершенствованием структуры органов предварительного следствия» уже подготовлен. В Следственный комитет России планируется передача 438 составов преступлений, что составит более двух миллионов уголовных дел в год. Следователи будут заниматься расследованием дел средней тяжести, тяжкими и особо тяжкими преступлениями. Более того, следователи получат больше полномочий при возбуждении дел в отношении судей, прокуроров, депутатов, сотрудников ФСБ, СК, службы внешней разведки, ФСО, МВД, ФСИН, ФСКН и т.д. После реформы в МВД России останется только орган дознания. Полицейские дознаватели будут расследовать преступления небольшой тяжести. Сейчас, по данным МВД России, у каждого дознавателя в производстве находится 57 уголовных дел. А после создания новой структуры штат сотрудни-

СЗ РФ. 1995. № 17. Ст. 1455; 2012. № 53 (Ч. 1). Ст. 7594. СЗ РФ. 2004. № 34. Ст. 3534; 2011. № 49 (Ч. 1). Ст. 7030. 8 Итоги работы УОГЗ МВД России за 2012 г. Официальный сайт МВД России. URL:http://mvd.ru/mvd/structure/unit/protection/Publikacii_i_vistuplenija/item/814243. 9 СЗ РФ. 2012. № 49. Ст. 6753. 10 По жалобе гражданина Гладкова Владимира Михайловича на нарушение его конституционных прав ч. 3 ст. 175 Уголовно-исполнительного кодекса Российской Федерации и п. 2 и 5 ч. 1 ст. 399 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации: определение Конституционного Суда РФ от 18 ноября 2004 г. № 363-О // Вестник Конституционного Суда РФ. 2005. № 2. 11 По жалобе гражданина Елисеева Алексея Юрьевича на нарушение его конституционных прав п. 2 и 5 ч. 1 ст. 399 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации и ч. 3 ст. 175 Уголовно-исполнительного кодекса Российской Федерации: определение Конституционного Суда РФ от 20 октября 2005 г. № 388-О // Вестник Конституционного Суда РФ. 2006. № 2. 6 7

Вестник Московского университета МВД России

№ 3 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы конституционного права ков будет увеличен в три раза, как и нагрузка, поскольку в дознание будет передано дополнительно 288 составов преступлений12. «Мы смотрим на эту проблему с оптимизмом», — заверил заместитель Министра внутренних дел России С.А. Герасимов13. Создание в стране единого следственного комитета при наделении его соответствующими полномочиями позитивно скажется на деятельности правоохранительных органов в сфере расследования преступлений, — отметил он14. Также, сегодня в Государственную Думу направлен законопроект об упрощении порядка расследования малозначительных дел. Это возвращение к так называемой протокольной форме. Нет смысла проводить полноценное расследование и документировать большое количество следственнооперативных мероприятий, «если человек украл, например, велосипед из подъезда», — заметил Министр внутренних дел В.А. Колокольцев. Есть возможность и необходимость заимствовать опыт европейских государств, где есть четкое понимание: если само расследование стоит дороже, чем нанесенный ущерб, то такое расследование проводить нецелесообразно15. Это говорит о том, что в борьбе с преступностью необходима не унифицированная сложная процессуальная форма производства по всем уголовным делам до их судебного разбирательства, а рациональное сочетание традиционной процессуальной формы предварительного расследования по сложным делам с более упрощенной, простой процессуальной формой по остальным делам. При этом упрощение процессуальной формы предварительного расследования должно происходить не за счет законности, а в ее интересах. Таким образом, в настоящее время представляются приоритетными следующие основные на-

№ 3 / 2013

правления совершенствования уголовно-правовой политики Российской Федерации: ¨ разработка изменений в уголовное и уголовнопроцессуальное законодательство Российской Федерации с учетом международных принципов и стандартов, а также принятых Российской Федерацией обязательств, адекватных криминогенной ситуации в России, в том числе — совершенствование системы мер государственного принуждения; ¨ формирование правосознания граждан на основе сочувствия к жертве преступления и солидарности с государственными органами в пресечении и расследовании преступлений; ¨ создание системы профилактики, носящей конкретный, адресный характер; ¨ развитие правосудия в Российской Федерации согласно международным стандартам для утверждения его восстановительного характера, обеспечивающего потерпевшим от преступлений всестороннюю защиту, компенсацию причиненного ущерба, реабилитацию и иную возможную помощь; ¨ искоренение практики направления обращений, заявлений, жалоб для разрешения вопросов по существу в тот орган или тому должностному лицу, решения или действия (бездействия) которых оспариваются; ¨ создание системы эффективной государственной защиты детей от насилия и преступных посягательств.

Карачева Е. Следственному комитету расширят полномочия по возбуждению дел против VIP-персон. Законопроект о передаче следствия из ФСКН и МВД в СК предполагает новые изменения законодательства в части борьбы с коррупцией и возможности для заключения сделок со следствием // Известия. 2012, 10 сент.; Карачева Е. Орган никак не вырастет. Слияние следователей из разных структур отложили еще на год // Московский комсомолец. 2012, 22 нояб. 13 В МВД поддержали идею создания единого СК // Взгляд. 2012, 5 дек. 14 Там же. 15 Глава МВД России Владимир Колокольцев о реорганизации органов внутренних дел. Официальный сайт МВД России. URL:http://www.mvd.ru/presscenter/interview/show_115907. 12

Вестник Московского университета МВД России

57

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы конституционного права

КЛАССИФИКАЦИЯ ИНСТИТУТОВ ГРАЖДАНСКОГО ОБЩЕСТВА В РОССИИ А.Ю. КИРСАНОВ, кандидат юридических наук Научная специальность: 12.00.02 — конституционное право; конституционный судебный процесс; муниципальное право E-mail: [email protected] Рецензент: доктор юридических наук, профессор А.М. Осавелюк Аннотация. Автор на основе анализа институтов гражданского общества в демократических государствах делает выводо том, что это независимые от государства организации, способные влиять на государственные институты и ограждать людей от необоснованного вмешательства последних в общественную жизнь, отражают широкую палитру хозяйственных, семейных, правовых, культурных и других интересов граждан и организаций. Ключевые слова: гражданское общество, институты гражданского общества, классификация, механизм реализации прав и свобод человека и гражданина.

THE CLASSIFICATION OF INSTITUTION OF CIVIL SOCIETY IN RUSSIA A.YU. KIRSANOV, candidate of jurisprudence Annotation. By the analysis of civil society in democratic states comes to the conclusion that it is independent of the state organizations that are able to influence the state institutions, and protect people from unwarranted intervention in public life, they reflect a broad palette of business, family, legal, cultural and other interests of citizens and organizations. Keywords: civil society, institution of civil society, classification, mechanism for the implementation of the rights and freedoms of man and citizen.

По справедливому замечанию В.О. Лучина, Конституция РФ оправдывает свое социальное назначение, удовлетворяет социальные ожидания лишь тогда, когда ее принципы и нормы претворяются в жизнь, включаются в общественную практику, когда они осуществляются в деятельности людей, в общественных отношениях1. Добавим: когда эффективно работает механизм реализации прав и свобод человека и гражданина, и в первую очередь конституционных гарантий прав и свобод. Недостаточно просто иметь конституционно закрепленные (провозглашенные) права и свободы человека и гражданина, необходимо создать условия и механизмы их реализации с тем, чтобы сами права человека не оказались в забвении, а их соблюдение стало реальным и действенным фактором общественного и правового развития России. Подлинная гарантия писаной конституции и закрепляемых ею институтов конституционного государства (при условии, что она соответствует потребности общества и отвечает уровню его развития) заключается в такой организации социума, которая могла бы противостоять всяким покушениям на защищаемый основным законом конституционный строй2. Как верно отмечает Б.С. Эбзеев, «речь идет о такой организации государственных и общественных

58

институтов, собственности, социальных отношений, которая объективно служила бы утверждению и развитию демократии»3. Конституция РФ закрепила дуалистическое видение гражданского и политического общества и обусловленное таким видением восприятие личности одновременно как члена гражданского общества и гражданина, что, в свою очередь, предполагает разграничение категорий прав человека и прав гражданина4. Защита прав человека — это не второстепенная, побочная задача преобразований, происходящих в российском обществе, а основная цель, призванная создать достойные условия жизни каждому, гарантировать свободу и обеспечить фундаментальные права. Статья 2 Конституции РФ 1993 г. провозглашает: «Человек, его права и свободы являются высшей ценностью. Признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина — обязанность государства». Конституция исходит из того, что права и свободы человека незыблемы и никакие другие положения Основного закона не могут им противоречить. ПарлаЛучин В.О. Конституция Российской Федерации. Проблемы реализации. М., 2002. С. 58. 2 Эбзеев Б.С. Личность и государство в России: взаимная ответственность и конституционные обязанности. М., 2007. С. 7. 3 Там же. С. 7. 4 Там же. С. 111. 1

Вестник Московского университета МВД России

№ 3 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы конституционного права мент страны не имеет права принимать поправки к гл. 2 Конституции «Права и свободы человека и гражданина»; ее изменение возможно только с использованием особого механизма — путем созыва конституционного собрания и проведения референдума. Согласно Конституции РФ «права и свободы человека и гражданина являются непосредственно действующими. Они определяют смысл, содержание и применение законов, деятельность законодательной и исполнительной власти, местного самоуправления и обеспечиваются правосудием» (ст. 18). Однако, в сегодняшней России эти положения Конституции действуют далеко не всегда, не осуществляется основной принцип демократического правового государства — приоритет прав и свобод человека по отношению к любым его действиям и мерам, применяемым во внутренней и внешней политике. Права и свободы человека должны быть не средством контроля государства над гражданами и их ассоциациями, а способом обеспечения индивидуальной автономии личности и ее взаимодействия с другими людьми, различными социальными структурами, обществом и государством. Политический аспект проблемы состоит в определении оптимального соотношения государственного (коллективного, социального) и личного, или индивидуального, начал в организации общественной жизни. Причем платой за ошибку может быть либо установление примата государства над обществом, и тогда последнее не будет гарантировано от произвола и беззаконий в отношении его членов, либо узаконение анархического своеволия, чреватого разрушением государственности и подрывом всяких основ человеческого общежития5. На наш взгляд, права человека, помимо их обязательного государственного гарантирования (в том числе на самом высшем — конституционном уровне) посредством существующей системы потенциально эффективных правовых гарантий, должны осуществляться личным иждивением самого индивида. Иными словами, индивид должен сам захотеть предпринять необходимые законные действия для защиты или охраны своего права, а не ждать, когда государство в лице уполномоченных органов сделает это за него. Лишь в этом случае можно говорить о росте институтов гражданского общества в нашей стране. Определяющее значение для процесса формирования гражданского общества имеет прирожденный и неотчуждаемый характер основных прав и свобод

№ 3 / 2013

человека. Без такого гуманитарного компонента — свободных, полноправных индивидов — невозможно само возникновение гражданского общества. Как правильно отмечает В.С. Нерсесянц, практическое осуществление прав и свобод людей зависит от многих субъективных и объективных факторов, однако, в конечном счете, именно усилия свободных индивидов, преследующих свои цели и реализующих свои частные интересы в рамках общего для всех правопорядка, определяют природу, содержание и характер формируемого гражданского общества6. К сожалению, в России у государственной элиты в широком смысле этого слова до сих пор не сложилось мнение о приоритетности указанных вопросов, их огромном прикладном и экономическом значении7. Постсоциалистические преобразования в стране открыли путь к формированию гражданского общества; его основы и необходимые структурные компоненты нашли свое закрепление в Конституции РФ 1993 г. Социальная структура постсоциалистического общества (социальный компонент гражданского общества) находится в стадии формирования. Однако, процесс ломки прежних социальных классов, слоев и групп и становления новых еще далек от завершения. Суть гражданского общества, по мнению П.П. Баранова, заключается в активном правовом поведении широких слоев населения и превращении института государства в инструмент достижения той цели, которую определяют организованные и неорганизованные народные массы. Такие политико-правовые институты, как демократические выборы, референдум, участие партий в политике, право петиций, иные формы непосредственной демократии, право законодательной инициативы и т.п., способствуют не просто контролю общества за органами государственной власти, но делают последние (в определенных пределах) зависимыми от политически активной общественности8. Определение понятия «гражданское общество» возможно лишь через систему общественных институтов, многие из которых в нашей стране еще не до конца сложились. Эбзеев Б.С. Указ. соч. С. 122. Нерсесянц В.С. Общая теория права и государства: учебник. М., 1999. С. 317. 7 Подберезкин А.И., Абакумов С.А. Гражданское общество и будущее Российского государства: в поиске эффективного алгоритма развития. М. 2004. С. 42. 8 Баранов П.П. Институты гражданского общества в правовом пространстве современной России: дисс. ... канд. юрид. наук. Ростов н/Д, 2003. С. 67. 5 6

Вестник Московского университета МВД России

59

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы конституционного права По мнению А.И. Подберезкина, под гражданским обществом было бы правильным понимать совокупность негосударственных общественных институтов и отношений, которые позволяют личностям и их группам реализовывать частные и групповые интересы, которые им гарантированы и защищены Конституцией РФ. В то же время, гражданское общество — это общество экономически и духовно свободных граждан и их объединений, которые, кроме прав, имеют и обязанности перед государством, четко определенные в Основном законе страны9. На Гражданском форуме 21—22 ноября 2001 г. Президент РФ В.В. Путин сказал: «Считаю абсолютно непродуктивным, а в принципе невозможным и даже опасным попытаться создать гражданское общество «сверху». Оно должно стать самостоятельным, иметь свою собственную корневую базу, питаться духом свободы». Организация Гражданского форума в 2001 г. доказала, что власть не «строит» гражданское общество, но доброжелательно поворачивается к нему лицом, чтобы вместе обсудить проблемы российской модернизации. Одним из итогов этого форума стало ясное понимание и осознание того, что гражданское общество «сверху», т.е. волевыми усилиями самой государственной власти с помощью чиновничьего аппарата, построить невозможно. Оно должно стать результатом социальной самодеятельности нации. Из этого следует, что гражданское общество — нечто принципиально иное, чем политическая и административная структура, имеющаяся в стране. Более того, по мнению С.А. Абакумова и А.И. Подберезкина, гражданское общество является базовой формой реализации общественных интересов, а государство со своей стороны обеспечивает и гарантирует его жизнедеятельность. Гражданское общество не может существовать без главного своего носителя — гражданина, человека, способного и умеющего самостоятельно определять и осуществлять свои цели и жизненные интересы10. Субъектами гражданского общества выступают индивиды и их объединения. В зависимости от того, в каком качестве выступают эти субъекты, среди них можно выделить следующие: индивид, семья, школа, церковь, социальные группы (в частности, собственники и предприниматели), общественные объединения, оппозиционные политические партии и движения, свободные средства массовой информации и др.

60

Первоначальным и главным элементом гражданского общества является индивид, а уже производным — образуемые им социальные институты. Каждый индивид участвует в правоотношениях внутри гражданского общества как самостоятельный субъект, как член семьи, как член или участник общественного объединения, как часть социальной группы. Однако, гражданское общество предполагает деятельность индивида в большей мере в рамках того или иного объединения в зависимости от его интересов и потребностей. Важным и неотъемлемым элементом гражданского общества является развитая система общественных объединений, с помощью которых люди могут совместно решать общие проблемы, удовлетворять и защищать свои потребности и интересы в сфере политики, экономики, культуры, во всех областях общественной жизни. Это независимые от государства организации, способные влиять на государственные институты и ограждать людей от необоснованного вмешательства последних в общественную жизнь. Объединения, составляющие гражданское общество, отражают широкую палитру хозяйственных, семейных, правовых, культурных и других интересов граждан и организаций11. Демократическое государство призвано максимально удовлетворять многочисленные интересы и потребности своих граждан. Для достижения этой цели возникает необходимость информировать государство о конкретных интересах граждан, удовлетворить которые можно лишь силами и средствами самого государства. А это эффективно лишь при действии через институты гражданского общества. В то же время, удовлетворение конкретных интересов и потребностей индивидами зачастую возможно и без вмешательства государства, силами самих индивидов, объединившихся на основе реализации этих интересов. И это важнейшая функция объединений в рамках гражданского общества. Гражданское общество структурно представлено своими организациями и объединениями во всех сферах общественной жизни. Экономическая структура общества (экономический компонент гражданского общества) определяетПодберезкин А.И., Абакумов С.А. Указ. соч. С. 15. Там же. С. 24. 11 Специфика всех организаций, образующих гражданское общество, состоит в том, что они создаются не государством, а самими гражданами, предприятиями, существуют автономно от государства, но в рамках действующих законов. 9

10

Вестник Московского университета МВД России

№ 3 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы конституционного права ся наличием различных форм собственности — частной, государственной, муниципальной и т.д., которые согласно Конституции РФ (ч. 2 ст. 8) «признаются и защищаются равным образом». В соответствии с этим за каждым членом общества признается право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности. Право частной собственности охраняется законом. Важной гарантией права частной собственности является конституционное положение о том, что «никто не может быть лишен своего имущества иначе, как по решению суда» (ч. 3 ст. 35 Конституции РФ). Принудительное отчуждение имущества для государственных нужд может быть произведено только при условии предварительного и равноценного возмещения. Гарантируется также право наследования12. Рыночные отношения — основа современной экономики — невозможны без плюрализма форм собственности и широкого класса частных собственников. Именно рыночные отношения составляют экономическую основу гражданского общества, стимулируя развитие инициативности, предпринимательства граждан. Рыночные отношения — наиболее приспособленная к функционированию в рамках гражданского общества экономическая система. Только экономически

состоятельный индивид способен в полной мере осознавать и реализовывать свои права и свободы, действовать в рамках объединений гражданского общества в защиту своих прав и свобод, оказывать влияние на государственную политику, осознанно участвуя в политической жизни, деятельности политических партий, выборах и референдумах. В экономической сфере функционирует широкая сеть организаций гражданского общества, образованных индивидами и негосударственными предприятиями (промышленными, торговыми, финансовыми и др.), которые в современных демократических государствах составляют абсолютное большинство. Особо следует подчеркнуть, что гражданское общество составляют объединения и ассоциации, которые носят как коммерческий, так и некоммерческий характер. Такими организациями могут выступать и сами экономические субъекты (акционерные общества, общества с ограниченной ответственностью, иные хозяйственные общества и товарищества), и их объединения, являющиеся по законодательству России некоммерческими организациями, а потому ставящими задачу не извлечения прибыли, а защиты интересов экономических субъектов. 12

Нерсесянц В.С. Указ. соч. С. 318.

Конституционное право России: учебник для бакалавров // под ред. И.Н. Зубова, А.С. Прудникова, Е.Н. Хазова. М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2013. Учебник подготовлен на основе программы бакалавриата, с учетом изменений нормативных правовых актов по состоянию на 1 октября 2012 г. Рассмотрены традиционные вопросы науки конституционного права: конституционные основы гражданского общества, юридические механизмы защиты прав и свобод человека и гражданина, федеративное устройство, избирательная система, система органов государственной власти и местного самоуправления в Российской Федерации и др.

№ 3 / 2013

Вестник Московского университета МВД России

61

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы конституционного права

КЛАССИФИКАЦИЯ ФУНКЦИЙ СУДЕБНОЙ ВЛАСТИ П.К. ЛЫСОВ, адъюнкт очной формы обучения кафедры конституционного и муниципального права Московского университета МВД России Научная специальность: 12.00.02 — конституционное право; конституционный судебный процесс; муниципальное право E-mail: [email protected] Научный руководитель: кандидат юридических наук, доцент А.М. Лимонов; Рецензент: доктор юридических наук, профессор Е.Н. Хазов Аннотация. В статье исследуются функции судебной власти и предлагается их оригинальная классификация. Автор обращает внимание на необходимость отграничения функций, выполняемых судебной властью, от функций, выполняемых судебной системой. Предложенная классификация имеет практическое значение, поскольку позволяет наиболее полно раскрыть содержание деятельности судебной власти и выполняемые ею функции, отражающие ее предназначение в обществе. Ключевые слова: судебная власть, судебная система, функции, классификация.

CLASSIFICATION OF THE FUNCTIONS OF THE JUDICIARY P.K. LYSOV, graduated in a military academy of full-time tuition of chair of the constitutional and municipal law of the Ministry of Internal Affairs Moscow university of Russia Annotation. The article explores the functions of the judiciary and offered their original classification. The author draws attention to the necessity of separating the functions performed by the judicial authority of the functions performed by the judicial system. The proposed classification is of practical importance, because it allows more fully reveal the content of the judiciary and of its functions, reflecting its position in the community. Keywords: the judiciary, the judicial system, the functions of the classification.

Компетенция судебной власти реализуется посредством ее функционирования, т.е. через ее функции. Исследование функций судебной власти дает возможность понять природу судебной власти, ее место в механизме государства и роль в обществе, раскрыть ее связи с другими органами и ветвями власти, оценить уровень осуществляемой органами судебной власти юридической защиты1. Т.Н. Радько подчеркивал, что исследование той или иной функции есть рассмотрение самой ее сущности; функции — это «свечение» сущности2. Представляется, что функции судебной власти непосредственно предопределяются как функциями государства, так и функциями права, поскольку судебная власть как государственно-правовой институт непосредственно реализует и те и другие. В.И. Анишина верно отмечает, что функции судебной власти не только являются частью направлений деятельности государства по организации современного социума, но и содержательно определяются регулятивной и охранительной функцией права3. Это означает, что функции судебной власти следует раскрывать как через функции государства, так и через функции права.

62

Под функциями государства понимают основные направления его деятельности, которые: ¨ выражают сущность и социальное назначение государства (М.И. Байтин, Н.В. Черноголовкин, В.М. Сырых4); ¨ призваны решать задачи и достигать цели государства (А.В. Малько, М.Н. Марченко5); ¨ осуществляются в определенных формах и определенными методами (В.М. Корельский6), а также средствами и способами (М.М. Рассолов7). Терехин В.А., Герасимова А.А. Современная реформа в России и развитие функций судебной власти // Российская юстиция. 2011. № 10. С. 42. 2 Радько Т.Н. Методологические вопросы познания функций права. Волгоград, 1974. С. 109, 111. 3 Анишина В.И. Функции судов как самостоятельной ветви государственной власти в Российской Федерации // Российский судья. 2006. № 10. С. 16. 4 Байтин М.И. Теория государства и права: курс лекций / под ред. Н.И. Матузова и А.В. Малько. М., 2007. С. 61; Черноголовкин Н.В. Функциональная характеристика социалистического государства (некоторые аспекты) // Сов. гос-во и право. 1973. № 7. С. 14; Сырых В.М. Теория государства и права. М., 1999. С. 22. 5 Малько А.В. Функции государства: понятие и виды // Матузов Н.И., Малько А.В. Теория государства и права: учебник. М., 2006. С. 57; Марченко М.Н. Теория государства и права. М., 2008. С. 37. 6 Корельский В.М. Функции государства // Теория государства и права / под ред. В.М. Корельского и В.Д. Перевалова. М., 1998. С. 143. 1

Вестник Московского университета МВД России

№ 3 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы конституционного права Функции права, в основном, рассматривают в качестве: ¨ социального назначения права (В.Д. Филимонов8); ¨ направлений правового воздействия на общественные отношения (Л.П. Рассказов9); ¨ некоторые ученые также синтезируют указанные характеристики (М.И. Байтин, Т.Н. Радько10). Вопрос о том, какие функции осуществляет судебная власть, до сих пор остается дискуссионным, несмотря на то, что его решению посвящено значительное количество работ. На начальном этапе становления в современной России судебной власти к ее функциям относили только правосудие. Начиная с 1970-х гг. XX в. такие исследователи судебной власти, как И.Л. Петрухин, Г.П. Батуров, Т.Г. Морщакова стали отмечать, что функция правосудия, являющаяся для суда основной, «обросла» многими другими вспомогательными функциями. Среди них они называли правовую пропаганду, обобщение и анализ судебной практики, обучение народных заседателей, контроль за поведением условно осужденных, контроль за удержанием сумм по исполнительным листам, справочно-кодификационная работа, ведение статистики и другие операции, обеспечивающие непосредственную деятельность суда по осуществлению правосудия11. По нашему мнению, в данном случае смешиваются правовые и социальные функции, а также функции судебной власти и судебной системы. В последнем случае смешиваются судопроизводственные и судоустройственные функции судебной системы. Между тем, многие вспомогательные организационные функции судебной системы получили нормативное закрепление в ст. 39 Федерального конституционного закона от 7 февраля 2011 г. «О судах общей юрисдикции в Российской Федерации» вполне обоснованно именно как функции аппарата суда. В дальнейшем, по мере развития теоретических представлений о судебной власти, а также реализации норм Конституции России 1993 г. и расширения объема судебной компетенции, многие исследователи, кроме функции правосудия, стали выделять и такие основные направления ее деятельности, как: ¨ функцию конституционного контроля (Е.Б. Абросимова, В.И. Анишина12); ¨ контрольно-надзорную функцию; ¨ функцию формирования судейского корпуса

№ 3 / 2013

и руководства судебной практикой (Ю.Н. Старилов13, В.В. Скитович14); ¨ правозащитную и правовосстановительную функцию (Ю.И. Стецовский15); ¨ правоохранительную, воспитательную, регулятивную и функцию толкования Конституции (И.С. Масликов16). В данном случае также допускается смешение государственных и правовых функций, выполняемых судебной властью, а также функций организации и деятельности судебных органов. Бессистемное указание функций судебной власти, при котором теряются основания их классификации, противоречит научному подходу. Современная судебная власть представляет собой многофункциональный феномен. В этой связи возникает необходимость четкой классификации функций, выполняемых судебной властью. Предлагаемых критериев классификации функций судебной власти достаточно много. Так, например, И.Б. Михайловская, Е.В. Колесников, Н.М. Селезнева и Н.А. Тузов предлагают функции судебной власти разделять на основные и неосновные (вспомогательные, дополнительные, функции «второго порядка»)17. Представляется, что следует отграничивать функции, выполняемые судебной властью, от функций, выполняемых судебной системой. Также следует разграТеория государства и права / под ред. М.М. Рассолова, В.О. Лучина, Б.С. Эбзеева. М., 2000. С. 94. 8 Филимонов В.Д. Охранительная функция уголовного права. СПб., 2003. С. 50. 9 Рассказов Л.П. Теория государства и права: курс лекций / под ред. Н.И. Матузова и А.В. Малько. С. 156; Радько Т.Н. Функции социалистического общенародного права: дисс. … канд. юрид. наук. Саратов, 1967. С. 6. 10 Байтин М.А. Указ. соч. С. 156; Радько Т.Н. Указ. соч. С. 6. 11 Петрухин И.Л., Батуров Г.П., Морщакова Т.Г. Теоретические основы эффективности правосудия. М., 1979. С. 23. 12 Абросимова Е.Б. Судебная власть: конституционно-правовые аспекты: дисс. …канд. юрид. наук. М., 1991. С. 2. 13 Российское государство и правовая система: Современное развитие, проблемы, перспективы / под ред. Ю.Н. Старилова. Воронеж, 1999. С. 243, 244. 14 Скитович В.В. Судебная власть как системное образование // Правоведение. 1997. № 1. С. 150. 15 Стецовский Ю.И. Судебная власть. М., 1999. С. 67—78. 16 Масликов И.С. Судебная власть в государственном механизме Российской Федерации: дисс. … канд. юрид. наук. М., 1997. С. 10, 11. 17 Михайловская И.Б. Судебная власть в системе разделения властей / под ред. И.Л. Петрухина // Судебная власть. М., 2003. С. 24; Колесников Е.В., Селезнева Н.М. Статус суда в Российской Федерации. Саратов, 2008. С. 34; Тузов Н.А. Выражение функций органов судебной власти в судебных актах // Журнал российского права. 2008. № 10. С. 104. 7

Вестник Московского университета МВД России

63

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы конституционного права ничивать правовые функции от государственных, внешние от внутренних. Так, все внутриорганизационные функции и внешние функции должны быть отнесены к функциям, выполняемым судебной системой. Итак, к числу правовых функций следует отнести выполнение судебной властью правоохранительной и регулятивной функции. При этом, следует иметь в виду, что разграничение регулятивной и правоохранительной функции как самостоятельных направлений правового воздействия имеет определенную теоретическую условность, ибо так же, как и регулятивная функция, охранительная реализует основное социальное назначение права — упорядочивать общественные отношения и обеспечивать их стабильность, устойчивость, независимость от внешних негативных влияний. Через охранительную функцию право также определенным образом регулирует, охраняет и защищает социальные ценности, указывая, в частности, гражданам и организациям на законные и целесообразные пути реализации их интересов18. Правоохранительная функция судебной власти, как наиболее емкое и собирательное понятие, в свою очередь, исходя из критерия способа охраны субъективных прав личности, включает в себя правозащитную, правовосстановительную (правокомпенсационную) и правообеспечительную (превентивную) функции. Кроме того, правоохранительная функция судебной власти включает в себя функцию реализации юридической ответственности (как разновидность правоприменительной функции). К государственным функциям судебной власти следует отнести выполняемые судами функции правосудия, а также контрольную и юстициальную функции. Важнейшей социальной функцией, выполняемой судебной властью, следует считать функцию восстановления социальной справедливости. Дополнительно судебная власть выполняет также функцию правового воспитания. Иные функции следует относить к функциям судебной системы. Последние, в свою очередь, делятся на внешние и внутренние, судоустройственные и судопроизводственные. К числу внешних судоустройственных функций следует отнести: ¨ взаимодействие с другими правоохранитель-

64

ными и государственными органами (включая реализацию права законодательной инициативы); ¨ информационную функцию, функцию правовой пропаганды и правового просвещения; К внутренним судоустройственным функциям относятся: ¨ формирование судейского корпуса и повышение его квалификации; ¨ внутрисистемное судебное управление и внутренний контроль; ¨ анализ и обобщение судебной практики; ¨ привлечение населения к участию в осуществлении правосудия (формирование списков присяжных заседателей); ¨ ведение судебной статистики, справочно-кодификационной и методической работы и т.д. К судопроизводственным функциям относятся: ¨ осуществление судопроизводства; ¨ обеспечение единообразной судебной практики; ¨ обеспечение судебного надзора за деятельностью нижестоящих судов. Дополнительно, в качестве критериев классификаций функций, осуществляемых судебной системой, можно также отнести функции, осуществляемые: ¨ только судами и функции, осуществляемые несудебными подразделениями, входящими в судебную систему; ¨ федеральными судами и судами субъектов Федерации (мировыми судьями и органами конституционной юстиции судов субъектов РФ); ¨ органами конституционной юстиции, арбитражными судами и судами общей юрисдикции19. Предложенная классификация имеет большое практическое значение, поскольку позволяет четко разграничивать как государственные, так и правовые функции, а также собственно функции, выполняемые судебной властью, и функции, выполняемые судебной системой. По нашему мнению, предложенная автором классификация позволяет наиболее полно раскрыть содержание деятельности судебной власти и выполняемые ею функции, отражающие ее предназначение в обществе. Синюков В.Н. Функции права. В кн.: Теория государства и права: курс лекций / под ред. Н.И. Матузова и А.В.Малько. М., 1997. С. 158. 19 Терехин В.А., Герасимова А.А. Указ. соч. С. 45. 18

Вестник Московского университета МВД России

№ 3 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы конституционного права

КОНСТИТУЦИОННО-ПРАВОВАЯ ОХРАНА И ЗАЩИТА ИМУЩЕСТВЕННЫХ ПРАВ И ИНТЕРЕСОВ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЯ. АНАЛИЗ ОСНОВНЫХ ПОНЯТИЙ Е.А. ПАВЛОВ, кандидат юридических наук Научная специальность: 12.00.02 — конституционное право; конституционный судебный процесс; муниципальное право E-mail: [email protected] Рецензент: доктор юридических наук, профессор А.М. Осавелюк Аннотация. В статье рассматриваются понятия конституционно-правовой охраны имущественных прав и интересов предпринимателя и конституционно-правовой защиты охраны имущественных прав и интересов предпринимателя, сделан, в частности, вывод о том, что конституционно-правовая защита имущественных прав и интересов представляет собой правовые механизмы (средства и способы), восстанавливающие положение, существовавшее до нарушения имущественного права. Ключевые слова: предпринимательская деятельность, имущественные права, имущественные интересы, конституционно-правовая защита имущественных прав и интересов.

CONSTITUTIONAL AND LEGAL SECURITY AND PROTECTION OF PROPERTY RIGHTS AND INTERESTS OF THE BUSINESSMEN. THE ANALYSIS OF THE BASIC CONCEPTS E.A. PAVLOV, candidate of jurisprudence Annotation. The article deals with the concept of constitutional and legal security of property rights and the interests of the businessmen and the constitutional and legal protection of property rights and the interests of the businessmen, is made, in particular, the conclusion that the constitutional and legal protection of property rights and interests is a legal mechanisms (tools and methods), restoring the situation that existed prior to the violation of property rights. Keywords: business activities, property rights, property interests, constitutional and legal protection of property rights and the interests of the businessmen.

Для ведения предпринимательской деятельности необходимо обладать определенными имущественными правами и интересами. С одной стороны, получение прибыли от использования имущества является одной из форм предпринимательской деятельности, а с другой, — наличие у предпринимателя обособленного имущества обеспечивает его ответственность по обязательствам. Предприниматели, будучи коммерческими субъектами по своей направленности, обладают, как правило, имуществом на праве собственности и иными имущественными правами и интересами. Конституция РФ содержит ряд важных нормативных положений, которые в совокупности составляют конституционные гарантии предпринимательства в современной России. Конституция РФ имеет высшую юридическую силу в иерархии правовых актов в России; законы и другие правовые акты, принимаемые в Российской Федерации, не должны противоречить Конституции РФ. Поэтому юридически гарантированные Конституцией РФ основы предпринимательства не могут быть изменены или нарушены ни одним правовым актом, принятым в России на федеральном, региональном, муниципальном или локальном уровне1.

№ 3 / 2013

Конституционные положения, касающиеся исследуемой темы, призваны гарантировать устойчивость и предсказуемость законодательства о предпринимательстве, основывающегося на ст. 34 Конституции РФ. Однако, многие из правовых актов, идущие в развитие данной нормы конституционного права, к сожалению, носят декларативный характер, не имеют прямого действия на процесс предпринимательства, а главное — нередко не исполняются. В связи с этим актуальность приобретает задача исследования и усовершенствования проблем конституционно-правового регулирования охраны и защиты имущественных прав и интересов предпринимателя. Для проведения указанного исследования необходимо сначала рассмотреть понятийный аппарат имущественных прав и интересов предпринимателя, а также охраны и защиты имущественных прав и интересов предпринимателя и их различия. При этом, необходимо отметить, что само понятие «имущественные права и интересы» в законодательстве не закреплено. Для того чтобы дать определение поняТихомиров М.Ю. Индивидуальный предприниматель: правовое положение и виды деятельности. М., 2009. С. 6.

1

Вестник Московского университета МВД России

65

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы конституционного права тию, следует исходить из понятия «имущество». По этому вопросу существуют разные мнения ученых. В.В. Семенов, например, считает, что понятием «имущество» в его конституционно-правовом смысле охватываются, в частности, вещные права и права требования, в том числе принадлежащие кредиторам. Такой подход содержится в постановлении Конституционного Суда РФ от 17 декабря 1996 г. по делу о проверке конституционности п. 2 и 3 ч. 1 ст. 11 Закона РФ «О федеральных органах налоговой полиции» от 24 июня 1993 г. и корреспондирует толкованию этого понятия Европейским Судом по правам человека, которое лежит в основе применения им ст. 1 Протокола № 1 к Конвенции о защите прав человека и основных свобод2. По мнению Л.Ю. Грудцыной, раскрывая конституционно-правовой смысл понятия «имущество», Конституционный Суд РФ пришел к выводу, что им охватываются не только право собственности, но и вещные права (Постановления от 16 мая 2000 г. и от 3 июля 2001 г.). Следовательно, ч. 3 ст. 35 Конституции РФ гарантируется защита не только права собственности, но и таких имущественных прав, как право постоянного (бессрочного) пользования или пожизненного наследуемого владения земельным участком3. Оба мнения основаны на позиции Конституционного Суда РФ и в принципе правильны, но понятия слишком обобщены, в них не указано, какие именно права входят в понятие вещные права. Как представляется, под имущественными правами, в том числе и предпринимателя, подразумеваются вещные права, куда входит право оперативного управления, право собственности, право хозяйственного ведения, право постоянного, право пожизненного наследуемого владения, сервитуты, а также права, вытекающие из обязательственных отношений (право требования). Существует традиционное мнение, что имущественные права субъектов, в том числе и предпринимателей, охраняются Конституцией РФ и отраслевым законодательством как естественные и неотчуждаемые, составляющие одну из экономических основ конституционного строя4. Об охране имущественных прав говорится в ст. 35 Конституции РФ5, в ч. 1, а именно: под охраной права частной собственности (имущественных прав и интересов) следует понимать как охрану права собственности на вещь (вещи), принадлежащую частному лицу — физическому (индивиду) или юридическому (организации), так и охрану права этого частного лица на осу-

66

ществление хозяйственно-экономической деятельности на базе принадлежащего ему имущества6. Данное определение уточняет предмет конституционной охраны и указывает на то, что Конституция РФ охраняет не только право собственности индивида, в том числе и предпринимателя, но и право на возможность вести экономическую деятельность. С точки зрения Ю.А. Дмитриева, охрана имущественных прав представляет собой закрепление в законодательстве ряда гарантий для частных собственников, позволяющих им беспрепятственно реализовывать свои права, а также защищающих их от незаконного изъятия собственности7. Такое понятие охраны имущественных прав и интересов соответствует ее сущности и раскрывает составляющие данной охраны, из которых можно понять, в чем заключается охрана имущественных прав человека вообще, включая и предпринимателя. Г.П. Арефьев считает, что отношения по охране имущественных прав и интересов возникают и существуют в основном до наступления правонарушений, хотя не исключается их появление и в процессе защиты субъективных прав. Но эти охранительные отношения не являются составной частью отношений, возникающих по поводу защиты субъективных прав, а существуют наряду с ними; охраняются, как правило, относительно неопределенные имущественные права и интересы неопределенного круга субъектов права, ограниченного пределами нормы, закрепляющей охранительные отношения8. С данным мнением нельзя не согласиться, оно более глубоко отражает сущность охраны имущественных прав и интересов и ее действие во времени. Таким образом, конституционно-правовая охрана имущественных прав и интересов предпринимателя характеризуется наличием ряда конституционных гарантий, позволяющих предпринимателю беспрепятственно вести хозяйственно-экономическую деятельность на базе принадлежащего ему имущества, а также ограждающих 2 Гаджиев Г.А. Конституционные основы современного права собственности // Журнал российского права. 2006. № 12. 3 Грудцына Л.Ю. Наследование. Дарение. Рента. Как правильно распорядиться своим имуществом. М., 2006. С. 261. 4 Постатейный научно-практический комментарий к Конституции РФ / под ред. О.Е. Кутафина. М., 2003. С. 38. 5 Конституция РФ от 1993 г. // РГ. 1993. № 237. Ст. 137. 6 Комментарий к Конституции РФ / под ред. Л.А. Окунькова. М., 1996. С. 77. 7 Конституция РФ: науч.-практ. ком. / под ред. Ю.А. Дмитриева. М., 2007. С. 90. 8 Арефьев Г.П. Проблема защиты субъективных прав и советское гражданское судопроизводство. Ярославль, 1981. С. 70.

Вестник Московского университета МВД России

№ 3 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы конституционного права его от незаконного изъятия его собственности. Приведенные гарантии представляют собой нормы права, охраняющие правоотношения в экономической сфере. Рассмотрев понятие конституционно-правовой охраны имущественных прав и интересов предпринимателя, перейдем к исследованию понятия конституционно-правовой защиты охраны имущественных прав и интересов предпринимателя. О защите имущественных прав говорится в ст. 45—46 Конституции РФ9. Следует отметить, что Конституция РФ понятие защиты и охраны путает; например, в ст. 38 указано, что материнство и детство, семья находятся под защитой государства, термин защита в данном случае не применим, поскольку защита может иметь место только тогда, когда право нарушено, поэтому правильнее было бы указать «под охраной». Еще пример. В ст. 52 Конституции РФ предусмотрено, что права потерпевших от преступлений и злоупотреблений властью охраняются законом. Государство обеспечивает потерпевшим доступ к правосудию и компенсацию причиненного ущерба. Здесь следовало бы указать, что права потерпевших защищаются, а не охраняются, так как права уже нарушены. Под конституционно-правовой защитой понимается восстановление положения, существовавшего до нарушения того или иного права; это обеспечение с помощью правовых механизмов восстановления нарушенных прав и свобод человека и гражданина, а также использование самими лицами, права и свободы которых нарушены, предоставленных им законом средств и способов восстановления и защиты своих прав и свобод10. Мы поддерживаем это мнение, поскольку защиту (и конституционно-правовую, в первую очередь), подразумевая, в том числе, и восстановление нарушенных прав и средства восстановления прав, государство закрепляет в законодательстве, начиная с Конституции РФ. В узком смысле конституционная защита прав понимается как вид процессуальной деятельности, в широком смысле — как конституционная обязанность государства, систематическая деятельность правозащитных структур. Последнее составляет существо и предназначение деятельности Конституционного Суда РФ, который действует «во исполнение своего конституционно-правового статуса и этим самым реализует правозащитную функцию государства»11. Такая точка зрения представляется не совсем точной. Поскольку процессуальная деятельность без регу-

№ 3 / 2013

лирующих ее норм, не будет существовать, здесь нужно добавить, что конституционная защита прав — это процессуальная деятельность, регулируемая законодательством, начиная с конституционных норм. В конституционно-правовом смысле понятие защиты, разумеется, не может сводиться к таким частным формам деятельности управомоченных и обязанных субъектов правоотношений, какие указываются в ст. 12 ГК РФ, однако многие подходы здесь приемлемы и в публично-правовых целях. Во-первых, конституционное право на предпринимательскую деятельность не нуждается в признании, поскольку оно уже признано в силу авторитета Конституции РФ и принципов ее верховенства и прямого действия. Во-вторых, для полноценной реализации конституционного права на предпринимательскую деятельность недостаточно пресечения правонарушений, устранения препятствий либо восстановления нарушенного права. В данном случае требуется обеспечение баланса публичных и частных интересов в системе защиты прав предпринимателей, разграничение полномочий РФ, субъектов РФ и муниципальных образований по реализации права на предпринимательскую деятельность, осуществление конституционных основ экономической системы в процессе функционирования гражданского общества12. Мы привели достаточно интересное, но в то же время запутанное определение конституционной защиты; последняя, здесь дополнена регулированием действий органов государственной власти различных уровней, что важно в осуществлении предпринимательской деятельности. На основании изложенного сделаем следующий вывод. Конституционно-правовая защита имущественных прав и интересов представляет правовые механизмы, восстанавливающие положение, существовавшее до нарушения имущественного права, которые не только пресекают правонарушение, но и обеспечивают баланс публичных и частных интересов в системе защиты прав предпринимателей, разграничивают полномочия РФ, субъектов РФ и муниципальных образований по реализации права на предпринимательскую деятельность. Конституция РФ от 1993 г. Ст. 137. Конституция РФ: науч.-практ. ком. С. 129. 11 Зутиков А.И. Конституционно-правовые основы защиты прав и свобод человека и гражданина в Российской Федерации: дисс. ... канд. юрид. наук. М., 2007. С. 11, 12. 12 Лыкин Е.Г. Механизмы правового регулирования и защиты конституционных основ предпринимательской деятельности // Безопасность бизнеса. 2006. № 1. 9

10

Вестник Московского университета МВД России

67

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы конституционного права

КОНСТИТУЦИОННО ПРАВОВЫЕ ОСНОВЫ СОЦИАЛЬНОГО ГОСУДАРСТВА И ОСНОВНЫЕ НАПРАВЛЕНИЯ ОБЕСПЕЧЕНИЯ СОЦИАЛЬНЫХ ПРАВ И СВОБОД ГРАЖДАН В РОССИИ НА СОВРЕМЕННОМ ЭТАПЕ Н.В. ШАКУН, соискатель Московского университета МВД России; Д.Е. БАРИКАЕВА, слушатель Московского университета МВД России Научная специальность: 12.00.02 — конституционное право; конституционный судебный процесс; муниципальное право E-mail: [email protected] Аннотация. Рассматриваются конституционные основы и признаки Российской Федерации как социального государства, закрепленные в конституции РФ. Обсуждаются основные теоретические проблемы, различные точки зрения ученых и предлагается авторское видение данной проблемы. Ключевые слова: социальное государство, социальная политика, социальные права и свободы человека и гражданина, обязанности человека и гражданина.

CONSTITUTIONAL LAW PRINCIPLES OF SOCIAL STATE AND MAIN SOCIAL RIGHTS AND FREEDOMS IN RUSSIA TODAY N.V. SHAKUN, competitor of the Ministry of Internal Affairs Moscow University of Russia; D.E. BARIKAYEVA, listener of the Ministry of Internal Affairs Moscow university of Russia Annotation. Considered the constitutional foundations of the Russian Federation and the signs of the welfare state as enshrined in the Constitution. The basic theoretical problems, different points of view of scientists and their vision of the problem. Keywords: welfare state, social policy, social rights and freedoms of man and citizen rights and duties of citizens.

Конституция Российской Федерации провозглашает один из основополагающих принципов деятельности современного демократического государства, согласно которому создание условий, обеспечивающих достойную жизнь и свободное развитие человека, возводится в ранг общегосударственной политики1. По показателям в социальной политике судят о деятельности государства в целом: в какой мере государство исполняет свою конституционную обязанность соблюдать и защищать права и свободы человека и гражданина, создавать надлежащие материальные, политические, правовые и иные условия для осуществления этих прав и свобод, их реализации2. Опираясь на нормы международного права, Конституцию Российской Федерации, государство обязано проводить такую социальную политику, которая гарантирует каждому гражданину Российской Федерации необходимый жизненный уровень. Безусловно, свое материальное благополучие человек должен создавать сам. Однако некоторые по тем или иным причинам не всегда способны своим трудом содержать себя и свою семью, и не каждый может во-

68

обще трудиться. Социальная политика должна быть направлена на то, чтобы трудоспособные граждане собственными усилиями достигали материального достатка для себя и своей семьи, а социальную защиту от государства, общества получали лишь те категории граждан, которые обычно в любом обществе признаются социально уязвимыми, — инвалиды, старики, дети и др. Положения Конституции Российской Федерации, регулирующие социальные отношения, составляют конституционные основы социальной государственности Российской Федерации. Конституционные основы социальной сущности российского государства целесообразно разделить на несколько элементов: ¨ основы правового положения граждан в социальной сфере: признание человека, его прав и свобод высшей ценностью, признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина — обязанность Конституция Российской Федерации. Гл. 1. М., 1996. С. 4—12. Конституция Российской Федерации. Гл. 1, 2. М., 1996. С. 4—23. 1 2

Вестник Московского университета МВД России

№ 3 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы конституционного права государства (ст. 2 Конституции Российской Федерации), каждый гражданин Российской Федерации обладает на ее территории всеми правами и свободами и несет равные обязанности (ст. 6 Конституции Российской Федерации); ¨ основы социальной политики государства: политика государства направлена на создание условий, обеспечивающих достойную жизнь и свободное развитие человека (ст. 7 Конституции Российской Федерации); ¨ признание и гарантированность прав и свобод человека и гражданина согласно общепризнанным принципам и нормам международного права (ст. 17 Конституции Российской Федерации); ¨ непосредственное действие прав и свобод человека и гражданина, которые определяют смысл, содержание и применение законов, деятельность законодательной и исполнительной власти, местного самоуправления и обеспечиваются правосудием (ст. 18 Конституции Российской Федерации); ¨ равенство в правах и свободах и гарантированность их независимо от пола, расы, национальности, языка, происхождения, имущественного и должностного положения, места жительства, отношения к религии, убеждений, принадлежности к общественным объединениям и других обстоятельств (ст. 19 Конституции Российской Федерации)3. Регулирование основ социальной государственности осуществляется не только посредством конституционных норм, но и с помощью текущего законодательства, которое играет первостепенную роль в формировании целей и реализации социальной политики. Практика законотворчества должна стремиться к тому, чтобы правовые нормы не консервировали достигнутую ступень социального развития общества. Как ни в одной другой сфере, в сфере социального развития право должно не столько закреплять социальные достижения, сколько активно способствовать их наращиванию. Конституция Российской Федерации, определяя правовое положение личности, вслед за Всеобщей декларацией прав человека4 и Международным пактом об экономических, социальных и культурных правах5 провозгласила такие социальные права, как: право на социальное обеспечение, право на труд, право на справедливые условия труда, на защиту трудовых прав всеми предусмотренными законом способами, включая право на забастовку, право на

№ 3 / 2013

объединение в профессиональные союзы и свободу профсоюзной деятельности, право на образование, право на охрану здоровья, право на благоприятную окружающую среду, право на жилище. Этот перечень основных социальных прав не может считаться исчерпывающим и не препятствует конституционной защите других общепризнанных социальных прав и свобод человека и гражданина. Определенные трудности в понимании природы социальных прав, разночтения в предлагаемых каталогах этих прав (в том числе в тех, которые закрепляются официально в конституциях, международноправовых документах), а также проблемы выработки механизмов и гарантий их реализации, контроля за деятельностью органов государства по их соблюдению, — все это связано, прежде всего, с многоаспектностью их правовой природы и содержания, а также с тем, что эти права сравнительно недавно стали признаваться в качестве основных прав человека. Тем не менее, в юридической науке нарастает тенденция рассматривать закрепленные Конституцией Российской Федерации социальные права не только как принципиальные ориентиры для законодателя, но именно как основные права, равные по значимости конституционным гражданским и политическим правам, относящиеся к фундаментальным правам человека, неотчуждаемые и принадлежащие каждому от рождения. Основанные на принципах справедливости и социальной солидарности, они закрепляются Конституцией Российской Федерации в качестве непосредственно действующих и подлежат судебной защите6. Признание и обеспечение социальных прав и гарантий их реализации имеет принципиальное значение для общественного развития и благополучия. Это не только демонстрирует приверженность государства общечеловеческим ценностям и гуманистическим идеалам, что само по себе очень важно и характеризует качественное состояние государства, но и является фактором, обеспечивающим социальную безопасность, стабильность развития общества. Однако, про3 Конституция Российской Федерации. Гл. 1, 2. М., 1996. С. 4—23. 4 Всеобщая Декларация прав человека от 10 декабря 1948 г. // СССР и международное сотрудничество в области прав человека: документы и материалы. М., 1989. С. 832. 5 Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах от 19 декабря 1966 г. // СССР и международное сотрудничество в области прав человека: документы и материалы. М., 1989. 6 Конституция Российской Федерации. М., 1996.

Вестник Московского университета МВД России

69

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы конституционного права возглашение в конституциях социальных прав еще не означает их реального исполнения. Для осуществления социальных, экономических и культурных прав требуется значительно больше усилий со стороны государства. Их претворение в жизнь требует определенной и целенаправленной политики государства в течение длительного периода. Следует учитывать, что проведение такой политики возможно только в демократических странах. Конституционные принципы и нормы, составляющие основу всего регулирования социальных прав, предполагают, что законодательство в этой сфере должно характеризоваться признаками стабильности, предсказуемости, справедливости, отсутствием произвольных изменений, поддержанием достигнутого уровня социальной защиты и вызывать доверие граждан. К сожалению, эти ориентиры не всегда соблюдаются. Изменение правового регулирования порой связано со снижением уровня социальной защиты, отменой предоставлявшихся ранее социальных благ. Понятно стремление законодателя в большей степени учесть финансово-экономические возможности государства и снизить нагрузку на федеральный бюджет; однако, нельзя не принимать во внимание то, что отказ или существенное снижение уровня социальной защиты нарушает баланс между интересами граждан и публичными интересами, что чревато социальной и политической нестабильностью. Конституция Российской Федерации закрепляет правовые основы социальной защиты, в том числе: создание условий достойной жизни и свободного развития человека, охрана труда и здоровья, государственная поддержка семьи, материнства и детства, приоритет международных социальных стандартов и т.д. Однако, провозгласить такие условия для достойной жизни и свободного развития гораздо легче, чем осуществить. В настоящее время еще достаточно много граждан Российской Федерации живут за чертой бедности, причем большая часть из них имеют постоянную работу. Борьба с бедностью, преодоление социальной несправедливости — одна из важнейших задач как государства, так и общества. 29 января 2013 г. было принято постановление Правительства РФ и утверждены новые правила исчисления величины прожиточного минимума на душу населения по основным социально-демократическим группам населения в целом по России. В третьем квартале 2012 г. величина

70

прожиточного минимума на душу населения по основным социально-демократическим группам населения составила 6643 руб.; для трудоспособного населения — 7191 руб.; пенсионеров — 5229 руб.; детей — 6367 руб.7. В настоящее время сложилась довольно противоречивая, сохраняющая старые механизмы и включающая новые элементы, система государственной социальной защиты. Условно ее можно разделить на три относительно самостоятельных блока: ¨ социальное страхование, предназначенное, в первую очередь, для трудоспособного населения; ¨ социальное обеспечение, призванное поддержать главным образом нетрудоспособных; ¨ социальную помощь, оказываемую только малоимущим гражданам. В настоящее время проводимая в системе социальной защиты реформа породила проблемы, связанные с перераспределением полномочий по осуществлению социальной защиты. На протяжении длительного периода законодательное (и подзаконное) регулирование общественных отношений в сфере социальной защиты осуществлялось преимущественно на федеральном уровне. Субъектам Российской Федерации предоставлялось право установить дополнительные льготы и преимущества для отдельных категорий граждан, т.е. дополнять сформированную на федеральном уровне систему социальной защиты отдельными необязательными элементами. С принятием Федерального закона от 22 августа 2004 г. № 122-ФЗ8 ситуация кардинальным образом изменилась. Значительная часть полномочий по социальной поддержке, в том числе по установлению конкретных мер такой поддержки, была передана субъектам Российской Федерации. При этом, законодатель не проявил достаточной последовательности, в силу чего формулиПостановление Правительства РФ от 29 января 2013 г. «Об утверждении Правил исчисления величины прожиточного минимума на душу населения и по основным социально-демократическим группам населения в целом по Российской Федерации» // Российская газета. 2013, 6 февр. 8 Федеральный закон Российской Федерации от 22 августа 2004 г. № 122-ФЗ (ред. от 22июля 2008 г.) «О внесении изменений в законодательный акты Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых законодательных актов Российской Федерации в связи с принятием Федеральных законов «О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон «Об общих принципах организации законодательных (представительных) и исполнительных органов государственной власти субъектов российской Федерации» и «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» // СЗ РФ. 2004. № 35. Ст. 3607. 7

Вестник Московского университета МВД России

№ 3 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы конституционного права ровки Закона не дают прямого ответа на вопрос: должны ли субъекты Российской Федерации осуществлять социальную защиту названных в Законе категорий граждан и имеют ли право это делать. Сложившееся положение вызывает резкую критику специалистов, недовольство населения страны, рост социальной напряженности. В научных публикациях последних лет система социального обеспечения нередко оценивается как не соответствующая принципу социальной справедливости, не обеспечивающая достойную жизнь и свободное развитие человека, что, тем самым, расходится с конституционно защищаемыми ценностями и целями9. Существует реальная опасность нарушения баланса конституционно защищаемых ценностей, разрыва между социальными и экономическими задачами, между правами граждан и публичными интересами. Определение путей развития нашего общества, пределов вмешательства государства в экономическую и социальную сферы, обеспечение регулирующей роли государства в распределении собственности, призванном создавать условия для равенства граждан, расширение социальной функции государства, возрастание ответственности государства перед гражданином за создание достойных условий его жизни — важные задачи теории и практики в переходный период. Определенные контуры программы формирования такого рода государства приведены в стратеги и основных направлениях развития страны, представленных обществу Президентом России. Особая роль здесь принадлежит Посланию Президента РФ Феде-

ральному Собранию страны, озвученному 12 декабря 2012 г., в котором специально подчеркивается, что целями государственной стратегии реформирования страны являются «демократическое развитие России, становление цивилизованного рынка и правового государства. И самое главное — повышение уровня жизни нашего народа»10. Реальное повышение благосостояния народа осуществимо, прежде всего, на пути планомерного продвижения к собственной модели социального государства. К сожалению, в настоящее время сделано недостаточно для реализации данной цели. Ни в одном из Посланий Президента РФ ни разу не упоминалось понятие «социальное государство» применительно к России, в то время как ст. 7 Конституции РФ предписывает исполнительной власти последовательно осуществлять формирование в России институтов и механизмов такого государства. Кроме того, в Конституции Российской Федерации не содержится определения правового государства, а указаны лишь некоторые его признаки. Тем не менее, концепция социального государства, обеспечивающего постепенный переход к равенству, справедливости и нравственности, — важный аспект модели нового общества, которое должно быть сформировано в России. Гарантии реализации прав граждан в сфере труда и социального обеспечения. Практика применения трудового законодательства и законодательства о социальном обеспечении: мат-лы междунар. науч.-практ. конф. / под ред. К.Н. Гусова. М., 2006, С. 524, 526, 634; Социальное законодательство: науч.-практ. пособие / отв. ред. Ю.А. Тихомиров, В.Н. Зенков. М., 2005. С. 263. 10 Путин В.В. Послание Президента Российской Федерации Федеральному Собранию // Российская газета. 2012. 12 дек. 9

Конституционное право России; 4-е изд., перераб. и доп.: учебник / под ред. А.С. Прудникова, Б.С. Эбзеева, В.И. Авсеенко. — М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2010. — 615 с. В учебнике подробно рассматриваются вопросы, традиционно относящиеся к предмету науки конституционного права. В частности, в нем нашли отражение такие институты, как конституционные основы гражданского общества, юридические механизмы защиты прав и свобод человека и гражданина, федеративное устройство, система органов государственной власти и местного самоуправления в РФ и др. При рассмотрении названных институтов использованы как традиционные подходы к их исследованию, так и обращение к общественной практике, обусловливающей действие Конституции РФ. Большое внимание уделено избирательной системе с учетом изменений, произошедших в избирательном законодательстве. Для преподавателей, аспирантов, студентов юридических вузов и факультетов, практических работников, а также для всех, кто интересуется проблемами отечественного конституционного права.

№ 3 / 2013

Вестник Московского университета МВД России

71

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы гражданского права

ПРАВО РЕБЕНКА НА ВЫРАЖЕНИЕ СОБСТВЕННОГО МНЕНИЯ И.В. ДЖАБУА, кандидат юридических наук, старший преподаватель кафедры гражданского права и процесса Московского университета МВД России Научная специальность: 12.00.03 — гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право E-mail: [email protected] Аннотация. Анализ российского законодательства позволяет сделать вывод, что право ребенка на выражение своего мнения и право ребенка на учет своего мнения — разные правовые категории. Автор характеризует мнение ребенка наличием определенной правовой значимости. На основании этого сделан вывод о том, что в ряде случаев учет мнения ребенка является юридическим основанием для принятия того или иного решения и как следствие — юридическим фактом для возникновения семенных правоотношений с участием несовершеннолетних. Ключевые слова: право ребенка; усыновление ребенка; установление отцовства.

RIGHT OF THE CHILD TO EXPRESSION OF OWN OPINION I.V. DZHABUA, the candidate of jurisprudence, the item the teacher of chair of civil law and process of the Moscow university of the Ministry of Internal Affairs of Russia Annotation. The analysis of the Russian legislation allows to draw a conclusion that the right of the child to expression of the opinion and the right of the child to the accounting of the opinion — different legal categories. The author characterizes opinion of the child existence of a certain legal importance. On the basis of it I drew a conclusion that in some cases the accounting of opinion of the child is a legislative basis for adoption of this or that decision and as a result — the legal fact for emergence of seed legal relationship with participation of minors. Keywords: right of the child; adoption of the child; paternity proof, intellectual property; protection; responsibility; copyright; licensing.

В Конвенции о правах ребенка, одобренной Генеральной Ассамблеей ООН 20 ноября 1989 г. и вступившей в силу для РФ с 15 сентября 1990 г.1 закреплено, что ребенок имеет право свободно выражать свое мнение. Это право включает в себя свободу искать, получать и передавать информацию и идеи любого рода, в устной, письменной или печатной форме, в форме произведений искусства или с помощью других средств по выбору ребенка. Данное право ребенка закреплено также в ст. 57 Семейного кодекса РФ (далее — СК РФ) и свидетельствует о признании его личностью, о необходимости считаться с мнением ребенка. Нельзя не согласиться с мнением А.М. Нечаевой, которая в своих работах считает, что «налицо еще одно свидетельство стремления следовать положениям Конвенции о правах ребенка, линии на учет его волеизъявления, которое в определенных законом случаях имеет правовое значение, т.е. обязательную силу. И государство использует эффективное средство поддержания интересов ребенка как личности»2. При этом необходимо учитывать, что право ребенка на выражение своего мнения и право ребенка на учет своего мнения — разные правовые категории.

72

Так, ребенок любого возраста вправе выражать свое мнение при решении в семье любого вопроса, затрагивающего его интересы, а также быть заслушанным в ходе любого судебного или административного разбирательства. Такая постановка вопроса вовсе не исключает ситуации, когда родители, выслушав ребенка, принимают прямо противоположное его мнению решение. В отношении родителей ребенка ст. 57 СК РФ устанавливает следующее правило: родители должны учитывать не только согласие, но и несогласие ребенка с тем или иным решением, принятым родителями. Право ребенка на учет его мнения возникает лишь при достижении возраста десяти лет. Семейный кодекс РФ принял данный возраст, рекомендованный Конвенцией о правах ребенка, как обязательный, закрепив в ст. 59, 72, 132, 134, 136, 143, 154 СК РФ, что мнение ребенка, достигшего 10-летнего возраста, обязательно, за исключением случаев, когда это противоречит его интересам. При этом в ст. 57 СК РФ не указан минимальный возраст, по достижении которого ребенок приобреСборник международных договоров СССР. Вып. XLVI. 1993. Нечаева А.М. Россия и ее дети (ребенок, закон, государство). М., 2000. С. 224.

1 2

Вестник Московского университета МВД России

№ 3 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы гражданского права тает право на выражение своего мнения при решении каких-либо вопросов в семье, а также способы для его реализации. О.Ю. Ильина верно замечает: «Принятие во внимание или отклонение доводов детей, не достигших возраста 10 лет, является исключительной прерогативой родителей»3. Очевидно, что, в первую очередь, это зависит от определенной степени интеллектуального и физиологического развития ребенка, когда он самостоятельно сможет формулировать свое мнение в любой доступной и понятной окружающим его лицам форме. Так, например, ребенок может реализовать свое право при выборе родителями для него образовательного учреждения и др. В научной литературе отмечалось, что 10 лет — слишком небольшой возраст, чтобы воле ребенка можно было придавать такое решающее значение. Например, А.И. Пергамент указывала, что для самостоятельного решения тех или иных вопросов «необходимо, чтобы сознание ребенка обладало бы большей зрелостью» и предлагала установить возраст в 12 лет для всех случаев, в которых закон придает воле несовершеннолетнего решающее значение4. Представляется, что это не вполне оправдано. Тем более, что, как отмечала Н.В. Летова, норма о получении согласия ребенка в возрасте 10 лет полностью оправдала себя на практике. Возраст ребенка в 10 лет установлен в законе без строго научного, физиологического и психологического обоснования, но он соответствует тому возрасту, когда ребенок начинает осознанно проявлять свое отношение к окружающим и умеет высказывать о них свое суждение5. М.В. Антокольская достаточно лаконично определила значимость права ребенка выражать свое мнение: «Учет мнения ребенка предполагает, что оно, во-первых, будет заслушано; во-вторых, при несогласии с мнением ребенка, лица, решающие вопросы, затрагивающие его интересы, обязаны обосновать, по каким причинам они сочли необходимым не следовать пожеланиям ребенка»6. В развитие положения о свободном выражении ребенком своего мнения при решении в семье вопросов, затрагивающих его интересы, законодатель предусматривает различные формы реализации права ребенка на выражение своего мнения, определяет случаи, когда мнение ребенка имеет правовое значение: ¨ во-первых, ребенок вправе выражать свое мнение при решении в семье любого вопроса, затрагивающего его интересы;

№ 3 / 2013

¨ во-вторых, ребенок вправе быть заслушанным в ходе любого судебного или административного разбирательства; ¨ в-третьих, учет мнения ребенка, достигшего возраста десяти лет, обязателен, за исключением случаев, когда это противоречит его интересам; ¨ в-четвертых, в случаях, предусмотренных СК РФ, органы опеки и попечительства или суд могут принять решение только с согласия ребенка, достигшего возраста 10 лет. Как отмечает в своих работах Н.Н. Тарусина, право ребенка выражать свое мнение может быть дифференцированно по двум критериям, действующим как порознь, так и совместно: по возрасту и значимости семейно-правового акта7. В случаях, предусмотренных семейным законодательством, согласие ребенка старше десяти лет является обязательным. Так, изменение имени и (или) фамилии ребенка, в том числе усыновленного, восстановление в родительских правах в отношении ребенка, усыновление ребенка, назначение опекуна ребенку, достигшего возраста десяти лет, может быть произведено только с его согласия; т.е. такие действия вообще не могут быть совершены, если ребенок возражает против этого. Дети же младшего возраста, т.е. моложе десяти лет, «имеют право на мнение в диспозитивном режиме: учет его обязателен, однако степень обязательности и мотивация иного решения отдается на усмотрение родителей, органа опеки и попечительства, суда. Данное правило ориентировано на «интересы ребенка», однако и здесь возможности конкретизации ситуационной нормы к казусу весьма объемны»8. Получается, что принятие во внимание или отклонение доводов детей, не достигших возраста десяти лет, является исключительной прерогативой родителей. Однако, после достижения ребенком 10-летнего возраста учет его мнения родителями обязателен; исключение могут составить лишь те предложения и пожелания ребенка, реализация которых противоречила бы его интересам. Целесообразно расширить перечень ситуаций семейно-правового характера, предполагающих получение обязательного согласия ребенка в возрасте старше Ильина О.Ю. Интересы ребенка в семейном праве Российской Федерации. М., 2006. С. 106. 4 Пергамент А.И. Опека и попечительство. М., 1966. С. 98. 5 Летова Н.В. Усыновление в Российской Федерации: правовые проблемы. М., 2006. С. 78. 6 Антокольская М.В. Семейное право: учебник. М., 2002. С. 189. 7 Тарусина Н.Н. Семейное право: учеб. пособие. М., 2001. С. 111. 8 Там же. 3

Вестник Московского университета МВД России

73

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы гражданского права десяти лет. Например, представляется необходимым получение такого согласия при рассмотрении судом иска об установлении отцовства в отношении данного ребенка. Так, в п. 4 ст. 48 СК РФ сказано, что установление отцовства в отношении лица, достигшего возраста 18 лет, допускается только с его согласия, а если оно признано недееспособным — с согласия его опекуна или органа опеки и попечительства9. В отношении данной нормы М.В. Антокольская рассуждает следующим образом: «Такое ограничение предусмотрено потому, что в соответствии с существующей в нашей стране концепцией родительских прав и обязанностей, большинство из них прекращается после достижения ребенком совершеннолетия. Из этого факта вытекает вывод о том, что до достижения совершеннолетия установление отцовства отвечает интересам ребенка, поскольку это дает ему право на получение содержания, воспитания и защиты со стороны родителей. После достижения ребенком совершеннолетия картина меняется, поскольку совершеннолетнее лицо более не нуждается в этом, а родитель, напротив, может быть заинтересован в получении алиментов от ребенка»10. Данная ситуация нуждается в осмыслении, исходя, прежде всего, из интересов ребенка: действительно ли установление отцовства в отношении несовершеннолетнего ребенка соответствует его интересам. В связи с чем, необходимо дополнить п. 4 ст. 48 СК РФ: «При рассмотрении требования об установлении отцовства в отношении ребенка, достигшего 10 лет, удовлетворение иска об установлении отцовства возможно только при наличии согласия данного ребенка». Анализ ст. 20 ГК РФ, определяющей место жительства гражданина, и положений Закона «О праве граждан РФ на свободу передвижения, выбор места пребывания и места жительства в пределах РФ»11 позволяет сделать следующий вывод: ребенок, достигший возраста 14 лет, вправе самостоятельно осуществлять выбор своего места жительства. Поскольку при расторжении брака в судебном порядке решается вопрос о том, с кем из родителей будут проживать несовершеннолетние дети, то обязательно должно быть получено согласие ребенка, достигшего возраста 14 лет. Аналогичное согласие необходимо и при заключении между родителями, проживающими раздельно, соглашения о месте проживания ребенка. Однако, в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 27 мая 1998 г. №10 «О применении судами

74

законодательства при разрешении споров, связанных с воспитанием детей»12 в п. 5 дополнительно к вышеотмеченному указывается, что, решая вопрос о месте жительства несовершеннолетнего при раздельном проживании его родителей (независимо от того состоят ли они в браке), необходимо иметь в виду, что место жительства ребенка определяется исходя из его интересов, а также с обязательным учетом мнения ребенка, достигшего возраста десяти лет, при условии, что это не противоречит его интересам. Привести в соответствие с гражданским законодательством следует также и Основы законодательства РФ об охране здоровья граждан13. В соответствии с п. 1. ст. 63 СК РФ родители обязаны заботиться о здоровье, физическом и психическом развитии своих детей. Возникающие при этом правоотношения, регулируются нормами Основ законодательства РФ об охране здоровья граждан (далее — Основы). Часть 1 ст. 31 Основ предполагает, что информация о состоянии здоровья включает в себя сведения о состоянии своего здоровья (сведения о результатах обследования, наличии заболевания, его диагнозе и прогнозе, методах лечения, связанном с ними риске, возможных вариантах медицинского вмешательства, их последствиях и результатах проведенного лечения). Необходимым условием медицинского вмешательства является информированное добровольное согласие гражданина. Обязательное согласие несовершеннолетнего, при решении вопроса о производстве медицинского вмешательства или об отказе от него, о прекращении начатого вмешательства требуется в случае, если он достиг 15 лет. Поэтому целесообразным будет установление соответствия, закрепленного в Основах возрастного ценза 15 лет, принятому в гражданском и семейном законодательстве, делению детей на малолетних (до 14 лет) и несовершеннолетних (от 14 до 18 лет). Вышеизложенное ясно свидетельствует о том, что мнение ребенка характеризуется наличием определенной правовой значимости и в ряде случаев учет мнения ребенка является юридическим основанием для принятия того или иного решения и как следствие — юридическим фактом для возникновения семенных правоотношений с участием несовершеннолетних. СЗ РФ. 1996. № 1. Ст. 16. Антокольская М.В. Указ. соч. С. 191. 11 Закон РФ от 25 июня 1993 г. №5242-1 «О праве граждан РФ на свободу передвижения, выбор места пребывания и жительства в пределах РФ» // Российская газета. 1993, 10 авг. 12 Российская газета. 1998, 10 июня. 13 Российские вести. 1993, 9 сент. 9

10

Вестник Московского университета МВД России

№ 3 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы гражданского права

НЕКОТОРЫЕ ТЕОРЕТИКО-МЕТОДОЛОГИЧЕСКИЕ АСПЕКТЫ ФОРМИРОВАНИЯ ИСТОЧНИКОВ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА Т.В. ЛАРИНА, кандидат юридических наук, доцент Научная специальность: 12.00.03 — гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право E-mail: [email protected] Аннотация. Исследование закономерностей источников гражданского права в контексте правопонимания с необходимостью предполагает предварительное рассмотрение некоторых теоретико-методологических аспектов, которые раскрывают сущность категорий, отражают объект исследования и метод его осуществления. Ключевые слова: источники гражданского права, источник права, форма права, научные категории.

SOME TEORETIKO-METHODOLOGICAL ASPECTS OF FORMATION OF SOURCES OF CIVIL LAW T.V. LARINA, candidate of jurisprudence, associate professor Annotation. Research of regularities of sources of civil law in a right understanding context with need assumes preliminary consideration of some teoretiko-methodological aspects which open essence of categories, reflect object of research and a method of its implementation. Keywords: sources of civil law, right source, right form, scientific categories.

Одной из традиционных и неразрешенных до настоящего времени проблем отечественной цивилистики есть все основания признать преимущественную ориентацию на изучение вопросов догмы гражданского права и слабую разработанность собственной теоретико-методологической, социологической базы и категориально-понятийного аппарата, в том числе и источников гражданского права. Исследование закономерностей источников гражданского права в контексте правопонимания с необходимостью предполагает предварительное рассмотрение его теоретико-методологических основ, состоящее в раскрытии сущности категорий, отражающих объект исследования и метод его осуществления. Обоснованность такой логики объективно обусловлена характером функциональной направленности любой научной методологии, ориентированной на познание исследуемого объекта через исходные научные категории. В этом своем качестве научные категории представляют собой содержательные, предметные образы, воспроизводящие в мышлении (идеально) объективную суть реальных процессов правовой действительности и отношений, существующих в ней, и выражают специфически правовую качественную определенность данных процессов и явлений. Смысл их изучения состоит в том, чтобы установить, как и в какой степени, существующий набор и струк-

№ 3 / 2013

турные связи правовых категорий адекватно отражают свойства, связи и сущность явлений и отношений правовой действительности, закономерное и необходимое, обнаруженное в праве. Правовые категории являются элементом методологии права, выполняющим в ее рамках определенную структурно-функциональную роль инструмента непосредственного анализа, с помощью которого в правовых явлениях устанавливается правовое и неправовое, выявляется необходимое и специфическое, главное и второстепенное. Наконец, правовые категории выступают не только необходимым инструментом методологии права, но и показателем существующего уровня культуры научного мышления1. Приведенные теоретико-методологические положения актуализируются в рамках предпринятого исследования, поскольку категории источников гражданского права и их закономерностей не во всех случаях получают адекватную интерпретацию в научной литературе. Анализ этой литературы свидетельствует о том, что весьма значительное, а в ряде случаев чуть ли не основное внимание в ней традиционно уделяется скруВасильев А.М. Правовые категории. Методологические аспекты разработки системы категорий теории права. М., 1976. С. 57, 61, 65, 67, 73, 74; Керимов Д.А. Проблемы общей теории права и государства в 3-х т. Т. 1. Социология права. М., 2001. С. 8; Т. 2. Философия права. М., 2002. С. 89, 93, 94, 195; Синайский В.И. Русское гражданское право. М., 2002. С. 29, 45. 1

Вестник Московского университета МВД России

75

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы гражданского права пулезному анализу сложившихся по данной проблеме точек зрения. Более того, не будет преувеличением констатировать, что сегодня трудно отыскать работу, посвященную тем или иным аспектам источников права, где бы не излагались различные подходы к понятию источников права как в историческом, так и в современном ракурсах. При этом, одни авторы считают, что по данному вопросу споры можно считать преодоленным2, а другие убеждены в том, что проблема соотношения понятий источников права остается актуальной, имеющей не только терминологическую и семантическую, но и содержательную стороны3. Несмотря на это, как представляется, сегодня вполне можно констатировать, что признанной большинством авторов является исходная позиция, в соответствии с которой категория «источники права» отражает социальные источники, к которым относятся различные сферы общественных отношений, и формальные (юридические) источники, представляющие собой способы (формы) внешнего выражения и закрепления норм права4. Глубоко и всесторонне анализируя работы отечественных и зарубежных представителей юридической науки различных периодов ее развития, к близкому, если не к аналогичному, выводу приходит и М.Н. Марченко5, подчеркивая, что при таком подходе источники права рассматриваются в иерархическом (субординационном) контексте и подразделяются на первичные (материальные, социальные и иные) и вторичные (формально-юридические), где первые обуславливают существование и содержание вторых. Характеризуя нюансы существующих предоставлений о категории источников права, автор выделяет ряд из специфических особенностей, обогащая тем самым картину состояния разработанности данной категории. В частности, отмечается, что формальноюридическое представление об источниках права является в настоящее время наиболее распространенным и часто употребляемым, что объясняется широкой доступностью формального понимания источников права, его гораздо большей определенностью и возможностью практического применения. На два подхода разделились представления о соотношении категорий «источник права» и «форма права». Суть первого подхода состоит в полном отождествлении данных категорий, а второго — в полном несовпадении. Точка зрения самого автора по данному вопросу состоит в том, что в одних отношениях форма и ис-

76

точник права могут совпадать, а в других — нет. Совпадение формы и источника права имеет место, если речь идет о формально-юридических источниках права, которые называют еще формальными источниками права. Здесь форма указывает на то, каким образом организовано и выражено во вне юридическое (нормативное) содержание, а источник — на то, какие факторы, предопределяют рассматриваемую форму права и ее содержание. Что касается первичных источников права (материальные, социальные и иные факторы), предопределяющих процесс правообразования, то здесь совпадения источников права с формами права не может быть6. Представляется, что в принципе обоснованным и неоспоримым положением сложившегося на сегодня преобладающего представления об источниках права является признание существования социальных и формально-юридических аспектов (сторон) данной категории, которые в своей совокупности отражают содержание и форму права. Вместе с тем, при более детальном критическом анализе, сложившееся представление о категории источников права обнаруживает свою шаткость как в теоретико-методологическом, так и практическом отношениях. Так, отнесение различных видов общественных отношений к социальным источникам права вряд ли можно считать в полной мере обоснованным, поскольку они сами по себе не создают нормы права. На необходимость учета данного обстоятельства обращают внимание исследователей как классики, так и современные представители отечественного правоведения. В самом общем плане на это указывал Е.Н. Трубецкой, отмечая, что под источниками права нужно понимать не все те причины, которые влияют на содержание правовых норм, а только те причины или силы, которые сообщают тем или иным правилам Общая теория государства и права. Академический курс в 2-х т. / под ред. М.Н. Марченко. Т. 2. Общая теория права. М., 1998. С. 133. 3 Рябко А.И., Василенко О.Н. Актуальные проблемы онтологии форм права // Философия права. 2000. № 2. С. 60. 4 Общая теория государства и права. С. 132—134; Проблемы общей теории права и государства / под ред. В.С. Нерсесянца. М., 1999. С. 265; Общая теория права и государства / под ред. В.В. Лазарева М., 1994. С. 111—115; Бошно С.В. Форма права: теоретико-правовое исследование: дисс. …докт. юрид. наук. М., 2005. Общая теория права и государства / под ред. В.В. Лазарева. С. 38, 39, 382; Диденко А.А. Система источников гражданского прав Российской Федерации: дисс. …канд. юрид. наук. Краснодар, 2008. С. 37—40. 5 Марченко М.Н. Источники права. М., 2009. С. 43—58. 6 Там же. С. 55—57. 2

Вестник Московского университета МВД России

№ 3 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы гражданского права значение правовых норм, т.е. обуславливают собой их обязательность7. Рассматривая социальные основания источников права, И.В. Михайловский считал, что к ним следует относить и субъективные факторы, относящиеся к человеческому сознанию, для которого объективные факторы доставляют материал, преломляющийся в психике человека и побуждающий в ней потенции правового чувства8. В аналогичном ключе высказываются и известные современные авторы. Влияние общественных отношений на возникновение, функционирование и развитие феномена права, пишет С.С. Алексеев, так же как и соответствующее обратное воздействие последнего осуществляется только через человека, через его сознание и поведение. Поэтому необходимо проводить принципиальное различие между общим влиянием экономики на жизнь общества и значением экономики в качестве фактора создающего, формирующего институты общества. Сами институты общества, в том числе и право, при всей их зависимости от внешних факторов и условий, напрямую, пусть и, в конечном счете, не выводимы из экономики. Фактор, обусловливающий право, скорее всего, следует искать в разуме человека, в разумной деятельности людей. Влияние любой внешней силы на поведение человеке, его образ действия, поступки, так или иначе, проходит через его мысли, чувства и другие стороны сознания. В результате разумной деятельности людей известные формы этой деятельности объективируются, обретают самостоятельное автономное бытие, отчуждаются в самостоятельные институционные образования (институты). Именно в этих институтах высшие проявления разума, самые значимые его ценности могут закрепляться, накапливаться, обогащаться и получать непрерывное бытие во времени как феномены культуры для всех людей, для будущих поколений. Социальным институтам, содержащим и накапливающим позитивной потенциал разума, в условиях цивилизации и является право9. Имея в виду распространенный подход к характеристике социальных источников права, А.И. Экимов правильно отмечает, что такие исследования не выходят на проблему формирования источников права, поскольку тот или иной социальный фактор может существовать, действовать, но не порождать право. Чтобы оказать воздействие на формирование права эти факторы должны сначала получить выражение в виде конкретной идеи, которая должна строиться на основе учета и со-

№ 3 / 2013

четания различных социальных интересов и из которой выпадает та или иная правовая норма10. Заложенная в приведенных положениях мысль, в принципе, верно ориентирует на раскрытие социальных источников права путем выделения и использования особого, обусловленного общественными отношениями социально-психологического механизма, который включает в себя социальные потребности, интересы и волю участников этих отношений. Исследуя социальные основания права, Г.В. Мальцев относит перечисленные социально-психологические элементы источников права к особой группе социальных регуляторов. Идеальный образ правопорядка, спроектированный на будущее, пишет автор, формируется на базе знаний, отражающих динамику потребностей и интересов, находящихся в области объективно-субъективного бытия, а также на основе чисто субъективных замыслов, желаний, намерений и иных волевых устремлений. Перечисленные элементы базы формирования правопорядка относятся к непосредственным социальным регуляторам11. Выделенные выше элементы социально-психологической степени источников права являются предметом исследований представителей современной юридической науки, хотя и в контексте комплексной разработки теоретико-методологических основ данной категории. К подобного рода исследованиям относятся, например, работы, посвященные социальному, волевому и юридическому содержанию права12, соотношению интересов и права13, источникам права и юридической технике14. При рассмотрении понятия источников права акцент чаще всего делается на Трубецкой Е.Н. Энциклопедия права. СПб., 1999. С. 95—97. Михайловский И.В. Очерки философии права. Т. 1. Томск, 1914. С. 238. 9 Алексеев С.С. Линия права. Собр. соч. в 10 т. Т. 5. М., 2010. С. 124, 125. 10 Экимов А.И. К методологии анализа источников права. Источники права: проблемы теории и практики: мат-лы конф. М., 2008. С. 31, 32. 11 Мальцев Г.В. Социальные основания права. М., 2007. С. 17—22, 770, 771. 12 Кудрявцев В.Н., Казимирчук В.П. Современная социология права. М., 1995; Мальцев Г.В. Указ. соч.; Арзуманян А.В. Содержание гражданского права: дисс. … канд. юрид. наук. М., 2004; Родионова О.М. Источники гражданского права России: история и современность. М., 2009. 13 Экимов А.И. Интересы и право в социалистическом обществе. Л., 1984; Шайкенов Н.А. Правовое обеспечение интересов личности: дисс. … докт. юрид. наук. Алма-Ата, 1992; Михайлов С.В. Категория интереса в российском гражданском праве. М., 2002; Дедов Д.И. Конфликт интересов. М., 2004; Романовский С.В. Сочетание частных и публичных интересов в гражданском праве: дисс… канд. юрид. наук М., 2008. 7 8

Вестник Московского университета МВД России

77

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы гражданского права таком их социально-психологическом элементе, как воля. Например, исследуя источники гражданского права, О.М. Родионова приходит к выводу, что в широком смысле источник права — это выражение воли субъекта правотворчества, направленной на установление нормы права посредством формы права. Последняя, представляет собой интеллектуальную конструкцию, складывающуюся исторически, отвечающую предъявляемым требованиям и признающуюся в обществе (в доктрине, в практике, в том числе законодательной) в качестве формы права. Воля субъекта правотворчества придает юридическую силу правилу поведения путем закрепления ее в конкретной форме права15. Конечно, воля, а точнее волевое поведение, играет чрезвычайно важную роль для понимания механизма правообразования и его результатов, а, в конечном счете, категории источников права субъектов волевого поведения; как известно, классики отечественного правоведения, называли их «правообразующими силами», «источниками правообразования», порождающими соответствующие им виды формальных источников права16. Однако, абсолютизация автором волевого начала источников права необоснованно выводит за рамки данной категории другие элементы его социально-психологической стороны, в результате чего предполагаемая им конструкция становится уязвимой в ряде ее аспектов. Например, напрямую связывая юридическую силу правил поведения только с волей, автор не учитывает, что если волевое опосредование общественных отношений не отражает объективных потребностей соответствующих сфер социальных отношений и социальные интересы их участников, то и о юридической силе установленных волевым порядком правил поведения можно будет говорить лишь условно (формально). Именно выгодное, оптимальное удовлетворение потребностей общественных отношений и интересов их участников придает волевому поведению целевую направленность, наполняет его определенным правообразующим смыслом и содержанием, предопределяя, тем самым, характер правовых предписаний, способы и средства их объективизации, т.е. формальноюридическое оформление. Кроме того, среди элементов «особой группы социальных регуляторов» целенаправленное волевое поведение субъектов в историкоэволюционном контексте не всегда имеет превалирующее значение, о чем свидетельствуют, например, этап формирования обычных норм права.

78

Однако, в наибольшей степени теоретико-методологическая шаткость получившего признание и распространение представления об источниках права обнаруживается при обращении к проблеме соотношения данной категории с категорией формы права. Утверждение М.Н. Марченко о том, что в процессе разрешения данной проблемы эти категории или полностью отождествляются или полностью разграничиваются17, как представляется, не совсем точно отражает существующее положение. Дело в том, что использование в юридической литературе терминологического оборота «форма (источник) права», отнюдь не означает, «полного отождествления» категорий источника и формы права. Анализ работ, в которых используется этот терминологический оборот, показывает, что их авторы не отрицают, при этом доли различных социальных факторов в правообразовании. Об этом свидетельствует, например, двухтомный академический курс общей теории государства и права, ответственным редактором которого, кстати сказать, является М.Н. Марченко. В гл. VI этой работы, посвященной «формам, или источникам права», в частности, отмечается, что термин «источник прав» в юридической смысле нужно понимать только как форму выражения правовых норм и придания им общеобязательности. Такое понятие источника права следует отличать от понятия источника, порождающего возникновение правовых норм18. Практика и характер разграничения категорий «источники права» и «формы права» фактически до степени самостоятельных сущностей не могла не породить сомнение в соответствии такой «парной» категориальной конструкции хрестоматийной философской конструкции «содержание и форма». Например, А.В. Васильев пишет, что использование термина «источника права» в связи с понятием «форма права» не соответствует философскому понятийному аппарату. Поэтому в таком сочетании эти понятия вполне могут Конституция, закон, подзаконный акт / под ред. Ю.А. Тихомирова. М., 1994; Проблемы юридической техники: сб. ст. / под ред. В.М. Баранова. Н. Новгород, 2000; Алексеев С.С. Общие дозволения и общие запреты в советском праве. М., 1989; Москаленко И.В. Гражданско-правовые дефиниции (методологический аспект): дисс… канд. юрид. наук. М., 2003; Законотворческая техника современной России: состояние, проблемы, совершенствование. сб. ст. в 2 т. / под ред. В.М. Баранова. Н. Новгород. 2001; Бородянский В.И. Механизм взаимодействия принципов и норм гражданского права современной России: дисс… канд. юрид. наук. М., 2002; Родионова О.М. Указ. соч. 15 Родионова О.М. Указ. соч. С. 22, 23. 16 Синайский В.И. Указ. соч. С. 68—78. 17 Марченко М.Н. Указ. соч. С. 55, 56. 18 Общая теория государства и права. С. 133. 14

Вестник Московского университета МВД России

№ 3 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы гражданского права быть исключены из аппарата правоведения и заменены общенаучной философской категорией «форма и содержание» права19. Предлагаются и другие средства корректировки сложившего представления о соотношении источников права и форм права, поскольку оно противоречит этимологии и познавательному значению этих понятий, нарушает принципы объективности, относительности и системной полноты в познавательном объяснении указанных правовых явлений, ведет к их смещению и запутыванию правопонимания и, исходя из этого, Н.А. Тузов пишет, что при соблюдении названных принципов в формировании и выражении правопонимания наиболее верным является не разграничение и противопоставление «источников права» и «форм права», а признание наличия определенной связи между ними. Эта связь теоретически может быть выражена посредством введения в объяснение данных понятий обобщающей категории — структуры правообразования, означающей схему логической и действительной связи источников генезиса и развития права. Данная категория выводится в результате анализа и синтеза исторически действительного правового регулирования, начинающегося со стадии правотворчества. В этой категории отражается наличие и связь отмеченных в теории права видов источников права как того, что порождает, обуславливает нормы и принципы права, из чего происходят. При этом, категория «структура правообразования» диалектически и интегративно включает в себя не только видовые источники права, но и определенным образом связанные с ними формы права как способы внешнего выражения норм права20. С критическим отношением авторов приведенных положений к сложившемуся представлению о соотношении источников и форм права вполне логично согласиться. Вместе с тем, трудно признать обоснованным и плодотворным предложение об исключении из понятийного аппарата термина «источники права», поскольку данная категория включает в себя как содержание, так и форму права и поэтому должна не исключаться, а рассматриваться в качестве отражающей и объединяющей эти ипостаси права на более высоком уровне абстракции. Кроме того, что особенно важно иметь в виду, в этом своем качестве данная категория не просто «отражает и объединяет» содержание и форму права, но и придает им характер элементов системы, находящихся в специфических струк-

№ 3 / 2013

турно-функциональных взаимосвязях. Эту взаимосвязанность придает им волевое поведение человека, обусловленное объективно формирующимися в рамках социальных отношений потребностями и интересами в определенной правовой организации жизнедеятельности людей, и реализующее эти потребности и интересы посредством волевых формализованных актов, которые обеспечивают одновременную объективизацию самих правил поведения и способов их выражения, закрепляя, аккумулируя, таким образом, социально-правовую и формально-юридическую ипостаси источников права. В этой связи весьма спорным представляется выведение социально-психологических регуляторов вообще за рамки правового поля и рассмотрение «формальных» источников права лишь в качестве формы выражения правовых норм и придания им общеобязательности, средства организации юридического (нормативного) содержания права21. Социально-психологические регуляторы имеют правовую природу, действуют и при отсутствии писаного права, а поэтому должны рассматриваться в качестве составной части юридической категории «источники права» точно так же, как, например, цели, мотивы и формы виновности волевого поведения рассматриваются в качестве элементов состава правонарушения. Что касается формальной составляющий данной категории, то она является не только юридико-техническим средством, организующим соответствующим образом юридическое содержание права, но и формой отражение его социально-психологических начал, о чем наглядно свидетельствуют, например, закрепляемые в законодательных актах социальные цели, принципы, дефиниции, декларации и другие элементы социально-волевого содержания права. Мысли о необоснованности разграничения или противопоставления социальных и формальных источников права опосредованно прослеживаются и в работах авторов, рассматривающих последние в качестве «первичных» правовых явлений. Например, выдающийся теоретик гражданского права Ю.С. Гам19 Васильев А.В. «Источники и формы права» как научная категория. Источники права. Проблемы теории и практики: мат-лы конф. М., 2008. С. 40. 20 Тузов Н.А. Закономерности правопонимания и источники права. Теоретические и практические проблемы правопонимания: мат-лы III междунар. науч. конф. / под ред. В.М. Сырых, М.А. Заниной. М., 2009. С. 178, 179. 21 Общая теория государства и права. С. 133; Марченко М.Н. Указ. соч. С. 55—57.

Вестник Московского университета МВД России

79

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы гражданского права баров писал, что центральное положение в учении об объективном праве занимает понятие источников права. Исходя из этого, автор отмечал, что исторические памятники, утратившие свое обязательное действие, народное правосознание — общую волю и другие психические состояния не содержат в себе никаких признаков права до тех пор, пока эти состояния не отражаются во внешних формах обычая, закона и других источниках права. Факты, на которые можно опереться, представляются только формальными источниками права, поскольку ими выражается вовне вся совокупность условий образования, применения

и цели установления тех или иных положений и институтов права22. Н.М. Коркунов по существу придерживался аналогичной позиции, полагая, что с помощью сущности природы и характера права, представлений о его понятии, можно судить о его источниках и наоборот. Поэтому определения юридических норм по их источнику являются более объективными, чем по содержанию23. Гамбаров Ю.С. Гражданское право. Общая часть. М., 2003. С. 188, 189. 23 Коркунов Н.М. Лекции по общей теории права. СПб., 1898. С. 62. 22

ИНВЕСТИЦИОННЫЕ ПРАВООТНОШЕНИЯ С РЕСПУБЛИКОЙ БЕЛАРУСЬ: ВОЗМОЖНОСТЬ ВЫБОРА ПРАВА ДРУГОЙ СТОРОНЫ ИЛИ ТРЕТЬЕГО ГОСУДАРСТВА В.В. ПАРАЩЕНКО, докторант ФПНП и НК Московского университета МВД России, кандидат юридических наук, доцент Научная специальность: 12.00.03 — гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право Е-mail: [email protected] Рецензент: доктор юридических наук, профессор, Заслуженный юрист России Т.М. Гандилов Аннотация. Статья посвящена актуальному вопросу выбора права применительно к инвестиционному договору, одной стороной в котором выступает иностранный инвестор, а с другой — Республика Беларусь. На основании полученных результатов анализа действующего белорусского законодательства, конкретной практики, позиций ученых автор делает вывод, что такое право фактически существует и ему следует придать юридический статус. Ключевые слова: инвестор, инвестиции, инвестиционное законодательство, инвестиционные правоотношения.

INVESTMENT RELATIONSHIP WITH THE REPUBLIC OF BELARUS: TO CHOOSE THE LAW OF ANOTHER PARTY OR A THIRD COUNTRY V.V. PARASHCHENKO, doctoral candidate FPNP and NK the Moscow university of the Ministry of internal Affairs of Russia, the candidate of jurisprudence, docent Annotation. Article is devoted to the issue of choice of law in relation to the investment agreement, in which one party acts by foreign investors, and on the other Republic of Belarus. Based on results of analysis of the Belarusian legislation, specific practices, attitudes learned author concludes that such a right exists, and in fact it should be given legal status. Keywords: investor, investment, investment legislation, investment relationship.

Инвестиционный кодекс Республики Беларусь ст. 6 (далее — ИК) [1] закрепил принцип, согласно которому отношения, связанные с осуществлением инвестиционной деятельности на территории Республики Беларусь, регулируются национальным законодательством, международными договорами Республики Беларусь, а также инвестиционными договорами с Республикой Беларусь. Кодекс дает лишь общее представле-

80

ние об источниках правового регулирования инвестиционной деятельности в границах государства, включая в них нормы императивного характера и правовые средства, позволяющие сторонам инвестиционных правоотношений самостоятельно, путем свободного волеизъявления, разрешать на взаимовыгодной основе интересующие их вопросы. Так в реальной обстановке и должны поступать договаривающиеся стороны.

Вестник Московского университета МВД России

№ 3 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы гражданского права Однако, на практике свобода инвестиционных договоренностей привязывается к определению конкретных прав и обязанностей иностранного инвестора, правового режима конкретного инвестиционного капитала, который согласно ст. 79 ИК не может быть менее благоприятным, чем соответствующий для имущества и имущественных прав юридических и физических лиц Республики Беларусь. Статья 3 ИК закрепляет понятие инвестиционной деятельности, под которой, если ее рассматривать с позиций общих установлений, понимается деятельность, во-первых, по вложению инвестиций; во-вторых, их использованию; в-третьих, — получению прибыли или иного значимого результата. Если углубиться в сущностное содержание данной нормы, то следует однозначный вывод: стороны инвестиционного правоотношения не могут решать иные вопросы, чем те, которые обусловлены исключительно вложением капитала и его использованием. По сути дела ст. 3 ИК является исключительной и, по-видимому, расширенному толкованию не подлежит. Если сопоставить ее с редакцией ст. 79 ИК, то налицо несоответствие между вытекающими из них возможностями. Статья 79 ИК предоставляет более широкое правовое поле во взаимоотношениях участников инвестиционной деятельности. Это может касаться обеспечительных мер, порядка разрешения возникающих споров, преференций и др. Особый интерес в этом плане приобретает вопрос о возможности выбора права, применимого к инвестиционному договору между иностранным инвестором и Республикой Беларусь. Проблема обусловлена тем, что, во-первых, достаточно широкое применение такие договоры получили в последнее время; во-вторых, сегодня поименованные инвестиционные договоры уже объективно не могут надлежащим образом урегулировать все стороны взаимодействия их участников; в-третьих, все более четко проявляются обоюдные стремления использовать то право, которое наиболее полезно как с экономической, так и с юридической позиций в данной конкретной ситуации. Речь идет о подчинении внутреннему праву принимающей инвестиции страны, или страны инвестора, или третьей страны, либо общепринятым правилам поведения. В настоящее время, как правило, к инвестиционным договорам на территории Республики Беларусь применяется ее право. Тем не менее, на практике

№ 3 / 2013

имели место случаи, когда иностранные инвесторы выражали настойчивое желание применять нормы зарубежного законодательства, а не право Республики Беларусь, и такие пожелания удовлетворялись управомоченными органами, действовавшими от имени Республики Беларусь. Но это исключительно эксклюзивные решения. В целом отношение официальных органов к подобного рода призывам негативное. Причиной тому, на наш взгляд, определенная консервативность соответствующего национального законодательства. Отмечая указанное обстоятельство необходимо подчеркнуть, что применение иностранного законодательства на территории Республики Беларусь — это многовекторная и непростая для разрешения задача, но в принципе разрешимая. Основания для такого оптимизма вытекают из содержания отдельных норм Конституции Республики Беларусь [2], которая ни в прямом, ни в переносном смысле не содержит таких ограничений. Широкие возможности в этом плане предоставляет сторонам инвестиционной деятельности с иностранным элементом ст. 6 ИК, позволяющая разрешать отдельные вопросы инвестиционных отношений на основе консенсуса. Такой вывод следует и из анализа содержания ст. 46 ИК, определяющей условия инвестиционного договора с Республикой Беларусь. Помимо обозначения обязательных условий договора и тех, которые могут быть включены в договор по инициативе сторон, статья содержит положения о том, что в договор могут быть включены и «иные условия в зависимости от специфики инвестиционного проекта». С нашей точки зрения, такая «специфика» может касаться и проблемы выбора сторонами права регулирования этого инвестиционного проекта. Отправной точкой изучения и осмысления практики не изученного в Республике Беларусь вопроса, о возможности применения иностранного права, очевидно, должно стать определение правовой природы инвестиционного договора с Республикой Беларусь. Анализ содержания ст. 46 ИК показывает, что в целом поведение лиц, заключающих такой договор, изначально предопределено относительно его существенных условий через указание на такие обязательные составляющие элементы как: срок действия договора, объект и объем инвестиционной деятельности, права и обязанности инвестора, дополнительные гарантии Республики Беларусь по данному проекту и др. Однако, следует отметить, что такой

Вестник Московского университета МВД России

81

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы гражданского права подход к конструированию содержания указанного инвестиционного договора имеет место в любом гражданско-правовом договоре вообще. Так, согласно п. 1 ст. 402 ГК Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее — ГК) [3] договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Не противоречит ГК и усмотрительная часть ст. 46 ИК, т.е. предоставление ею диспозитивности в поведении вступающих в договорные отношения сторон, что объективируется через употребляемые в ней такие категории как «…договор может включать также…», «…иные условия…». И, если сопоставить объем обязательных предписаний с объемом усмотрительно-возможного поведения, то чаша весов склоняется в пользу последнего. Все эти обстоятельства позволяют прийти к выводу о том, что по отраслевой принадлежности инвестиционный договор с Республикой Беларусь имеет гражданско-правовую природу, а это, в свою очередь, указывает на то, что возникающие при его заключении, исполнении и прекращении аспекты обеспечиваются нормами внутреннего права Республики Беларусь. Что касается усмотрительно-возможного поведения сторон, то оно как это можно предположить, осуществляется в рамках национального законодательства Республики Беларусь. Констатируя данное предположение и придерживаясь иного подхода в рассматриваемой плоскости, мы объясняем нынешнюю редакцию ст. 46 ИК следующим: длительное время, вплоть до середины второй половины прошлого столетия, в силу полного отсутствия специальных национальных законов, регламентирующих взаимоотношения иностранного инвестора и государства-реципиента, основным правовым средством, дозирующим их права и обязанности, был инвестиционный договор [4], как правило, характеризующийся своей консервативностью, особенно в отношении применения иного права, чем права страны принимающей инвестиции. Свою роль сыграли в этом смысле политические и идеологические аспекты. С либерализацией рыночных отношений, усилением взаимосвязей и взаимозависимостей межгосударственных экономических отношений, их усложнением и достаточно быстрым развитием, сами по себе инвестиционные договоры с участием суверенных государств не могли обеспечить соответствующее времени юридическое сопровождение. Требовались новые

82

его формы. И такая форма появилась — многие государства поставщики инвестиционного капитала разработали и приняли специальные инвестиционные законы. Параллельно обеспечивалось и научное обоснование необходимости и разнообразия применения в инвестиционной деятельности с иностранным элементом другого правопорядка. В это время появилась доктрина «транснационального права», «саморегулирующихся контрактов» [5]. Доктрина в той или иной степени относительности, прослеживала возможность выбора права иного государства, а не страны вложения инвестиций. Так А.А. Родин, сторонник и автор теории интернационализации (делаколизации) инвестиционных соглашений отмечает, что сущность этой теории «заключается в том, что соглашение об иностранных инвестициях регулируется не правом принимающего инвестиции государства, а подлежащей согласованию внешней системой правил: принципы права, нормы международного права» [6]. В некоторой степени эта теория была воспринята и арбитражной практикой. Вашингтонская Конвенция [7] 1965 г. об урегулировании инвестиционных споров между государством и физическими или юридическими лицами других государств по вопросу возможности выбора права в инвестиционной деятельности установила, что при отсутствии соглашения сторон о применяемом праве, орган, рассматривающий спор, разрешает его, в том числе и в соответствии с нормами международного права. В большей степени применимы здесь соглашения о поощрении и защите инвестиций. Не отрицая полезность подобного подхода к регулированию инвестиционных отношений, все же существует точка зрения о том, что международное право по степени своего участия в регулировании инвестиционной деятельности должно быть критерием лишь минимальных стандартов обращения с иностранным инвестором, восполнять имеющиеся пробелы во внутреннем законодательстве государства и не более, а также выполнять функции механизма контроля в отношении национального законодательства [8]. Другими словами, автор указанной концепции не считает целесообразным полное подчинение инвестиционной деятельности нормам иностранного законодательства, а только его ограниченное воздействие. Имеются и абсолютно однозначные научные воззрения на эту проблему, а также однозначные законодательные решения. Так, российский ученый Л.А. Лунц

Вестник Московского университета МВД России

№ 3 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы гражданского права писал: имеет место предположение, что «обязательственные отношения иностранного государства подчиняются законам только этого государства» [9]. М.М. Богуславский считает, что «действия государства определяются его внутренними законами и нормами международного права, но не законодательством другой страны» [10]. И это, не смотря на то, что имеет место в международном частном праве общепризнанный принцип автономии воли сторон. Согласно указанному принципу обязательства государства (суверена) могут без согласия, выраженного компетентным органом, подпадать и под юрисдикцию зарубежного закона, что сторонам договора между государством и частным инвестором иностранного происхождения обязательно должна быть предоставлена максимально возможная свобода выбора наиболее эффективного в данный момент регулирующего права. Национальное инвестиционное законодательство Республики Беларусь не дает прямого и однозначного ответа на вопрос о возможности применения иностранного законодательства для регулирования инвестиционных отношений на ее территории. К иному выводу приходим, анализируя содержание ст. 1093—1125 ГК. Так п. 1 ст. 1093 ГК гласит, что определение права, подлежащего применению к гражданско-правовым отношениям, а инвестиционное к ним, на наш взгляд, и относится, осложненным иностранным элементом допускается с учетом законодательства Республики Беларусь. И, прежде всего, на основе консенсуса между сторонами. Статья устанавливает и обязательные условия для такого консенсуса. В п. 2 ст. 1093 ГК указано, что соглашение сторон при выборе права должно быть явно (недвусмысленно, однозначно) выражено, либо прямо вытекать из условий договора и обстоятельств дела. Эти условия должны рассматриваться в совокупности. Если такое право невозможно в соответствии с белорусским законодательством, тогда можно применять право, наиболее тесно связанное с правоотношениями с участием иностранного инвестора. Однако, это всего лишь авторское толкование этих статей с точки зрения относимости к инвестиционной деятельности, поскольку эта статья и другие связанные с ней не употребляют терминов «инвестор», «инвестиции», «инвестиционная деятельность». Учитывая вышесказанное, а также содержание ст. 1093 ГК, которая гарантирует свободу выбора права для целей регулирования взаимоотношений сторон в гражданских правоотношениях, и некоторые

№ 3 / 2013

другие юридические установления (ст. 42 Вашингтонской конвенции), считаем возможным сделать следующий вывод: 1) де-факто возможность такого выбора существует в Республике Беларусь; 2) это не противоречит суверенному праву государства и не затрагивает его каким-либо иным образом; 3) следует этому фактическому состоянию в законодательном порядке придать еще и юридическую силу путем введения в ИК нормы соответствующего содержания, а в новом сопровождающем ИК Законе об инвестициях закрепить правовой механизм его осуществления. Из проблемы возможности выбора права для регулирования инвестиционных отношений вытекает еще один вопрос: возможно ли выбрать право не сторон, стремящихся к установлению обязательственных инвестиционных правоотношений, а третьих государств? Ответ — да, возможно. Действующее законодательство, в частности, гражданское, исходя из правила «все то, что не запрещено, то разрешено» не содержит запрещений. На практике при заключении инвестиционных договоров с Республикой Беларусь имели место такие прецеденты. Как правило, отдавалось предпочтение «нейтральному законодательству», например, английскому, в тех случаях, когда в инвестиционном соглашении широко использовалась терминология мирового финансового пространства, либо австрийскому или швейцарскому. Положительное решение вопроса сторонами о выборе права, которое они допускают по данному инвестиционному правоотношению, как показывает инвестиционная практика — это еще не решение всех имеющих место или возможных практических вопросов. Та же практика свидетельствует и о том, что указанное решение порождает другие, подлежащие опять же решению вопросы. Одним из них является вопрос о пределах действия избранного права. Особенно он актуален, когда стороны самостоятельно не определили их. Споры в данном контексте разрешаются международным арбитражным судом. При возникновении такой ситуации международный арбитражный суд, как вненациональный, независимый орган может, исходя из особенностей инвестиционного спора, применить и императивные предписания законодательства действующего либо по месту рассмотрения конфликтной ситуации, либо по месту исполнения договора. Он вправе применить императивные нормы инвестиционного законодательства государства по месту исполнения своего решения.

Вестник Московского университета МВД России

83

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы гражданского права Международные арбитражные суды наделены широкими полномочиями и достаточной свободой в рамках своей правоохранительной и праворазрешительной деятельности. Но это вовсе не означает, что они свободны от соблюдения определенных сложившихся правил избрания инвестиционного правопорядка. В первую очередь, они рассматривают возможность и целесообразность применения к спорной ситуации национального права, имеющего наиболее тесную связь с договорным обязательством. Такой подход оправдан прежде всего потому, что реальная реализация инвестиционного соглашения происходит на территории Республики Беларусь, законодательство которой содержит соответствующую норму (ст. 46 ИК), и которая позволяет суду избрать наиболее рационально подходящее право. К тому же, в международных договорах, касающихся сделок, Республика Беларусь придерживается правила, согласно которому вытекающие из них права и обязанности, при отсутствии иного соглашения, регулируются национальным законодательством страны. Например, это правило действует в отношении инвестиционных правоотношений между государствамиучастниками СНГ. На основании вышесказанного можно сделать вывод, что действующее инвестиционное законодательство Республики Беларусь и связанное с ним другое законодательство прямо не препятствует возможности сторонам на основе консенсуса выбрать для регулирования инвестиционных отношений иное право, чем национальное, в том числе и третьих стран, но и не формулирует его. Оно лишь презюмируется. Выбор не затрагивает суверенных прав государства и не отменяет императивных норм белорусского законодательства, блокирующих указанную возможность. В любой ситуации, при возникновении инвестиционного спора, на стадии исполнения договора, международный арбитражный суд, при наличии к тому достаточных оснований, вправе применять национальное право Республики Беларусь. В этой связи ст. 46 ИК целесообразно дополнить пунктом следующего содержания: «Стороны вправе также выбирать для регулирования инвестиционных правоотношений с участием Республики Беларусь иное право, чем ее национальное законодательство». Считаем, что это в полной мере соответствует закрепленному в ст. 2 ГК принципу свободы договора и будет способствовать усилению его действия.

84

Литература 1. Инвестиционный кодекс Республики Беларусь: принят Палатой представителей 30 мая 2001 г.: одобр. Советом Респ. 8 июн. 2001 г.: текст Кодекса по состоянию на 9 ноября 2009 г. // Консультант Плюс: Беларусь. Технология 3000 [Электрон. ресурс] / ООО «ЮрСпектр», Нац. центр правовой информ. Респ. Беларусь. Минск, 2013. 2. Конституция Республики Беларусь 1994 г. (с изм. и доп., принятыми на республиканских референдумах 24 ноября 1996 г. и 17 ноября 2004 г.) // Консультант Плюс: Беларусь. Технология 3000 [Электрон. ресурс] / ООО «ЮрСпектр», Нац. центр правовой информ. Респ. Беларусь. Минск, 2013. 3. Гражданский кодекс Республики Беларусь: принят Палатой представителей 28 октября 1998 г.: одобр. Советом Респ. 19 ноября 1998 г.: текст Кодекса по состоянию на 13 июля 2012 г. // Консультант Плюс: Беларусь. Технология 3000 [Электрон. ресурс] / ООО «ЮрСпектр», Нац. центр правовой информ. Респ. Беларусь. Минск, 2013. 4. Шевченко А.П. Правовая природа инвестиционного договора с Республикой Беларусь: проблема отраслевой принадлежности // Пром.-торговое право. 2010. № 11. С. 95. 5. Богуславский М.М. Международное экономическое право. М., 1986. С. 124—127. 6. Родин А.А. Юридическая природа соглашений государств с иностранными инвестициями: соотношение международного и внутреннего права. Режим доступа: URL:http/artemrodin/item/76.htmt. 7. Вашингтонская конвенция «Об урегулировании инвестиционных споров между государствами и физическими или юридическими лицами других государств» от 18 марта 1965 г. // Консультант Плюс: Беларусь. Технология 3000 [Электрон. ресурс] / ООО «ЮрСпектр», Нац. центр правовой информ. Респ. Беларусь. Минск, 2013. 8. Maniruzzman A.F. State contracts in contemporary international law: monist versus dualist controversies // Europ. J. of Intern. Law. 2001. Vol. 12, № 2. Р. 309—328. 9. Лунц Л.А. Курс международного частного права. В 3 т. Всесоюз. науч.-исслед. ин-т совет. законодательства. Т. 2. М., 1973—1976. Международное частное право. Особенная часть; 2-е изд., перераб. и доп. 1975. С. 86. 10. Богуславский М.М. Иммунитет государства. М., 1962. С. 14.

Вестник Московского университета МВД России

№ 3 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы гражданского права

ИНСТИТУТ САМОРЕГУЛИРОВАНИЯ В РОССИЙСКОЙ ПРАВОВОЙ СИСТЕМЕ: СТАНОВЛЕНИЕ И ГЕНЕЗИС С.Ю. ПОЛЯКОВ, младший научный сотрудник НИИ Образования и Науки Научная специальность: 12.00.03 — гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право E-mail: [email protected] Аннотация. Статья посвящена исследованию института саморегулирования в российской правовой системе: становлению и генезису. Автор проводит анализ и делает выводы. Ключевые слова: правовая система, саморегулируемая организация.

INSTITUTE OF SELF-REGULATION IN RUSSIAN LEGAL SYSTEM: FORMATION AND GENESIS S.YU. POLYAKOV, jr. research worker of the Research Institute for Education and Science Annotation. In this article we explore the Institute of self-regulation in Russian legal system: formation and genesis. The author makes the analysis and gives the conclusions. Keywords: legal system, self-regulated organization.

Коллективные образования некоммерческого характера имеют давнюю историю, которая берет свое начало в законодательстве Древнего Рима. Римские юристы обращали внимание на то, что в некоторых случаях имущество не принадлежит отдельным гражданам, а закреплено за каким-либо объединением или организацией. Также они отмечали тот факт, что права и обязанности принадлежат не отдельным лицам и не простым группам физических лиц (как это имеет место при договоре товарищества), а целой организации, имеющей самостоятельное существование, независимо от составляющих ее физических лиц1. Правовые основы статуса некоммерческих организаций, известные римским ученым, были рецептированы и оказались трансформированными в современное законодательство европейских государств. Между тем, для отечественного гражданского права категория некоммерческих организаций является относительно новой. В царской России первыми некоммерческими организациями, выполняющими функции, сходные с функциями ныне существующих учреждений, были земские учреждения, действовавшие на основании Положения о губернских и уездных земских учреждениях 1864 г.2. В советский период к организациям, которые не занимались торговой и иной деятельностью, связанной с извлечением прибыли, были также отнесены общественные организации и потребительские кооперативы, правовое положение которых достаточно полно регулировалось законодательством.

№ 3 / 2013

Впервые деление всех юридических лиц на коммерческие и некоммерческие было проведено с принятием 31 мая 1991 г. Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик. Подобный шаг со стороны российского законодательства, весьма примерными предпосылками которого явились правила советского периода о хозяйственных и нехозяйственных организациях, доктриной был оценен как «изобретение»3. Фактически предвестниками норм о некоммерческих организациях послужили два вида предприятий непроизводственной сферы из советского прошлого: общественные объединения и учреждения. Ни те, ни другие не обладали статусом юридического лица. Первые являлись неотъемлемой частью политической системы, а учреждения выступали собирательным термином по отношению ко всем социальным предприятиям. Настоящим толчком развитию законодательства о некоммерческих организациях, в том числе о саморегулируемых организациях, выразившемся в принятии ряда федеральных законов, регулирующих деятельность некоммерческих организаций различных организационно-правовых форм, послужило принятие Гражданского кодекса Российской Федерации. Новицкий И.Б. Основы римского гражданского права: учебник; лекции. М., 2000. С. 57—60. 2 Тихов А.В. История становления законодательства об учреждениях // Вестник Московского университета МВД России. 2012. № 7. С. 72. 3 Комиссарова Е.Г. Право на предпринимательскую деятельность в составе правосубъектности некоммерческого юридического лица // Цивилист. 2010. № 2. С. 28. 1

Вестник Московского университета МВД России

85

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы гражданского права Результаты изучения современного законодательства РФ позволяют высказать предположение о возникновении в РФ профессиональных союзов юридических лиц, наделявшихся определенными полномочиями по регулированию деятельности входящих в них членов, еще до принятия ФЗ от 1 декабря 2007 г. № 315ФЗ «О саморегулируемых организациях» (далее — Федеральный закон о саморегулируемых организациях)4. Примером существования такого профессионального объединения может служить Российский союз автостраховщиков, созданный на основании ст. 24 ФЗ от 25 апреля 2002 г. № 40-ФЗ «Об обязательном страховании гражданской ответственности владельцев транспортных средств» (далее — Федеральный закон об обязательном страховании гражданской ответственности владельцев транспортных средств)5 в качестве некоммерческой организации, представляющей собой единое общероссийское профессиональное объединение, основанное на принципе обязательного членства страховщиков и действующее в целях обеспечения их взаимодействия и формирования правил профессиональной деятельности при осуществлении обязательного страхования, а также в целях обеспечения проведения технического осмотра транспортных средств в соответствии с законодательством в области технического осмотра транспортных средств. На Российский союз автостраховщиков возложены следующие основные полномочия: обеспечение взаимодействия своих членов при осуществлении ими обязательного страхования гражданской ответственности владельцев транспортных средств, разработка и установление обязательных для профессионального объединения и его членов правил профессиональной деятельности и осуществление контроля за их соблюдением. Правила профессиональной деятельности должны включать требования в отношении порядка и условий рассмотрения членами профессионального объединения требований потерпевших о страховых выплатах по договорам обязательного страхования, заключенным другими членами профессионального объединения, порядка и условий осуществления указанных страховых выплат, порядка учета, хранения, уничтожения и передачи бланков страховых полисов, создания и использования информационных систем профессионального объединения, содержащих информацию ограниченного доступа, а также защиты информации в этих системах, и другие процедуры взаи-

86

модействия страховщиков со страхователями, потерпевшими и другими членами объединения. Еще одной важной функцией, реализуемой Российским союзом автостраховщиков, является осуществление в случаях, установленных Федеральным законом об обязательном страховании гражданской ответственности владельцев транспортных средств, компенсационных выплат в счет возмещения вреда, причиненного жизни, здоровью или имуществу потерпевшего. К таким случаям относятся: ¨ применение к страховщику процедуры банкротства; ¨ отзыв у страховщика лицензии на осуществление страховой деятельности; ¨ неизвестность лица, ответственного за причиненный потерпевшему вред; ¨ отсутствие договора обязательного страхования, по которому застрахована гражданская ответственность причинившего вред лица. Представляется, что первые два основания осуществления союзом компенсационных выплат с учетом механизма их финансирования из вступительных взносов, членских взносов, целевых взносов и иных обязательных платежей, уплачиваемых в данное профессиональное объединение его членами, являют собой некоторую аналогию обеспечения саморегулируемыми организациями возмещения ущерба, причиненного третьим лицам членами саморегулируемой организации, в части, непокрытой за счет имеющегося в их распоряжении имущества. Примечательно, что при названных и прочих схожих характеристиках объем правоспособности Российского союза автостраховщиков как некоммерческой организации не был ограничен законодателем, предоставившим ему право осуществлять коммерческую деятельность в целях, ради которых он создан, и соответствующую этим целям. Принятие специального законодательного акта, посвященного правоотношениям, возникающим в саморегулируемых областях деятельности, послужило отправной точкой для развития законодательства о саморегулируемых организациях, объединяющих субъектов предпринимательской и профессиональной деятельности, разработки соответствующего понятийного аппарата, дальнейшей унификации правовых норм. 4 5

СЗ РФ. 2007. № 49. Ст. 6076; 2011. № 49 (ч. 5). Ст. 7061. СЗ РФ. 2002. № 18. Ст. 1720; 2011. № 29. Ст. 4291.

Вестник Московского университета МВД России

№ 3 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы гражданского права Отрадно заметить, что для целей применения Федерального закона о саморегулируемых организациях даны определения субъектов предпринимательской и профессиональной деятельности, под которыми соответственно понимаются индивидуальные предприниматели и юридические лица, зарегистрированные в установленном порядке и осуществляющие предпринимательскую деятельность, а под субъектами профессиональной деятельности — физические лица, осуществляющие профессиональную деятельность, регулируемую в соответствии с федеральными законами. Сформулированное понятие субъектов предпринимательской деятельности базируется на признаках предпринимательской деятельности, раскрываемых в ст. 2 ГК РФ и вызывает одобрение. Между тем, предложенное понимание субъектов профессиональной деятельности представляется далеко несовершенным. Дело в том, что общего признака, позволяющего относить тот или иной вид деятельности к профессиональной, не существует. В зависимости от сфер общественного производства и обслуживания на профессиональную основу экономической деятельности могут указывать требования о ее лицензировании, саморегулировании или об ином способе допуска участников к ее осуществлению. С экономической точки зрения и с позиции потребности в правовом регулировании деятельности, которая сродни предпринимательской, правильным представляется вести речь не о профессиональной, а об иной приносящей доход деятельности участников гражданских правоотношений. Примечательно, что такая конструкция уже имеет закрепление в положениях кодифицированного законодательства РФ, определяющих правовой статус учреждений. Более того, думается, что подпадающая под действие Федерального закона о саморегулируемых организациях деятельность является профессиональной как для лиц, относящихся к предпринимателям, так и не относящихся к таковым. В качестве же критериев, определяющих области профессиональной деятельности, требующих введения саморегулирования, могут выступать повышенные риски возникновения убытков потребителей, интересы которых должны обеспечиваться эффективными финансовыми инструментами, таким, как например, страхование. Таким образом, различие определяемых Федеральным законом о саморегулируемых организациях

№ 3 / 2013

видов деятельности коренится в правовых режимах их осуществления (один из которых призван обеспечивать получение прибыли и основан на предпринимательском риске, а другой — некоммерческий). Приведенное обоснование позволяет высказать предложение внести в Федеральный закон о саморегулируемых организациях изменения, изложив, в частности, ч. 1 ст. 4 в следующей редакции: «Предметом саморегулирования является предпринимательская или иная приносящая доход деятельность субъектов, объединенных в саморегулируемые организации». Сегодня география саморегулирования расширяется, в том числе, за счет распространения его идеи в инновационном секторе российской экономики. Так, на наш взгляд, некоторые черты саморегулируемой организации присутствуют в статусе созданного на основании ФЗ от 28 сентября 2010 г. № 244-ФЗ «Об инновационном центре «Сколково»6 Фонда развития Центра разработки и коммерциализации новых технологий, выступающего в роли управляющей компании по отношению к участникам проекта — организациям, получившим статус резидента инноцентра. В научной литературе обращается внимание на особый статус Фонда, который, будучи юридическим лицом (некоммерческой организацией), выполняет в то же время функции, имеющие государственно-властную природу7. В частности, по аналогии с полномочиями саморегулируемой организации управляющей компании предоставлено право определять правила проекта (на сегодняшний день приняты Положение о присвоении статуса участника проекта, Положение об экспертных коллегиях, Положение о грантовом комитете и Грантовая политика фонда «Сколково»), а также принимать решение о нарушении правил проекта, что является одним из оснований для утраты статуса резидента Сколково. К отличительным особенностям управляющей компании, не позволяющим в полной мере причислять ее к организациям, действующим на основании Федерального закона о саморегулируемых организациях и приобретшим соответствующий правовой статус, можно отнести предоставленное ей право окаСЗ РФ. 2010. № 40. Ст. 4970; 2011. № 49 (ч. 1). Ст. 7017. Косов М.Е., Ягудина Э.В. Получение статуса резидента «Сколково» малыми инновационными компаниями как условие доступа к налоговым льготам // Вестник Московского университета МВД России. 2012. № 7. С. 187. 6 7

Вестник Московского университета МВД России

87

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы гражданского права зывать, в том числе через дочерние общества, услуги участникам проекта, включая услуги таможенного брокера (представителя) в отношении товаров (за исключением подакцизных товаров), ввозимых для целей их использования при строительстве, оборудовании и техническом оснащении объектов недвижимости на территории Центра или необходимых для осуществления исследовательской деятельности участниками проекта, а также освобождение от обязанности нести дополнительную имущественную ответственность по их обязательствам. Рассуждая о перспективах деятельности саморегулируемых организаций, председатель комитета Государственной Думы V созыва по собственности В.С. Плескачевский отметил, что созданная в Российской Федерации модель, опережает ту, что существует в Европе, и представляет собой завершенную конструкцию негосударственного объединения, которое является продолжением отраслевого регулирования отношений8.

Хотелось бы надеяться, что в развитии института саморегулирования по-прежнему будет главенствовать идея вытеснения государства из сферы регулирования тех коммерческих отношений, присутствие в которых государственного элемента представляется излишним и неоправданным с точки зрения основных функций государственного регулирования. Недаром в качестве целей принятия Федерального закона о саморегулируемых организациях провозглашалось снижение степени давления государства на свободные рыночные предпринимательские и профессиональные отношения, а также бюджетных затрат, связанных с государственным регулированием и контролем деятельности участников саморегулируемых организаций9. Саморегулируемая организация — это пионер в развитии новых общественных отношений. Интервью В.С. Плескачевского // Газета. 2009, 11 февр. 9 Паспорт проекта Федерального закона № 348631-3 «О саморегулируемых организациях» // КонсультантПлюс. 8

ПРИМЕНЕНИЕ СУДЕБНОЙ ЗАЩИТЫ В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ ПО ДЕЛАМ О ЗАЩИТЕ АВТОРСКИХ ПРАВ Л.В. ЩЕРБАЧЕВА, кандидат юридических наук, доцент кафедры гражданского права и процесса Московского университета МВД России Научная специальность: 12.00.03 — гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право E-mail: [email protected] Аннотация. Анализ российского законодательства позволяет сделать вывод, что использование судебной защиты в рамках использования объектов авторского права лицензированных под свободными общественными лицензиями по своей сути ничем не отличается от предоставления защиты в рамках нарушения лицензионных отношений правообладателей. Автор раскрывает существенное место в судебной системе судов разных государств мира: своими решениями они способны восстанавливать нарушенные права на интеллектуальную собственность и принимать решения о финансовой компенсации по таким делам в пользу правообладателей. На основании этого сделал вывод о том, что авторам произведений следует рассмотреть возможность отказаться от услуг посредников и обратиться к современным достижениям технологического прогресса. Ключевые слова: средства индивидуализации, интеллектуальная собственность, охрана, ответственность, авторское право, лицензирование.

APPLICATIONS OF JUDICIAL PROTECTION IN THE RUSSIAN FEDERATION ON CASES OF PROTECTION OF COPYRIGHT L.V. SHCHERBACHEVA, candidate of jurisprudence, associate professor of civil law and process of the Ministry of Internal Affairs Moscow university of Russia Annotation. The analysis of the Russian legislation allows to draw a conclusion that uses of judicial protection within use of objects of copyright licensed under free public licenses in essence differs nothing from providing protection within violation classical the license relations of owners. The author opens an essential place in judicial system of vessels of the different states of the world that the decisions they are capable to restore the violated rights to intellectual property and to make decisions on financial compensation on such affairs in favor of owners. On the basis of it I drew a conclusion that authors of works to consider opportunity to refuse whenever possible services of intermediaries and to address to modern achievements of technological progress. Keywords: means of an individualization, intellectual property, protection, responsibility, copyright, licensing.

88

Вестник Московского университета МВД России

№ 3 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы гражданского права По данным Бюро специальных технических мероприятий, отдела «К» за 2011 г. в Российской Федерации по ст. 146 Уголовного кодекса Российской Федерации «Нарушение авторских и смежных прав» было рассмотрено 952 дела. Подавляющее большинство дел связаны с нарушением авторских прав на программное обеспечение корпорации Microsoft — 26%, AutoDesk — 20%, 1 «С» — 17%. Подобная статистика также свидетельствует, что именно эти компании тратятся на судебных представителей для защиты своих прав. К сожалению, отсутствует статистика по количеству взысканного штрафа за нарушение авторских прав. Большинство дел по ч. 2 ст. 146 Уголовного кодекса Российской Федерации заканчивается взысканием штрафов; примерно в половине дел выносятся решения об условном лишении свободы, и примерно в таком же объеме дела прекращаются в связи с примирением. Что касается ч. 3 ст. 146 Уголовного кодекса Российской Федерации, то большинство рассмотренных дел заканчивается вынесением наказания в виде условного лишения свободы. В данной связи интересно отметить предложения, осуществленные И.А. Соболь1, касаемые вопроса реформирования судебного законодательства Российской Федерации, связанного с применением законодательства по защите прав на интеллектуальную собственность. Так, по его мнению, целесообразно закрепить легально норму о том, что не подлежит ответственности пользователь, добросовестно использующий произведение в соответствии с условиями свободной общественной лицензии, который при разумной внимательности и осмотрительности не знал и не мог знать о нарушении интеллектуальных прав третьих лиц. Суть подоплеки данного предложения заключается в том, что в соответствии с Постановлением Пленума Верховного Суда РФ № 5 и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ № 29 от 26 марта 2009 г. «О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие ч. 4 Гражданского кодекса Российской Федерации», судам рекомендуется в отношении ответственности за нарушение интеллектуальных прав (взыскание компенсации, возмещение убытков) руководствоваться ст. 401 ГК, предусматривающей основания ответственности за нарушение обязательства. Таким образом, без вины могут применяться только способы защиты прав, не являющиеся мерами гражданско-правовой ответственности, в то время

№ 3 / 2013

как ответственность за нарушение исключительного права и личных неимущественных прав применима лишь при наличии вины нарушителя. Для установления ответственности без вины необходимо прямое указание на это в законе2, которое в ст. 1250 ГК РФ отсутствует. Вместе с тем, следует отметить, что высказанное А.И. Соболем предложение не является нотационным, поскольку оно было им подчерпнуто из норм англосаксонской доктрины, в которой существует классификация нарушений авторского права на прямые и косвенные. Так, по англосаксонскому законодательству, при квалификации правонарушения важно выявить субъект правонарушения, а также дать оценку по сознательно-волевому отношению субъекта к противоправным действиям и их последствиям. В случае прямого нарушения авторских прав речь идет о непосредственных его нарушителях — тех, кто осуществляет воспроизведение, исполнение и т.д. Косвенное же нарушение, напротив, совершается теми лицами, которые, действуя в своих коммерческих интересах, распространяют незаконно выпущенные в свет экземпляры или способствуют изготовлению таких экземпляров (публичному представлению). Важно отметить, что в англосаксонском законодательстве и правоприменительной практике учет вины осуществляется дифференцированно, в зависимости от вида нарушения авторских прав. Данный подход является прямо противоречащим отечественному подходу, в котором наличие вины ответчика формально не принимается во внимание при установлении факта прямого нарушения. Если же речь заходит о косвенном нарушении, ответственность за такие действия наступает только при условии, что такое лицо знало или имело достаточные основания полагать, что осуществляемая им деятельность является незаконной. Что касается последних тенденции в Российской Федерации в делах о защите имущественных прав правообладателей в сети Интернет, то самым громким делом является дело семьи Лопуховых3. В декабре 2011 г. Тимирязевский районный суд г. Москвы отправил прокурору для устранения нарушений закона уголовное дело по обвинению супругов Лопуховых Соболь И.А. Некоторые способы преодоления конфликта интересов в связи с имплементацией свободных лицензий в авторское законодательство Российской Федерации // Право и экономика. 2012. № 10. С. 27—32. 2 Пункт 2 ст. 1064 ГК РФ. 3 URL:http://свободулопуховым.рф. 1

Вестник Московского университета МВД России

89

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы гражданского права по ч. 3 ст. 146 Уголовного кодекса Российской Федерации. В вину вменялось незаконное распространение в сети Интернет фильмов, мультфильмов и нанесение ущерба правообладателям в крупном размере. Сумма ущерба представителями правообладателей была оценена в 38 млрд руб. Адвокатам Лопуховых удалось доказать многочисленные нарушения, допущенные в ходе рассмотрения дела, а также отсутствие доказательств по делу. Таким образом, можно констатировать, что до настоящего времени количество дел, связанных с нарушениями прав на интеллектуальную собственность, от года в год в Российской Федерации лишь возрастает. В данной связи особенно интересно было бы изучить судебную практику в отношении применения в Российской Федерации свободных общественных лицензий, но таковая отсутствует. Важнейшим следствием облегчения доступа путем введения необходимых законодательных норм к объектам авторского права станет рост уровня образования в обществе. Россия должна решительно отстаивать свои международные интересы в сфере интеллектуальной собственности, особенно в отношении быстро растущих экономик, таких, как Китай и Индия, и делать это экономически обоснованно. Правительство должно следить за тем, чтобы развитие системы интеллектуальной собственности максимально, насколько возможно, учитывало объективные данные. Политическая стратегия должна находить баланс между измеримыми экономическими целями и социальными задачами, между потенциальными выгодами для правообладателей и последствиями для потребителей, а также другие интересы. Эти соображения будут особенно важными в перспективе при оценке требований о расширении прав или о наложении ограничений на права. Что касается непосредственно Российской Федерации, то в отечественном законодательстве отсутствует доктрина добросовестного использования, поскольку, как уже отмечалось выше, она родилась в странах общего права, что, несомненно, создает конкурентные правовые, экономические и социальные

90

преимущества развитым странам, в которых существует подобный правовой институт. Однако, в РФ имеется достаточно близкий по замыслу аналог «свободного использования произведений». Основное отличие «добросовестного» и «свободного» использования состоит в том, что при «добросовестном использовании произведения» разрешается абсолютно любое использование произведения, если такое использование является добросовестным. Что касается «свободного использования произведения», имеются лишь отдельные робкие оговорки, при этом строго определенные исключительные случаи, когда произведение можно использовать без разрешения автора и выплаты ему вознаграждения. Следует отметить, что осознание того, что действующее законодательство России в сфере интеллектуальной собственности защищает не столько права авторов, сколько интересы крупных компаний, имеется на самом высоком уровне, включая первых лиц государства. Но, что не мене важно, благоприятным является и то обстоятельство, что понимание подобного состояния дел имеется и у представителей судебной системы власти; таково же мнение главы Высшего Арбитражного Суда А. Иванова. Об этом он заявил на брифинге, посвященном предстоящему в мае II Петербургскому международному юридическому форуму. Председатель Высшего Арбитражного Суда также считает, что противоречие стало очевидным с развитием Интернета. По его мнению, интересы творцов можно защитить без особой защиты интересов мэйджоров и прочих компаний, которые просто на этом зарабатывают. Также он высказался о необходимости изменения международного права в этой сфере. Однако, некоторые страны в этом не заинтересованы, поскольку сделали бизнес, от которого не захотят отказываться. Так, например, в январе этого года прокуратура США закрыла один из крупнейших в мире файлообменных сайтов Megaupload. Его владельцы обвиняются в нарушении авторских прав и мошенничестве. Следователи полагают, что авторские материалы распространялись без согласования с правообладателями, что Минюст США счел интернет-пиратством.

Вестник Московского университета МВД России

№ 3 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы уголовного права

ПАТОПСИХОЛОГИЧЕСКИЕ ОСОБЕННОСТИ КОРЫСТНОГО ПРЕСТУПНИКА-РЕЦИДИВИСТА М.В. ГОНЧАРОВА, кандидат юридических наук, доцент, докторант ФГКУ «ВНИИ МВД России» Научная специальность: 12.00.08 — уголовное право и криминология; уголовно-исполнительное право E-mail: [email protected] Аннотация. В статье приводятся результаты исследования, посвященного выявлению патопсихологических особенностей личности корыстного преступника-рецидивиста. Выделены психические заболевания и расстройства, влияющие на совершение повторных краж и мошенничеств. Ключевые слова: личность, патопсихологические особенности, противоправное поведение, корыстное преступление, рецидив, корыстный рецидивист.

THE PATOPSYCHOLOGICAL TRAITS OF THE MERCENARY REPEATED OFFENDER M.V. GONCHAROVA, candidate of law, assistant professor, doctoral candidate of Аll-union scientific research Institute of the Ministry of Internal Affairs of Russia Annotation. The article depicts the results of mercenary repeated offender patopsychological personality characteristics research. Mental illnesses and disorders exerting influence on committing repeated larceny and fraud have been designated. Keywords: personality, patopsychological traits, criminal behavior, mercenary crime, repeated of offence, mercenary repeated offender.

Результаты исследований многих авторов свидетельствуют о том, что среди лиц, длительное время находившихся в местах лишения свободы, высока доля имеющих патологии в психике1. С целью выявления патопсихологических особенностей корыстных рецидивистов автором, по специально разработанной анкете, было проведено исследование личности 300 лиц, совершивших рецидив корыстных преступлений (кража, мошенничество), и прошедших судебно-психиатрическую экспертизу в Московском областном Центре социальной и судебной психиатрии при Центральной Московской областной клинической психиатрической больнице. Оно показало, что почти половина (44,3%) корыстных рецидивистов имеют патологические изменения — психические отклонения различной степени выраженности в рамках вменяемости. У исследованных лиц судебно-психиатрической экспертизой были выявлены олигофрения (30,8%), органическое поражение головного мозга (28,6%), психопатия (3%), эпилепсия (1,5%), шизофрения (0,7%) и др. Эти психические отклонения в значительной степени изменяют поведение больных, для которых характерны грубость и цинизм, развязанность, пренебрежение к правилам гигиены и санитарии, безразличие к окружающим. Их потребности довольно примитивны и ограничены, чувство коллективизма, как

№ 3 / 2013

правило, не развито, наблюдается преобладание интересов, имеющих социально отрицательную окраску; причем эти интересы являются весьма стойкими2. Помимо того, что среди корыстных рецидивистов были выявлены лица с психическими заболеваниями, обнаружились лица, имеющие психопатические особенности личности (34,6%). Эти особенности отличаются выраженностью патологических качеств до степени нарушения адаптации, т.е. нарушения способа взаимодействия личности с другими членами коллектива, проявляющиеся в изменении социально-психологических установок, а также тотальностью эмоционально-волевых нарушений, их стабильностью и малой обратимостью3. Психопатические личности легко 1 Антонян Ю.М., Первозванский В.Б. Исправление и перевоспитание осужденных с психическими аномалиями. М., 1985; Антонян Ю.М., Бородин С.В. Преступность и психические аномалии. М., 1987; Иванов Н.Г. Аномальный субъект преступления: проблемы уголовной ответственности. М., 1998; Гомонов Н.Д. Криминологические аспекты противоправного поведения лиц с психическими девиациями: дисс. … канд. юрид. наук. СПб., 1999; Спасенников Б.А. Субъект преступления: уголовно-правовой и медико-психологический аспекты: дисс. … докт. юрид. наук. Екатеринбург, 2001; Зайцева О.В. Рецидивная преступность лиц с психическими отклонениями: дисс. … канд. юрид. наук. Саратов, 2002; Исаев Н.А. Аномальный субъект насильственных половых преступлений. Орел, 2006; Сазонова Н.И. Особенности личности рецидивистов с расстройствами психики // Вестник Московского университета МВД России. 2010. № 7. 2 Коломытцев Н.А. Борьба с особо опасным рецидивом преступлений: теория и практика: дисс. … докт. юрид. наук. М., 2000. С. 119, 120. 3 Семке В.Я. Истерические состояния. М., 1988. С. 29, 33, 34.

Вестник Московского университета МВД России

91

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы уголовного права создают конфликтные ситуации, склонны к частым сменам настроения по незначительным поводам. Нередко им свойственен эгоцентризм, отличительной чертой которого является то, что он становится центральной, стержневой чертой характера, отрицательно влияющей и на другие проявления личности4. Особенности психопатических личностей влияют на процесс самоконтроля, обуславливая поведенческие нарушения, социальную дезадаптацию, определяют осознание степени конфликтности ситуации, собственной роли в ней, способность адекватно, дифференцированно воспринимать и понимать другого человека5. У 37,7% обнаружился психопатоподобный синдром, при котором происходят изменения личности, напоминающие по клиническим проявлениям психопатии (выраженность патологических свойств личности, стойкие аномалии характера, определяющие весь психический облик индивида и др.), но без признаков прогредиентности процесса. Характеризуется стойкой дисгармоничностью личности, дисбалансом между процессами возбуждения и торможения. Синдром возникает в результате воздействия на головной мозг различного рода факторов, к которым можно отнести черепно-мозговые травмы, тяжелые инфекции, интоксикации. Он приводит к нарушениям психики, расстройству настроения, мышления, памяти, ослаблению личности. Криминогенное значение могут иметь такие признаки психопатоподобного поведения, как безмотивное упрямство, повышенная эмоциональная возбудимость, конфликтность6. 14,3% воров обладают психоорганическим синдромом, возникающим при органических поражениях головного мозга. Этот синдром характеризуется сочетанием стойких, часто необратимых неврологических симптомов. Наблюдаются разнообразные аффективные расстройства (раздражительность, эмоциональная лабильность, слабодушие, подавленность, злобность, безразличие к тому, что не имеет непосредственное отношение к испытуемому, апатия), нарушения внимания (истощаемость, отвлекаемость, затруднения переключения); нарушения памяти, которые затрагивают запоминание, способность удерживать воспринятое и активизировать запасы памяти; волевые расстройства (ослабление инициативы, сужение круга интересов, стереотипизация деятельности), а также ухудшение сообразительности; снижение трудоспособности; несамостоятельность; слабая социальная адаптация; пси-

92

хопатоподобное поведение. Утрачиваются различные стороны интеллектуальной деятельности. Об этом свидетельствуют снижение уровня суждений (способности понимать полученные сведения, взвешивать альтернативы и формировать четкий план действий) и умозаключений (установление отношений и взаимосвязей между отдельными объектами внешнего и внутреннего мира). Одним из признаков снижения интеллекта является нарушение критических способностей в отношении самооценки и оценки окружающего. У 4% выявлен инфантилизм, т.е. патологическое состояние, характеризующееся задержкой физического или (и) психического развития с сохранением присущих детскому или подростковому возрасту особенностей организма, личности. Отличается эмоциональными характерологическими особенностями, неустойчивостью настроения, плохо контролируемыми влечениями, недостаточностью сознательной и целевой активности, нарушениями поведения, в ряде случаев — поверхностными, незрелыми суждениями7. 1,3% испытуемых имеют истеро-невротический синдром — невротическое состояние, в клинической картине которого сочетаются симптомы неврастении (унылое настроение, апатия, слабость, повышенная возбудимость, легкая истощаемость, быстрое проявление и нестойкость эмоциональных реакций) и истерии (психические, соматические и неврологические расстройства, характеризующиеся яркой эмоциональностью, высокой внушаемостью и склонностью к самовнушению, стремлением привлечь к себе внимание). У 73,1% испытуемых обнаружились низкие умственные способности, а у некоторой части незначительное умственное отставание, чем объясняются трудности в обучении и трудоустройстве. Корыстные рецидивисты являются относительно однородной психологической категорией преступников, которым присущи такие черты как импульсивность (недостаточность волевой сферы и адекватного

4 Бухановский А.О., Кутявин Ю.А., Литвак М.Е. Общая психопатология. Ростов н/Д., 1992. С. 160. 5 Литвиненко И.В. Особенности самосознания психопатических личностей: дисс. ... канд. психологич. наук. Л., 1989. С. 7. 6 Антонян Ю.М., Виноградов М.В., Голумб Ц.А. Преступное поведение лиц с психическими аномалиями и его профилактика. В сб.: Вопросы борьбы с преступностью. № 32. М., 1980. С. 56. 7 Блейхер В.М., Крук И.В. Толковый словарь психиатрических терминов. Воронеж, 1995. С. 225, 228, 518.

Вестник Московского университета МВД России

№ 3 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы уголовного права осмысления ситуации), ригидность (застреваемость, неспособность изменять свое поведение в соответствии с изменяющимися ситуациями8) и стойкость возникающих аффектов; они подвержены им в меньшей степени по сравнению с другими преступниками (например, насильственными). Они более социально адаптированы. Больше половины испытуемых (60%) отличались общительностью, имели широкие контакты в быту, но они также отличались повышенной чувствительностью в межличностных отношениях. 11,3% часто конфликтовали с окружающими, нередко это происходило из-за прямолинейности, злопамятности и негибкости характера, 4,3% вели замкнутый, уединенный образ жизни. Обследованным лицам свойственны эмоциональная неустойчивость (72,3%), нетерпеливость (43,7%), выражающаяся в слабом самоконтроле, необдуманности поступков, эмоциональной незрелости. 31% испытуемых отличались конформностью, подчиняемостью. Они склонны изменять свое поведение в зависимости от влияния других людей с тем, чтобы оно соответствовало мнению окружающих, повышенно внушаемы. 41% испытуемых характеризовали себя как уверенных в себе, способных приспосабливаться к изменяющимся условиям среды и принимать при необходимости решения. Такие характерологические качества, как легкая внушаемость и податливость отрицательным средовым влияниям, конформность, чрезмерно развитое воображение и фантазия, жажда чужого внимания, стремление играть исключительную роль, выделиться, выглядеть находчивым и предприимчивым, преодолеть серость будничной жизни, аффективная логика мышления облегчают появление асоциальных и антисоциальных поступков (совершение групповых краж, повторных преступлений)9. Гораздо в большей степени, чем у здоровых лиц, в мотивационной сфере у психических девиантов представлен бессознательный компонент, а поведение менее опосредованно. Отмечается существенное снижение или даже отсутствие критики к своему состоянию и произведенному противоправному действию как следствие нарушения сознания, памяти, восприятия, мышления, умственной работоспособности, а в конечном итоге и самой личности10. Несмотря на то, что большая часть корыстных рецидивистов (81%) призналась в преступлениях полностью, лишь 2,7%

№ 3 / 2013

испытуемых раскаялись в них и не хотели бы в последующем следовать криминальным путем. Для выявления патопсихологических черт большое значение имеет исследование особенностей формирования личности, поскольку в развитии психических расстройств существенную роль играет неблагоприятная социализация. Две трети изученных преступников воспитывались в полных семьях, но лишь треть из них тепло отзываются об отношениях, сложившихся между ними и родителями. Кроме того, ситуация в семье осложнялась наличием психической патологии (чаще всего алкоголизма, а также шизофрении, эпилепсии, олигофрении и др.) у отца или матери, а в некоторых случаях — у обоих. В силу этого родители были не способны обеспечить надлежащее воспитание детей. А известно, например, что недостатки воспитания играют большую роль в формировании психопатий. При неблагоприятном положении в семье симптомы психопатического развития личности особенно трудноотличимы от признаков педагогической запущенности. Родители, злоупотребляющие спиртными напитками, не могут контролировать свое поведение и оказывать положительное влияние на детей. Кроме того, у алкоголиков часто рождаются слабоумные и дети с различными физическими дефектами. Многие дети алкоголиков предрасположены к алкоголизму, что повышает для них риск противоправного поведения. 25,3% родителей испытуемых беспечно относились к своим обязанностям по отношению к своим детям. В 8% случаев родители или лица, их заменяющие, били, выгоняли из дома, унижали испытуемых. Конфликты нередко приводят к тому, что несовершеннолетние ищут понимания, сочувствия и поддержки у знакомых, которыми нередко оказываются такие же «отверженные» и лица, ведущие антиобщественный образ жизни, придерживающиеся отрицательных взглядов и убеждений. В нашем исследовании 24% будущих корыстных рецидивистов в детстве общались с асоциальными подростками и 44,7% имели контакты с лицами, совершающими правонарушения и преступления. Такие условия разрушающе дейЗалевский Г.В. Фиксированные формы поведения. Иркутск, 1976. С. 60, 65. 9 Гульдан В.В. Вопросы мотивации общественно опасных действий при психопатиях. В кн.: Психопатии и психопатоподобные состояния в судебно-психиатрической практике. М., 1982. С. 23-30; Семке В.Я. Указ. соч. С. 87. 10 Зейгарник Б.В. Патопсихология. М., 1976. С. 198—200. 8

Вестник Московского университета МВД России

93

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы уголовного права ствуют на психику, приводят к деморализации детей, формируют особенности личности, толкающие к антиобщественному поведению и раннему началу преступной «карьеры», что, в свою очередь, создает благоприятные предпосылки для возникновения или развития патопсихологических аномалий. 3,7% испытуемых воспитывались без родителей в детских домах и интернатах. Нередко в таких условиях у детей наблюдалась задержка развития, связанная не только с отсутствием или недостатком внимания и ласки, суровостью, наказаниями, но и с дефицитом информации, внешней стимуляции в закрытых детских учреждениях. Одновременно с задержкой развития формируются черты патологического развития личности — забитость, робость, вялость, отсутствие детской живости или, напротив, озлобленность, агрессивность, лживость, нарушения поведения. У таких детей отсутствует желание учиться, думать, быть внимательными, из-за этого их нередко причисляют к умственно отсталым, ошибочно оценивая педагогическую запущенность. Почти половина лиц, попавших в наше исследование, в прошлом привлекались к уголовной ответственности более трех раз, 26% — трижды, 21,3% — дважды и 8 — один раз. 97,7% были судимы за совершение краж, 10,3% — за мошенничество. Совершение по-

вторных корыстных преступлений, многоэпизодных, связанное с этим активное включение в преступную среду, жизнь от одного преступления к другому, боязнь разоблачения, нахождение под судом и следствием, отбывание наказания в тяжелых условиях мест лишения свободы также влияют на личность преступника, на ее психологию, изменяя в нежелательном направлении, усугубляя наличие патопсихологических особенностей, рождает дополнительные сложности в процессе социализации после отбытия наказания. Особенностью корыстных рецидивистов является частое злоупотребление психоактивными веществами, более того, многие кражи совершаются для получения средств на их приобретение. 40% испытуемых злоупотребляли алкогольными напитками, 3% являлись наркоманами. Постоянное употребление наркотических препаратов, хронический алкоголизм приводят к психопатоподобным изменениям личности и быстрой необратимой деградации. Наличие патопсихологических особенностей у корыстных рецидивных преступников является не причиной преступного поведения, а условием, на фоне которого стечение неблагоприятных жизненных обстоятельств, преломляясь через деформированное сознание, находит отражение в совершении повторных краж и мошенничеств.

Уголовно-исполнительное право: учеб. пособие / под ред. С.Я. Лебедева, С.М. Иншакова; 7-е изд., перераб. и доп. М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2013. Рассмотрены вопросы, касающиеся понятия и предмета уголовно-исполнительного права, системы уголовно-исполнительного законодательства, правового положения лиц, в отношении которых исполняется наказание, общих принципов исполнения наказания. Освещены вопросы исполнения всех видов уголовных наказаний (обязательные работы, ограничение свободы, арест) и наказаний, применяемых в отношении осужденных военнослужащих. Рассмотрены освобождение от отбывания наказания, участие адвоката в подготовке и рассмотрении дел Европейским судом по правам человека, тюремные системы зарубежных стран.

94

Вестник Московского университета МВД России

№ 3 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы уголовного права

ОТМЫВАНИЕ ДЕНЕЖНЫХ СРЕДСТВ, ПОЛУЧЕННЫХ ПРЕСТУПНЫМ ПУТЕМ, ДЛЯ ФИНАНСИРОВАНИЯ ТЕРРОРИЗМА И.Д. МАЛЬЦАГОВ, кандидат юридических наук, доцент кафедры уголовного права и процесса Чеченского государственного университета Научная специальность: 12.00.08 — уголовное право и криминология; уголовно-исполнительное право E-mail: [email protected] Аннотация. Рассмотрены методы контроля над финансовыми органами в целях противодействия терроризму и экстремизму. Изучен и прокомментирован Федеральный закон от 7 августа 2001 г. № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма». Раскрыты нормативно-правовые акты, регулирующие ответственность за отмывание денежных средств, полученных преступным путем, для финансирования терроризма. Ключевые слова: терроризм, экстремизм, финансирование терроризма, уполномоченный орган, идентификация клиента, легализация, денежные средства, сделка, банковская операция.

THE MONEY-LAUNDERING, RECEIVED BY A CRIMINAL WAY, FOR TERRORISM FINANCING I.D. MALTSAGOV, candidate of jurisprudence, associate professor of criminal law of process of the Chechen state university Annotation. Control methods over financial bodies for counteraction to terrorism and extremism are considered. It was studied and commented the Federal law No. 115-FZ «Is adopted about counteraction of legalization (laundering) of income gained by a criminal way, and to terrorism financing» of August 7, 2001. Normative legal acts regulating responsibility for the money-laundering, received by a criminal way, for financing to terrorism are opened. Keywords: terrorism, extremism, terrorism financing, authorized body, identification of the client, legalization, money, transaction, bank operation.

Одним из методов противодействия терроризму является контроль юридических и физических лиц, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, государственных органов на территории Российской Федерации, за проведением операций с денежными средствами или иным имуществом в целях предупреждения, выявления и пресечения деяний, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма. В этих целях был принят Федеральный закон от 7 августа 2001 г. № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (с последующим изм. и доп. (далее — Закон). Закон направлен на защиту прав и законных интересов граждан, общества и государства путем создания правового механизма противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма1. Закон возложил на банки ряд обязанностей, точное соблюдение которых некоторым представителям

№ 3 / 2013

банковского сообщества (особенно из некрупных банков) кажется достаточно затруднительным. Предвидя конфликт интересов, законодатель позаботился и о мерах ответственности для нарушителей Закона, установив, что нарушение организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом и действующими на основании лицензии, требований, предусмотренных ст. 6 и 7 Закона (за исключением п. 3 ст. 7), может повлечь отзыв лицензии; причем лица, виновные в нарушении закона, несут административную, гражданскую и уголовную ответственность в соответствии с законодательством РФ. В соответствии с международными договорами Российской Федерации, действие Закона распростраПод финансированием терроризма понимается предоставление или сбор средств либо оказание финансовых услуг с осознанием того, что они предназначены для финансирования организации, подготовки и совершения хотя бы одного из преступлений, предусмотренных ст. 205, 205.1, 205.2, 206, 208, 211, 220, 221, 277, 278, 279 и 360 УК РФ, либо для обеспечения организованной группы, незаконного вооруженного формирования или преступного сообщества (преступной организации), созданных или создаваемых для совершения хотя бы одного из указанных преступлений.

1

Вестник Московского университета МВД России

95

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы уголовного права няется на физических и юридических лиц, которые осуществляют операции с денежными средствами или иным имуществом вне пределов РФ. В соответствии со ст. 4 Закона к мерам, направленным на противодействие легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, относятся: ¨ обязательные процедуры внутреннего контроля — деятельность организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, по выявлению операций, подлежащих обязательному контролю, и иных операций с денежными средствами или иным имуществом, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма; ¨ обязательный контроль — совокупность принимаемых уполномоченным органом мер по контролю за операциями с денежными средствами или иным имуществом на основании информации, представляемой ему организациями, осуществляющими такие операции, а также по проверке этой информации в соответствии с законодательством РФ; ¨ запрет на информирование клиентов и иных лиц о принимаемых мерах противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма; ¨ иные меры, принимаемые в соответствии с федеральными законами. К организациям, осуществляющим операции с денежными средствами или иным имуществом, относятся: ¨ кредитные организации; ¨ профессиональные участники рынка ценных бумаг; ¨ страховые организации и лизинговые компании; ¨ организации федеральной почтовой связи; ¨ ломбарды; ¨ организации, осуществляющие скупку, куплюпродажу драгоценных металлов и драгоценных камней, ювелирных изделий из них и лома таких изделий; ¨ организации, содержащие тотализаторы и букмекерские конторы, а также организующие и проводящие лотереи, тотализаторы (взаимное пари) и иные основанные на риске игры, в том числе в электронной форме; ¨ организации, осуществляющие управление инвестиционными фондами или негосударственными пенсионными фондами;

96

¨ организации, оказывающие посреднические услуги при осуществлении сделок купли-продажи недвижимого имущества; ¨ организации, не являющиеся кредитными организациями, осуществляющие прием от физических лиц наличных денежных средств в случаях, предусмотренных законодательством о банках и банковской деятельности; ¨ коммерческие организации, заключающие договоры финансирования под уступку денежного требования в качестве финансовых агентов. Обязательному контролю подлежат операции с денежными средствами или иным имуществом на сумму, превышающую или равную 600 000 руб., либо сумму в иностранной валюте, эквивалентную 600 000 руб. или превышающую ее. Сделка с недвижимым имуществом подлежит обязательному контролю, если сумма, на которую она совершается, равна или превышает 3 млн руб. либо равна сумме в иностранной валюте, эквивалентной 3 млн руб. или превышает ее. Операция с денежными средствами или иным имуществом подлежит обязательному контролю в случае, если хотя бы одной из сторон является организация или физическое лицо, в отношении которых имеются полученные в установленном в соответствии с настоящим Федеральным законом порядке сведения об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму, либо юридическое лицо, прямо или косвенно находящееся в собственности или под контролем таких организации или лица, либо физическое или юридическое лицо, действующее от имени или по указанию таких организаций или лица. Порядок определения и доведения до сведения организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, перечня таких организаций и лиц устанавливается Правительством РФ. Основаниями для включения организации или физического лица в указанный перечень являются: ¨ вступившее в законную силу решение суда Российской Федерации о ликвидации или запрете деятельности организации в связи с ее причастностью к экстремистской деятельности или терроризму; ¨ вступивший в законную силу приговор суда Российской Федерации о признании физического лица виновным в совершении преступления террористического характера;

Вестник Московского университета МВД России

№ 3 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы уголовного права ¨ решение Генерального прокурора РФ или подчиненного ему прокурора о приостановлении деятельности организации в связи с его обращением в суд с заявлением о привлечении организации к ответственности за террористическую деятельность; ¨ постановление следователя о возбуждении уголовного дела в отношении лица, совершившего преступление террористического характера; ¨ составляемые международными организациями, осуществляющими борьбу с терроризмом, или уполномоченными ими органами и признанные Российской Федерацией перечни организаций и физических лиц, связанных с террористическими организациями или террористами; ¨ признаваемые в Российской Федерации в соответствии с международными договорами Российской Федерации и федеральными законами приговоры (решения) судов и решения иных компетентных органов иностранных государств в отношении организаций или физических лиц, осуществляющих террористическую деятельность; ¨ включение организации в соответствии с Федеральным законом от 6 марта 2006 г. № 35-Ф3 «О противодействии терроризму» в единый федеральный список организаций, в том числе иностранных и международных организаций, признанных судами Российской Федерации террористическими. Если операция с денежными средствами или иным имуществом осуществляется в иностранной валюте, ее размер в российских рублях определяется по официальному курсу Центрального банка РФ, действующему на дату совершения такой операции. Сведения об операциях с денежными средствами или иным имуществом, подлежащих обязательному контролю, представляются непосредственно в уполномоченный орган2 организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом. На основании ст. 7 Закона на организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, возложены права и обязанности, которых они обязаны придерживаться. Основными обязанностями являются: ¨ идентификация лица, находящегося на обслуживании в организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом (клиента), и установить в отношении их необходимые сведения;

№ 3 / 2013

¨ предпринимать обоснованные и доступные в сложившихся обстоятельствах меры по установлению и идентификации выгодоприобретателей; ¨ систематически обновлять информацию о клиентах, выгодоприобретателях. ¨ документально фиксировать и представлять в уполномоченный орган не позднее рабочего дня, следующего за днем совершения операции, следующие сведения по подлежащим обязательному контролю операциям с денежными средствами или иным имуществом. Вышеуказанная информация подлежит проверке на предмет ее полноты, принадлежности предъявившим ее лицам и соответствия действующему законодательству. При этом действия сотрудников кредитной организации в части обработки и хранения информации в отношении физических лиц должны в полной мере соответствовать положениям Федерального закона от 27 июля 2006 г. № 152- ФЗ «О персональных данных». Идентификация клиента — физического лица, установление и идентификация выгодоприобретателя не проводится при осуществлении физическим лицом операции по покупке или продаже наличной иностранной валюты на сумму, не превышающую 15 000 руб. либо не превышающую сумму в иностранной валюте, эквивалентную 15 000 руб., идентификация клиента — физического лица, установление и идентификация выгодоприобретателя не проводится, за исключением случая, когда у работников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, возникают подозрения, что данная операция осуществляется в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма. Организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны в целях предотвращения легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма разрабатывать правила внутреннего контроля и программы его осуществления, назначать специальных должностных лиц, ответственных за соблюдение указанных правил и реализацию указанных программ, а также предпри2 Уполномоченный орган — федеральный орган исполнительной власти, принимающий меры по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма в соответствии с настоящим ФЗ.

Вестник Московского университета МВД России

97

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы уголовного права нимать иные внутренние организационные меры в указанных целях. В соответствии с ч. 2 ст. 7 Федерального закона № 115-ФЗ банки обязаны разрабатывать правила внутреннего контроля и программы его осуществления, назначать специальных должностных лиц, ответственных за соблюдение указанных правил и реализацию указанных программ, а также предпринимать иные внутренние организационные меры в целях противодействия отмыванию «грязных» денег и финансированию терроризма. Правила внутреннего контроля должны включать в себя порядок документального фиксирования необходимой информации, порядок обеспечения ее конфиденциальности, квалификационные требования к подготовке и обучению кадров, критерии выявления и признаки необычных сделок с учетом особенностей банковской деятельности. Закон установил обязательные основания документального фиксирования информации: запутанный или необычный характер сделки, не имеющей очевидного экономического смысла или очевидной законной цели; несоответствие сделки целям деятельности организации, установленным учредительными документами этой организации; выявление неоднократного совершения операций или сделок, характер которых дает основание полагать, что целью их осуществления является уклонение от процедур обязательного контроля; иные обстоятельства, дающие основания полагать, что сделки осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма. Таким образом, очевидно, что некоторые из указанных в Законе оснований являются объективными (например, несоответствие сделки целям деятельности организации), а другие объективных критериев не имеют, и разработка таких критериев отдается на усмотрение самим банкам. Однако, здесь важно то, что из нормы Закона усматривается обязанность банка изучать, анализировать и оценивать финансовую деятельность клиента в целях противодействия легализации преступных доходов. Организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом в соответствии с правилами внутреннего контроля, обязаны документально фиксировать информацию, полученную в результате применения указанных правил и реализации программ осуществления внутреннего контроля, и сохранять ее конфиденциальный характер.

98

Правила внутреннего контроля разрабатываются с учетом рекомендаций, утверждаемых Правительством РФ, а для кредитных организаций — Центральным банком РФ по согласованию с уполномоченным органом, и утверждаются в соответствии с порядком, устанавливаемым Правительством РФ. Квалификационные требования к специальным должностным лицам, ответственным за соблюдение правил внутреннего контроля и программ его осуществления, а также требования к подготовке и обучению кадров, идентификации клиентов, выгодоприобретателей определяются в соответствии с порядком, устанавливаемым Правительством РФ; для кредитных организаций — Центральным банком РФ по согласованию с уполномоченным органом. Требования к идентификации могут различаться в зависимости от степени (уровня) риска совершения клиентом операций в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма. Если у работников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, на основании реализации программ осуществления внутреннего контроля возникают подозрения, что какие-либо операции осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма, эта организация не позднее рабочего дня, следующего за днем выявления таких операций, обязана направлять в уполномоченный орган сведения о таких операциях независимо от того, относятся или не относятся они к операциям, подлежащим обязательному контролю. Организация, осуществляющая операции с денежными средствами или иным имуществом, обязана отказать в совершении перевода в случае отсутствия информации, указанной в Законе. Документы, содержащие сведения, указанные в Законе, и сведения, необходимые для идентификации личности, подлежат хранению не менее пяти лет. Указанный срок исчисляется со дня прекращения отношений с клиентом. Статьи 6 и 7 Федерального закона № 115-ФЗ возлагают на банк обязанность документально фиксировать и представлять в Федеральную службу по финансовому мониторингу (Росфинмониторинг) не позднее рабочего дня, следующего за днем совершения операции, определенные Законом сведения по

Вестник Московского университета МВД России

№ 3 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы уголовного права операциям с денежными средствами или иным имуществом, подлежащим обязательному контролю. По данным Росфинмониторинга, далеко не все банки надлежащим образом выполняют эту обязанность. Воздерживаясь от обязательного представления информации и рискуя понести установленную Законом ответственность, руководство некоторых банков преследует обычную цель — не привлекать внимания контролирующих и правоохранительных органов к определенному клиенту. Этим клиентом может быть, например, учредитель банка или крупная компания, деловыми отношениями с которой банк особенно дорожит. К сожалению, подобная практика приводит к тому, что и банк, и особо опекаемый клиент гарантированно попадают в поле зрения Росфинмониторинга. Не следует забывать о том, что Федеральная служба по финансовому мониторингу пользуется множеством независимых источников информации, и ее аналитическая работа построена таким образом, что подозрения в нарушении Федерального закона № 115-ФЗ может вызвать не только наличие определенной информации, но и ее отсутствие в определенное время и в определенном месте. Подозрения к банку может вызвать и элементарная просрочка с направлением информации в уполномоченный орган власти. Это рассматривается в качестве одного из признаков, вызывающих подозрение в сотрудничестве банка с лицами, отмывающими преступные доходы. Необходимо понимать, что спецсообщение банка об определенной финансовой операции, направляемое в Росфинмониторинг, — это не сообщение о правонарушении и уж вовсе не доносительство на клиента. Не только банк-информатор, но и сама Федеральная служба по финансовому мониторингу в рамках своей компетенции не уполномочены давать точную юридическую квалификацию финансовым операциям того или иного клиента. У Службы имеется лишь право сделать вывод о возможно имеющихся признаках легализации преступных доходов, наличие которых может быть подтверждено, а может быть и опровергнуто в ходе доследственной проверки, проводимой компетентным правоохранительным органом в порядке ст. 144 УПК РФ. Таким образом, Росфинмониторинг на основе анализа получаемой информации может лишь заподозрить клиента банка в отмывании преступных доходов и

№ 3 / 2013

уведомить о своих подозрениях правоохранительные органы. В конечном счете, решение о том, возбуждать уголовное дело или нет, остается за органами следствия. Однако, заметим, что позиция Росфинмониторинга чрезвычайно активна: она, весьма настойчиво относит к сфере своих интересов вопросы возбуждения уголовных дел по собственным материалам и старается добиваться, чтобы возможно большее число таких материалов было реализовано в уголовно-процессуальном порядке. Зато в отношении самих банков Росфинмониторинг способен точно квалифицировать те или иные случаи как нарушение законодательства о противодействии отмыванию преступных доходов и финансированию терроризма и наделен правом применять в отношении банков-нарушителей административные санкции. В соответствии со ст. 15.27 Кодекса РФ об административных правонарушениях неисполнение организацией, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма в части фиксирования, хранения и представления информации об операциях, подлежащих обязательному контролю, а также в части организации внутреннего контроля влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от 100 до 200 минимальных размеров оплаты труда; на юридических лиц — от 500 до 5000 минимальных размеров оплаты труда. Правда, несмотря на обилие компрометирующей информации, подобные санкции к банкам до настоящего времени ни разу не применялись, поскольку между Росфинмониторингом и ЦБ РФ существует негласное соглашение о разграничении функций: Росфинмониторинг информирует о нарушениях, а Центральный банк России как надзорный орган на основании этой информации и последующей проверки применяет к банкам установленные законом меры ответственности. Работники организаций, представляющих соответствующую информацию в уполномоченный орган, не вправе информировать об этом клиентов указанных организаций или иных лиц. Порядок представления информации в уполномоченный орган устанавливается Правительством РФ, а в отношении кредитных организаций — Центральным банком РФ по согласованию с уполномоченным органом.

Вестник Московского университета МВД России

99

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы уголовного права Представление в уполномоченный орган работниками организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, сведений и документов в отношении операций в целях и порядке, которые предусмотрены настоящим Федеральным законом, не является нарушением служебной, банковской, налоговой, коммерческой тайны и тайны связи (в части информации о почтовых переводах денежных средств). Контроль за исполнением физическими и юридическими лицами настоящего Федерального закона в части фиксирования, хранения и представления информации об операциях, подлежащих обязательному контролю, а также за организацией внутреннего контроля осуществляется соответствующими надзорными органами в соответствии с их компетенцией и в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, а также уполномоченным органом в случае отсутствия надзорных органов в сфере деятельности отдельных организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом. В случае отсутствия надзорных органов в сфере деятельности отдельных организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, такие организации подлежат постановке на учет в уполномоченном органе в порядке, устанавливаемом Правительством РФ. Организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, приостанавливают такие операции, за исключением операций по зачислению денежных средств, поступивших на счет физического или юридического лица, на два рабочих дня с даты, когда распоряжения клиентов об их осуществлении должны быть выполнены, и не позднее рабочего дня, следующего за днем приостановления операции, представляют информацию о них в уполномоченный орган в случае, если хотя бы одной из сторон является организация или физическое лицо, в отношении которых имеются полученные в установленном в соответствии с Законом порядке сведения об их участии в террористической деятельности, либо юридическое лицо, прямо или косвенно находящееся в собственности или под контролем таких организации или лица, либо физическое или юридическое лицо, действующее от имени или по указанию таких организации или лица. Организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, вправе

100

отказать в выполнении распоряжения клиента о совершении операции, за исключением операций по зачислению денежных средств, поступивших на счет физического или юридического лица, по которой не представлены документы, необходимые для фиксирования информации в соответствии с Законом. Кредитные организации обязаны документально фиксировать и представлять в уполномоченный орган сведения в случаях отказа по указанным основаниям от заключения договора банковского счета (вклада) с физическим или юридическим лицом и (или) от проведения операций в срок не позднее рабочего дня, следующего за днем совершения указанных действий, в порядке, установленном Центральным банком РФ по согласованию с Правительством РФ. Кроме того, требования в отношении идентификации клиентов, организации внутреннего контроля, фиксирования и хранения информации, установленные Законом, распространяются и на адвокатов, нотариусов и лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность в сфере оказания юридических или бухгалтерских услуг, в случаях, когда они готовят или осуществляют от имени или по поручению своего клиента следующие операции с денежными средствами или иным имуществом: ¨ сделки с недвижимым имуществом; ¨ управление денежными средствами, ценными бумагами или иным имуществом клиента; ¨ управление банковскими счетами или счетами ценных бумаг; ¨ привлечение денежных средств для создания организаций, обеспечения их деятельности или управления ими; ¨ создание организаций, обеспечение их деятельности или управления ими, а также куплю-продажу организаций. При наличии достаточных оснований, свидетельствующих о том, что операция, сделка связаны с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем или с финансированием терроризма, уполномоченный орган направляет соответствующие информацию и материалы в правоохранительные органы согласно их компетенции. Уполномоченный орган издает постановление о приостановлении операций с денежными средствами или иным имуществом, указанных в Законе, на срок до пяти рабочих дней в случае, если информация, полученная им в соответствии с Законом, по

Вестник Московского университета МВД России

№ 3 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы уголовного права результатам предварительной проверки признана им обоснованной. Работники уполномоченного органа при исполнении настоящего Федерального закона обеспечивают сохранность ставших им известными сведений, связанных с деятельностью уполномоченного органа, составляющих служебную, банковскую, налоговую, коммерческую тайну или тайну связи, и несут установленную законодательством Российской Федерации ответственность за разглашение этих сведений. Вред, причиненный физическим и юридическим лицам незаконными действиями уполномоченного органа или его работниками в связи с выполнением уполномоченным органом своих функций, подлежит возмещению за счет средств федерального бюджета в соответствии с законодательством РФ. Органы государственной власти Российской Федерации, органы государственной власти субъектов Российской Федерации и органы местного самоуправления предоставляют уполномоченному органу информацию и документы, необходимые для осуществления его функций (за исключением информации о частной жизни граждан), в порядке, установленном Правительством РФ. Центральный банк РФ предоставляет уполномоченному органу информацию и документы, необходимые для осуществления его функций, в порядке, согласованном Центральным банком РФ с уполномоченным органом. Предоставление по запросу уполномоченного органа информации и документов органами государственной власти Российской Федерации, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления и Центральным банком РФ в целях и порядке, которые предусмотрены Законом, не является нарушением служебной, банковской, налоговой, коммерческой тайны и тайны связи (в части информации о почтовых переводах денежных средств). Федеральные органы исполнительной власти в пределах своей компетенции и в порядке, согласован-

№ 3 / 2013

ном ими с соответствующими надзорными органами, предоставляют организациям, осуществляющим операции с денежными средствами или иным имуществом, сведения, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц, сводном государственном реестре аккредитованных на территории Российской Федерации представительств иностранных компаний, а также сведения об утерянных, недействительных паспортах, о паспортах умерших физических лиц, об утерянных бланках паспортов. Таким образом, роль банков в действующей системе противодействия отмыванию «грязных» денег и финансированию терроризма настолько значительна, что банки стали одним из главных составляющих элементов этой системы. Кроме того, участие в противодействии отмыванию преступных доходов и финансированию терроризма стало одним из важнейших направлений банковской деятельности. Не менее важно осознать, что риски соучастия (преднамеренного или непреднамеренного) в отмывании преступных доходов и бремя ответственности за это соучастие закон также целиком возложил на банки. При обнаружении фактов преступного отмывания грязных денег в банковской системе (в случаях, когда сам банк не способствовал такому обнаружению) и расследовании уголовных дел весьма велика вероятность того, что и банки, и их сотрудники будут нести в связи с этим определенную долю ответственности — либо как соучастники преступлений, либо (при отсутствии преднамеренных действий) как нарушители положений Федерального закона № 115-ФЗ. Многое будет зависеть от оценки действия (бездействия) уполномоченного органа. Поэтому крайне важно, чтобы в каждом банке была детально разработана и действовала система специальных мер, предусмотренная законодательством, включая надлежащее взаимодействие с уполномоченным органом власти. Юридическая защита законных прав и интересов банка в этой сфере может стать достаточно надежной и эффективной, когда она будет начинаться с создания именно такой системы.

Вестник Московского университета МВД России

101

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы уголовного права

ПЕРСПЕКТИВЫ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ БЕЗОПАСНОСТИ ДОРОЖНОГО ДВИЖЕНИЯ И.В. РОМАШИХИН, адъюнкт кафедры криминологии Московского университета МВД России Научная специальность: 12.00.08 — уголовное право и криминология; уголовно-исполнительное право E-mail: [email protected] Аннотация. В статье рассматриваются правовые вопросы обеспечения безопасности в сфере дорожного движения, новая целевая программа по безопасности дорожного движения, программно-целевой подход при решении задач по обеспечению безопасности дорожного движения. Ключевые слова: безопасность дорожного движения, эффективность предупреждения дорожно-транспортных происшествий, дорожно-транспортные преступления.

PERSPECTIVES OF LEGAL REGULATION ROAD SAFETY I.V. ROMASHIKHIN, graduated in a military academy of chair of criminology of the Ministry of Internal Affairs Moscow university of Russia Annotation. The article considers the legal safety issues in the sphere of traffic, a new target programme of road safety, program-target approach in solving problems of road safety. Keywords: road traffic safety, the efficiency of the prevention of road traffic accidents, road traffic offences.

В современном мире проблема обеспечения безопасности дорожного движения имеет комплексный характер, разрешение которой связано с совершенствованием законодательства, формированием оптимальной структуры государственного управления, а также реализацией эффективных форм и методов деятельности в области обеспечения безопасности дорожного движения. В этой связи следует отметить постановление Правительства РФ от 20 февраля 2006 г. № 100 «О федеральной целевой программе Повышения безопасности дорожного движения в 2006—2012 гг.»1, в котором были определены задачи, включающие в себя предупреждение опасного поведения участников дорожного движения; развитие системы подготовки водителей транспортных средств и их допуска к участию в дорожном движении; сокращение детского дорожно-транспортного травматизма; совершенствование организации движения транспорта и пешеходов в городах; сокращение времени прибытия соответствующих служб на место дорожно-транспортного происшествия, повышение эффективности их деятельности по оказанию помощи лицам, пострадавшим в ДТП; повышение уровня безопасности транспортных средств. Одним из основных направлений нормативно-правового обеспечения выполнения задач Программы стало внесение значительных (а в отношении некоторых положений без преувеличения — революционных) изменений в КоАП РФ. Так, ФЗ от 24 июля 2007 г. № 210 «О внесении изменений в Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях»2 были установлены новые составы административных

102

правонарушений в сфере дорожного движения, усилена ответственность за совершение правонарушений в сфере дорожного движения. Было установлено исключение из общего принципа презумпции невиновности в отношении собственников транспортных средств в случае совершения правонарушений в сфере дорожного движения и зафиксированных работающими в автоматическом режиме специальными техническими средствами. Также был внесен ряд изменений в процессуальный порядок применения мер обеспечения производства и другие новеллы. В этой связи можно сказать, что Программа стала основой национальной стратегии в области обеспечения безопасности дорожного движения. Именно она инициировала цепную реакцию изменений, вносимых в нормативно-правовую базу. На ее основе были разработаны региональные программы безопасности дорожного движения в большинстве субъектов РФ (в настоящее время в 72 субъектах разработаны и реализуются такие региональные программы)3. Программа, действие которой закончилось, показала эффективность использования программно-целевого подхода при решении задач по обеспечению безопасности дорожного движения. В результате реализации Федеральной целевой программы, а это свыше 4 тыс. основных мероприятий, по сравнению с 2004 г., СЗ РФ. 2006. № 9. Ст. 1020. СЗ РФ. 2007. № 31. Ст. 4007. 3 Постановление Правительства МО от 28 августа 2012 г. № 1051/32 «Об утверждении долгосрочной целевой программы Московской области «Обеспечение безопасности дорожного движения на территории Московской области в 2013—2015 гг.». 1 2

Вестник Московского университета МВД России

№ 3 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы уголовного права количество людей, погибших в дорожно-транспортных преступлениях, уменьшилось более чем на восемь тысяч человек. Это колоссальное достижение за последнее семь лет. Несмотря на то, что работа в рамках текущей программы будет продолжаться, можно говорить, что основные задачи решены, однако цели по отдельным направлениям достигнуты лишь частично. Так, ужесточение административной и уголовной ответственности участников дорожного движения, внедрение технических средств и систем фото- и видеофиксации оказало положительное влияние на складывающуюся ситуацию на дорогах. К концу 2012 г. снизился социальный и транспортный риски, тяжесть последствий дорожно-транспортных преступлений и, что особенно важно, детский дорожно-транспортный травматизм. Все это достигнуто на фоне 30-процентного прироста автопарка страны. Значительно уменьшилось число дорожно-транспортных преступлений с участием пьяных водителей, доля таких происшествий сократилась до 7%. Число погибших по вине нетрезвых водителей уменьшилось почти вдвое. Заметно активизировалась информационно-пропагандистская и воспитательная работа, призывающая водителей и пешеходов соблюдать Правила дорожного движения4. Однако, в полном объеме реализуемая государством политика, направленная на обеспечение безопасности дорожного движения, не смогла коренным образом изменить криминогенную ситуацию в данной сфере. Подтверждением этому служит статистика дорожно-транспортных преступлений. Так, в 2010 г. на территории РФ совершено 33 713 преступлений против безопасности движения и эксплуатации транспортных средств, в 2011 г. — 34 888 таких деяний. В связи с этим, Правительство РФ приняло решение о продолжении работы в данном направлении. В 2010 г. на заседании президиума Совета при Президенте РФ по реализации приоритетных национальных проектов и демографической политики было принято решение о разработке новой Федеральной целевой программы по безопасности дорожного движения на 2013—2020 гг. МВД РФ разработало проект новой Федеральной целевой программы по повышению безопасности дорожного движения, рассчитанной на 2013—2020 гг. Она является логическим продолжением действующей программы на 2006—2012 гг. и направлена на сокращение смертности от ДТП к 2020 г. на 25% по сравнению с 2010 г. Новая Федеральная целевая программа должна не только закрепить определенный прогресс в

№ 3 / 2013

сфере безопасности дорожного движения, но и развить положительные результаты. В основу Программы был заложен принцип партнерства федеральных и региональных органов исполнительной власти на условиях совместного исполнения мероприятий. Новая программа предусматривает два этапа реализации: ¨ 2013—2015 гг., когда должны быть созданы основы перехода к новым принципам финансирования программных мероприятий; ¨ 2016—2020 гг. — этап максимального использования потенциала и возможностей субъектов и муниципалитетов в реализации мероприятий по обеспечению безопасности дорожного движения. Мероприятия программы сформированы с учетом обеспечения преемственности целевых ориентиров в программной деятельности по повышению безопасности дорожного движения и адресности подхода в реализации мероприятий. Предполагается, что Программа станет национальной стратегией в области обеспечения безопасности дорожного движения, позволит укрепить партнерские отношения на федеральном, региональном, муниципальном уровнях власти при участии всего гражданского общества. Очевидно, что задача по реализации новой программы не может быть решена без должного законодательного обеспечения. В то же время разработка и реализация программных документов должны осуществляться систематизировано, путем комплексного решения проблем, которые затрагивают многие составляющие: демографию, состояние дорог, уровень и качество транспорта, подготовку специалистов высокого уровня. Кроме того, успешная реализация связана с результатами социальноэкономических преобразований, построением правового демократического государства, развитием гражданского общества, и поэтому не может быть решена без совместных усилий общества и государства, а также участников дорожного движения с целью формирования устойчивых стереотипов законопослушного поведения. Государственное и общественное воздействие должно быть направлено на адекватное понимание участниками дорожного движения причин возникновения ДТП, вовлечение населения в деятельность по предупреждению ДТП, минимизацию правового нигилизма, осознание юридической ответственности и последствий в сфере безопасности дорожного движения. Материалы заседания Коллегии МВД РФ по вопросам обеспечения безопасности дорожного движения. URL:http://www.gibdd.ru.

4

Вестник Московского университета МВД России

103

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы уголовного права

ПРЕДУПРЕЖДЕНИЕ ПРЕСТУПЛЕНИЙ ОРГАНАМИ ВНУТРЕННИХ ДЕЛ В ПРИГРАНИЧНЫХ РЕГИОНАХ А.И. ЧЕРНЫЙ, адъюнкт кафедры криминологии Московского университета МВД России Научная специальность: 12.00.08 — уголовное право и криминология; уголовно-исполнительное право E-mail: [email protected] Аннотация. В данной статье рассматривается специфика деятельности органов внутренних дел по предупреждению преступности в приграничных районах европейской части России, их взаимодействие с правоохранительными органами сопредельных государств. Раскрыты основные межведомственные и межгосударственные специальные профилактические мероприятия, проводимые в приграничных районах, а так же результаты их реализации. Ключевые слова: преступность, подразделения, регионы, незаконный оборот оружия.

СRIME PREVENTION BODIES OF INTERNAL AFFAIRS IN THE BORDER AREAS A.I. CHERNY, graduated in a military academy of chair of criminology of the Ministry of Internal Affairs Moscow university of Russia Annotation. This article discusses the specifics of the law-enforcement bodies to prevent crime in the border regions of the European part of Russia, their interactions with the police of neighboring states. Summary of interagency and interstate special preventive activities in the border areas, and the results of their implementation. Keywords: crime, divisions, regions, arms trafficking.

Преступность в последнее время претерпевает значительные не столько количественные, сколько качественные изменения. В первую очередь это относится к преступности в приграничных регионах, в которых превентивное воздействие на преступность оказывается малоэффективным в силу самых разных причин. Зачастую этому «способствует» рассогласованность действий правоохранительных органов сопредельных государств, нарастающая волна мигрантов и их «подвижность», так называемая «война законов», коррумпированность органов местного, приграничного самоуправления и т.д. Отсюда, на фоне снижения общего количества зарегистрированных преступлений, рост приграничной (региональной) преступности и существенное ее качественное изменение. Между тем, одной из важнейших функций подразделений и служб органов внутренних дел по-прежнему является предупреждение и пресечение любых преступлений, выявление причин и условий, способствующих их совершению. В сфере предупреждения и пресечения преступлений органами внутренних дел реализуется комплекс мер специально-криминологического предупреждения преступности, поскольку сотрудники полиции наделены широким спектром полномочий, которые реализуются ими в ходе осуществления уголовнопроцессуальной оперативно-розыскной, административной и иных видов деятельности, направленных на противодействие преступности. Очевидно, что влияние на специфику предупреждения преступности органами внутренних дел в РФ

104

оказывает географическое расположение отдельных субъектов, среди которых особое место занимают приграничные районы1. Именно поэтому для органов внутренних дел приграничных регионов в деле предупреждения преступности немаловажное значение играет тесное взаимодействие с пограничным органам федеральной службы безопасности в проведении мероприятий по защите Государственной границы и по контролю за соблюдением пограничного режима, а так же взаимодействие с правоохранительными органами сопредельных государств. Среди приграничных регионов в европейской части России следует выделить Брянскую область, имеющую границу с двумя государствами ближнего зарубежья — Украиной и Республикой Беларусь. Правовая основа взаимодействия правоохранительных органов трех государств строится на основе Конституций РФ, Украины и Республики Беларусь, соглашением между МВД РФ и МВД Украины о сотрудничестве органов внутренних дел приграничных регионов от 15 мая 1998 г., протокольным решением совместного рабочего заседания руководителей УВД по Брянской области и УМВД Украины в Черниговской области от 9 ноября 2001 г., Договором о создании Союзного государства от 8 декабря 1999 г., Соглашением о сотрудничестве между МВД России и МВД Республики Беларусь от 30 сентября 1997 г., решеЗабрянский Г.И. Криминологическая классификация регионов РФ // Вестник Московского университета. 1993. № 2.

1

Вестник Московского университета МВД России

№ 3 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы уголовного права ниями объединенной коллегии министерств внутренних дел государств — участников Союза Беларуси и России, ведомственными нормативными правовыми актами органов внутренних дел РФ, Украины и Республики Беларусь. Анализ статистических показателей преступности в приграничных районах Брянской области, Украины и Республики Беларусь позволяет определить ключевые направления противодействия преступности в приграничных районах, к которым следует отнести противодействие организованной преступности; противодействие преступлениям, связанным с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных и сильнодействующих веществ; противодействие преступлениям, связанным с незаконным оборотом оружия, боеприпасов, взрывчатых веществ и взрывных устройств; противодействие незаконному пересечению Государственной границы Российской Федерации и организации незаконной миграции. Основной формой взаимодействия органов внутренних дел является проведение совместных оперативно-профилактических мероприятий, целью которых является предупреждение, пресечение и профилактика отдельных видов преступлений. Так, например, в ходе оперативно-профилактического мероприятия «Граница», направленного на выявление и пресечение деятельности организованных преступных групп на сопредельных территориях, выявлены и ликвидированы 23 организованные группы, из них 9 — международной направленности; возбуждено 413 уголовных дел, задержаны 95 лиц, из них 32, находившихся в международном и российском федеральном розыске; изъято 57 единиц огнестрельного оружия, 670 единиц боеприпасов, свыше 8 кг взрывчатых веществ2. В ходе оперативно-профилактического мероприятия «Розыск» сотрудниками органов внутренних дел России, Белоруссии и Украины задержан 61 скрывающийся от правосудия преступник, установлено местонахождение 36 пропавших без вести, идентифицирована личность четырех неопознанных трупов. Во взаимодействии с правоохранительными органами сопредельных государств сотрудниками полиции Брянской области были задержаны преступники, находящиеся в розыске таких стран, как Армения, Белоруссия и Украина3. Одним из таких примеров является задержание в г. Брянске гражданина Украины Ж., которого уже год разыскивало УУР ГУМВД Украины (Винницкая область) за кражу.

№ 3 / 2013

Особо следует отметить оперативно-профилактическое мероприятие «Нелегальный мигрант», направленное на усиление государственного контроля в среде миграционных отношений, выявление каналов нелегальной миграции. Мероприятие было проведено силами сотрудников УВД по Брянской области, Управления Федеральной миграционной службы (УФМС), Управления Федеральной службы безопасности (УФСБ), Управления Федеральной налоговой службы (УФНС), другими контрольными службами при оказании содействия органами внутренних дел сопредельных областей Республики Беларусь и Украины. В ходе его проведения при тесном взаимодействии указанных ведомств проверено 110 предприятий и организаций всех форм собственности, 549 автотранспортных средств, въезжающих в область с гомельского и могилевского направлений, осуществлено 72 проверки поездов, по 50 запросам правоохранительных органов проверено 64 иностранца. За время операции выявлены нелегальные мигранты, иностранные рабочие, среди них граждане из Узбекистана, Армении, Грузии и работодатели, незаконно предоставившие им трудовые места4. Подобные масштабные мероприятия весьма показательны и эффективны. Так, в соответствии с приказом МВД России от 19 ноября 2010 г. № 796 УВД по Брянской области осуществлен комплекс организационных и практических мер, направленных на реализацию мероприятий, предусмотренных планом проведения оперативно-профилактической операции «Сфера-Безопасность». Следует отметить, что среднесуточная численность личного состава, принимавшего участие в этой операции, составила около тысячи сотрудников, которыми проведено 1041 проверка организаций и объектов. В результате быыло выявлено 180 нарушений законодательства, регламентирующего частную охранную деятельность и оборот оружия в охранных организациях, в том числе 23 факта незаконного оказания охранных услуг физическим и юридическим лицам. За период проведения первого этапа операции составлено 172 протокола об административных правонарушениях, из которых 164 — в отношении работников частных охранных организаций и 8 — руководителей указанных структур. За различные нарушения в 36 случаях вынесены предписаОтчет о результатах проведения межведомственной операции «Граница-2010». 3 Отчет о результатах проведения межведомственной операции «Розыск-2010». 4 Информационно-аналитическая справка УФМС России по Брянской области за 2010 г. 2

Вестник Московского университета МВД России

105

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы уголовного права ния об устранении выявленных недостатков, изъято 124 удостоверения частного охранника. В ходе проверочных мероприятий, за нарушение порядка хранения, учета и использования в негосударственных структурах безопасности временно изъято 44 единицы огнестрельного оружия и 954 штуки патронов к нему, а также 100 единиц специальных средств. Из незаконного оборота изъято 11 единиц огнестрельного оружия, 220 штук боеприпасов, в том числе: 18 мин, 8 унитарных выстрелов и 194 патрона. В целях выявления и пресечения правонарушений в сфере оборота пиротехнических изделий, оружия, взрывчатых веществ, разработан план совместных мероприятий УВД и Управления МЧС по Брянской области по обеспечению безопасности граждан в местах проведения зрелищных и развлекательных мероприятий, в период новогодних и рождественских праздников. Только по итогам истекшего года выявлено 724 нарушения в сфере порядка оборота пиротехнических изделий, оружия и взрывчатых веществ, в том числе нарушений правил хранения оружия и патронов — 252, установленных правил пожарной безопасности — 277, правил сертификации пиротехники — 27. В отношении виновных лиц составлено 668 протоколов об административных правонарушениях, из которых 314 — за нарушение порядка оборота оружия и патронов, за нарушение правил оборота пиротехнических изделий — 97. Кроме того, изъято 408 единиц оружия, в том числе из незаконного оборота 18 единиц. Изъято и добровольно сдано 66 396 штук боеприпасов, в том числе 8 мин и 4 ручные гранаты. За незаконный оборот оружия, взрывчатых веществ, оружия и боеприпасов возбуждено 8 уголовных дел. За время проведения операции за различные нарушения изъято 212 097 штук пиротехнических изделий, на сумму 1739 тыс. руб., в том числе I класса опасности — 176 048 штук, на сумму 554 тыс. руб., II класса — 32 263 штуки, на сумму 569 тыс. руб., III класса — 3786 штук, на сумму 616 тыс. руб.5. Наряду с успешным межведомственным сотрудничеством следует отметить определенные трудности, возникающие при совершении трансграничных преступлений. Особо стоит отметить наличие «прозрачной границы» с Украиной и Республикой Беларусь, обуславливающее практически неподдающееся контролю перемещение населения из соседних государств и, и как следствие, поступление в Брянскую область крупных партий наркотиков и сырья для их производства. Бесконтрольный и практически не имеющий препятствий переход и проезд через границу используется для ввоза наркоти-

106

ков на территорию области. Основные направления поступления наркотиков в область — Украина, Молдова и Республика Беларусь. Ежегодно только органами внутренних дел области регистрируется около 2000 случаев незаконного оборота наркотиков, в среднем 450 человек привлекается к уголовной ответственности6. В связи с этим для противодействия наркобизнесу разработан и успешно применяется на практике комплекс оперативно-профилактических мероприятий «Канал». Так, например, в период проведения операции «Канал», было задействовано около 1,3 тыс. сотрудников региональных управлений ФСКН, УВД, ФСБ и таможни. Они осуществляли оперативно-поисковые и заградительные мероприятия на стационарных постах ДПС на автодорогах Брянск — Гомель, Москва — Киев, а также выборочный досмотр багажа, перевозимого груза и физических лиц, пересекающих границу. Кроме того, проводилась совместные с постами таможни Украины и Республики Беларусь проверки таможенных переходов, проверен Брянский центр магистральных перевозок, багажные отделения и склады, камеры хранения. Результатом проведенного комплекса мероприятий стало изъятие 20 кг наркотиков, задержание 9 наркокурьеров и возбуждение 48 уголовных дел7. Вместе с тем, анализ результатов мероприятий и операций межведомственного и межгосударственного уровня, направленных на предупреждение и пресечение преступлений в приграничных районах, не в полной мере отвечает требованиям действительной оперативной обстановки. Так, например, нуждается в совершенствовании и доработке комплекс мер, направленных не только на предупреждение наркотрафика, но и на выявление и ликвидацию каналов нелегальной миграции. Решение подобных задач и, соответственно, специфика деятельности органов внутренних дел во многом определяется не столько социальными, экономическими и политическими особенностями региона, сколько его географическим положением. Именно поэтому в приграничных районах важнейшую, если не определяющую, роль играет взаимодействие с правоохранительными органами сопредельных государств, основной и наиболее успешной формой которого и являются специальные оперативно-профилактические мероприятия. Информационно-аналитическая справка ООЛРРКЧД и ОД УВД по Брянской области за 2010 г. 6 По данным информационного центра при УМВД по Брянской области. 7 Отчет о результатах проведения межведомственной операции «Канал-2010». 5

Вестник Московского университета МВД России

№ 3 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы уголовного процесса

ВОЗРАСТНЫЕ ОСОБЕННОСТИ НЕСОВЕРШЕННОЛЕТНЕГО ПОТЕРПЕВШЕГО КАК ОСНОВА ДЛЯ ОПРЕДЕЛЕНИЯ ОБЪЕМА ЕГО ПРАВ В.Г. БЛИНКОВА, адъюнкт кафедры уголовного процесса Московского университета МВД России Научная специальность 12.00.09 — уголовный процесс E-mail: [email protected] Научный руководитель и рецензент: доктор юридических наук, профессор А.В. Ендольцева Аннотация. В статье автором затрагивается проблема определения объема прав, которые несовершеннолетний потерпевший может осуществлять исходя из своего возраста. Рассматриваются особенности психического и личностного развития ребенка в разных возрастных периодах. Предлагается следующая классификация для определения объема прав и обязанностей несовершеннолетнего потерпевшего в уголовном судопроизводстве России: 1) до 10 лет; 2) от 10 до 14 лет; 3) от 14 до 16 лет; 4) от 16 до 18 лет. Ключевые слова: особенности психического и личностного развития ребенка, возрастные группы несовершеннолетних потерпевших, права потерпевшего, законные представители несовершеннолетнего потерпевшего, осуществление прав несовершеннолетним потерпевшим в зависимости от возраста.

AGE PECULIARITIES OF THE MINOR VICTIM AS A BASIS FOR DETERMINING THE VOLUME OF HIS RIGHTS V.G. BLINKOVA, a graduate student of the department of criminal process of the Moscow university of the Ministry of Internal Affairs of Russia Annotation. In this article the author touches upon the problem of determining the volume of rights which the minor victim can possess depending on age. He describes the peculiarities of the psychic and personal development of the child in different age periods. The following age classification is suggested to define the volume of rights and obligations of the victim in criminal proceedings of the RF: 1) up to 10 years; 2) from 10 to 14 years; 3) from 14 to 16 years; 4) from 16 to 18 years. Keywords: the peculiarities of the psychic and personal development of the child, the age groups of minor victims, the rights of the victim, the legal representatives of the minor victim, the exercise of the rights of the minor victim, depending on age.

В соответствии с ч. 2 ст. 45 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации для защиты прав и законных интересов потерпевших, являющихся несовершеннолетними, к обязательному участию в уголовном деле привлекаются их законные представители. Законные представители потерпевшего, гражданского истца и частного обвинителя имеют те же процессуальные права, что и представляемые ими лица (ч. 2 ст. 45 УПК РФ), а участие данных лиц в уголовном деле не лишает потерпевшего его прав (ч. 10 ст. 42 УПК РФ). Таким образом, в Уголовно-процессуальном кодексе Российской Федерации предусмотрено, что несовершеннолетний потерпевший и его законный представитель имеют равные права и пользуются ими независимо друг от друга. Вместе с тем, учитывая возрастные особенности несовершеннолетнего потерпевшего, следует пони-

№ 3 / 2013

мать, что далеко не все права, закрепленные соответствующими нормами уголовно-процессуального закона, они могут осуществлять самостоятельно. Поэтому необходимо определить объем прав, которые может осуществлять несовершеннолетний потерпевший, исходя из своего возраста. Так, например, нормами гражданского права предусмотрено разграничение дееспособности по возрастному цензу, исходя из возможности совершения лицом тех или иных сделок. Несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет вправе самостоятельно, без согласия родителей, усыновителей и попечителя распоряжаться своими заработком, стипендией и иными доходами; осуществлять права автора произведения науки, литературы или искусства, изобретения или иного охраняемого законом результата своей интеллектуальной деятельности и т.д. (ст. 26 ГК РФ); с 6 до 14 лет вправе самостоятельно совер-

Вестник Московского университета МВД России

107

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы уголовного процесса шать мелкие бытовые сделки; сделки, направленные на безвозмездное получение выгоды, не требующие нотариального удостоверения либо государственной регистрации и т.д. (ст. 28 ГК РФ)1. Трудовой кодекс Российской Федерации в ст. 63 устанавливает возраст для заключения трудового договора с 16 лет, а также с 14 лет, для выполнения в свободное от учебы время легкого труда, не причиняющего вреда его здоровью и не нарушающего процесса обучения2. Семейный кодекс Российской Федерации в ч. 2 ст. 56 определяет, что ребенок, независимо от возраста, вправе самостоятельно обращаться за защитой, в случае нарушения его прав и законных интересов, в орган опеки и попечительства, а по достижении возраста 14 лет — в суд3. Что же касается Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, то в ст. 191 указано, что допрос потерпевшего в возрасте до 14 лет, а по усмотрению следователя и допрос в возрасте от 14 до 18 лет, проводится с участием педагога; потерпевшие и свидетели в возрасте до 16 лет не предупреждаются об ответственности за отказ от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний. Таким образом, УПК РФ выделяет три возрастные группы несовершеннолетних потерпевших в зависимости от наделения их правами, которые он может осуществлять самостоятельно: 1) до 14 лет; 2) от 14 до 16 лет; 3) от 16 до 18 лет, но данная классификация применима, на наш взгляд, только к производству допроса. Именно такой классификации придерживается в своем исследовании Н.И. Снегирева4. Ю.Н. Стражевич выделяет иные возрастные границы, в зависимости от осуществления несовершеннолетними потерпевшими тех или иных прав: до 10 лет, от 10 до 13 лет, от 13 до 15 лет и от 15 до 18 лет5. Для решения вопроса об осуществлении прав несовершеннолетним потерпевшим в зависимости от его возраста, следует обратиться к вопросам возрастной психологии, так как именно она занимается проблемами установления закономерностей психического развития в зависимости от возраста, рассмотрением особенностей психического и личностного развития ребенка в разных возрастных периодах. Итак, первая категория лиц — до 10 лет (детство). До пяти лет все основные психические процессы ребенка — внимание, память, мышление — носят не-

108

произвольный характер. Это означает, что он не может управлять ими по собственному желанию, он не может сосредоточиться или запомнить; он обращает внимание на то, что само привлекло его внимание, запоминает то, что само запоминается. Ребенок двух—трех лет очень эмоционален, однако его эмоции непостоянны, его легко отвлечь и переключить с одного эмоционального состояния на другое. Он подражает всему, что делает взрослый, — и хорошему, и плохому; и правильному, и неправильному. Мышление ребенка данного возраста носит наглядно-действенный характер, т.е. познание окружающего мира происходит в процессе реальных предметных манипуляций. Общение носит ситуативно-личностный характер: каждому ребенку необходим индивидуальный контакт с ним. А речь к концу третьего года становится для ребенка полноценным средством общения6. В данном возрасте ребенок уже может давать показания, ему доступны следственные действия, в которых требуется только его присутствие, например, судебная экспертиза, освидетельствование. В возрасте от трех до семи лет восприятие ребенка становится более совершенным, осмысленным, целенаправленным, анализирующим. Мышление, внимание, память приобретают знаковый, опосредованный характер. Он вычленяет образы, пытается проделывать в уме простейшие мыслительные операции. Дети могут описать предмет по форме и величине. Ребенок может произвольно управлять своим поведением, а также процессами внимания и запоминания, эмоциональными реакциями. Происходит практическое развитие речи, что позволяет адекватно и понятно выражать мысли. Кроме того, вместе с речью активно развивается воображение7.

1 Гражданский кодекс Российской Федерации. Ч. 1—4. По состоянию на 20 января 2012 г. М., 2012. 2 Трудовой кодекс Российской Федерации от 30 декабря 2001 г. № 197-ФЗ (ред. от 23 апреля 2012 г.). URL:http://www.consultant.ru. 3 Семейный кодекс Российской Федерации от 29 декабря 1995 г. № 223-ФЗ (ред. от 30 ноября 2011 г.). URL:http://www.consultant.ru. 4 Снегирева Н.И. Обеспечение прав и законных интересов несовершеннолетних участников уголовного процесса на стадии предварительного расследования: дисс. ... канд. юрид. наук. Воронеж, 2001. С. 98. 5 Стражевич Ю.Н. Правовой статус несовершеннолетнего потерпевшего в российском уголовном процессе: дисс. ... канд. юрид. наук. Сургут, 2008. С. 76. 6 Психологические особенности детей раннего возраста. URL:http://www.happybenok.ru/st10.html. 7 Там же.

Вестник Московского университета МВД России

№ 3 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы уголовного процесса Начиная с семи и до десяти лет у ребенка происходит переход от конкретно-образного к словесно-логическому и рассуждающему мышлению. Появляется синтезирующее восприятие. Память развивается в двух направлениях — синтезированности и осмысленности. Ребенок овладевает собственным поведением, появляется чувство ответственности8. Таким образом, по нашему мнению, несовершеннолетний потерпевший до десяти лет может участвовать в следственных действиях, но, как справедливо отмечает Ю.Н. Стражевич, кроме очной ставки9, и должен наделяться следующими правами: 1) иметь законного представителя; 2) давать показания на родном языке или языке, которым он владеет, в присутствии педагога или психолога; 3) пользоваться помощью переводчика бесплатно. Следующая категория потерпевших — от 10 до 14 лет (подростковый возраст). Подростковый возраст — период завершения детства, период переходный от детства к взрослости, таким образом, подросток занимает промежуточное положение между взрослым и ребенком10. Характерной особенностью подросткового возраста является неравномерность формирования различных свойств и структур, дисгармоничное сочетание элементов детскости и взрослости, свидетельствующее о недостаточной зрелости личности. В психике подростка в этот период происходит сочетание таких противоречивых особенностей как: повышенная чувствительность и ранимость по отношению к себе и холодность, отсутствие сострадания к другим; упрямство, негативизм, сочетающийся с повышенной внушаемостью и склонностью к подражанию случайным авторитетам и референтным группам. Застенчивость и робость в незнакомом обществе могут сочетаться с развязностью и грубостью. В качестве ведущей деятельности этого периода выделяется процесс усвоения подростком форм и норм поведения, осуществляемый во многом стихийно, иногда с подражанием внешним, в том числе и негативным признакам взрослого поведения11. Но на фоне всего этого интеллектуальные процессы подростка активно совершенствуются. Восприятие становится избирательной, целенаправленной, аналитико-синтетической деятельностью. Качественно улучшаются параметры внимания: объем, устойчивость, интенсивность, возможность распределения и переключения. Оно оказывается контроли-

№ 3 / 2013

руемым, произвольным процессом. Память внутренне опосредствована логическими операциями, запоминание и воспроизведение приобретают смысловой характер. Увеличивается объем памяти, избирательность. Постепенно перестраиваются процессы мышления — оперирование конкретными представлениями сменяется теоретическим мышлением. Теоретическое мышление строится на умении оперировать понятиями, сопоставлять их, переходить в ходе размышления от одного суждения к другому12. В данном возрасте ребенку можно объяснить суть следственных действий, его права, он уже может участвовать во всех следственных действиях; кроме того, его не следует ограждать от произошедшего, а наоборот, нужно учить участвовать в правовой ситуации. Здесь, по нашему мнению, несовершеннолетний потерпевший может наделяться следующими правами потерпевшего: 1) быть признанным потерпевшим по уголовному делу; 2) иметь законного представителя; 3) представлять доказательства; 4) знать о предъявленном обвиняемому обвинении; 5) давать показания на родном языке или языке, которым он владеет в присутствии педагога или психолога; 6) пользоваться помощью переводчика бесплатно; 7) использовать право на примирение сторон. Третья возрастная группа от 14 до 16 лет (юность). В юношеском возрасте происходят существенные морфофункциональные изменения, завершаются процессы физического созревания человека. Жизнедеятельность в юности усложняется: расширяется диапазон социальных ролей и интересов, появляется все больше взрослых ролей с соответствующей им мерой самостоятельности и ответственности. На этот возраст приходится много критических социальных событий: получение паспорта, наступление уголовной ответственности, возможность вступить в брак. Многие молодые люди в этом возрасте уже начинают трудовую деятельность13. В юности вырабатываются ценностные ориентации (научно-теоретические, философские, нравственные, эстетические), в которых выявляется самая сущность человека. Складывается мировоззрение как сиШаповаленко И.В. Возрастная психология (Психология развития и возрастная психология). М., 2005. С. 242. 9 Стражевич Ю.Н. Указ. соч. С. 66. 10 Шаповаленко И.В. Указ. соч. С. 235—237. 11 Стражевич Ю.Н. Указ. соч. С. 69. 12 Шаповаленко И.В. Указ. соч. С. 253. 13 Там же. С. 264. 8

Вестник Московского университета МВД России

109

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы уголовного процесса стема обобщенных представлений о мире в целом, об окружающей действительности и других людях и самом себе и готовность руководствоваться им в деятельности. Что же касается интеллектуальной сферы, то характерный уровень когнитивного развития в отрочестве и юности — формально-логическое, формально-операциональное мышление. Это абстрактное, теоретическое, гипотетико-дедуктивное мышление, не связанное с конкретными условиями внешней среды, существующими в данный момент. Происходит в эти годы и совершенствование памяти: наряду с непроизвольным запоминанием наблюдается широкое применение рациональных приемов произвольного запоминания. Совершенствуется владение сложными интеллектуальными операциями анализа и синтеза, теоретического обобщения и абстрагирования, аргументирования и доказательства. Возникает тенденция к обобщенному пониманию мира, к целостной и абсолютной оценке тех или иных явлений действительности14. Таким образом, лица, в возрасте от 14 до 16 лет, уже способны осознать смысл следственных действий, им обязательно должна быть разъяснена процедура и значение конкретных следственных действий, всего уголовного процесса, возможность защиты своих прав. В этом возрасте несовершеннолетний уже может отстаивать свои права и интересы. Представители третьей классификационной группы (подростки) должны быть наделены более широким кругом полномочий, самостоятельно реализуемых в уголовном процессе, в частности, они, помимо перечисленных прав, принадлежащих первым двум вышеуказанным группам, должны получить возможность осуществлять следующие права: 1) заявлять ходатайства и отводы, в том числе и педагогу, психологу; 2) знакомиться с протоколами следственных действий, произведенных с его участием, и подавать на них замечания; 3) знакомиться по окончании предварительного расследования со всеми материалами уголовного дела (кроме тех, которые могут оказать на их психику, по мнению следователя, дознавателя отрицательное воздействие).

110

Что же касается участников четвертой возрастной группы от 16 до 18 лет, то о них, с точки зрения возрастной психологии, можно сказать следующее. В возрастном периоде 16—18 лет происходит постепенная гармонизация личности, устанавливается относительное равновесие во взаимодействии ее различных компонентов и свойств. Более уравновешенной становится эмоциональная сфера; формируются высшие формы понятийного мышления; суждения и оценки во многом теряют свою полярность и категоричность, становятся обоснованными, подкрепленными собственным опытом. Развитие абстрактного мышления и склонность к самоанализу способствует созреванию самосознания, осознанию себя как личности, нахождению своего «Я» и более четкому восприятию самого себя и «идеального Я», осознанию своего места в будущем и жизненной перспективы15. Таким образом, участники данной группы могут участвовать в уголовном судопроизводстве наравне со взрослыми, так как уже могут самостоятельно осуществлять все права потерпевшего. Но все же их законные интересы, с учетом несовершеннолетнего возраста, защищены законом, который предусматривает обязательное участие законного представителя. Поэтому, мы допускаем то, что на усмотрение следователя, дознавателя, суда законные представители могут участвовать в уголовном судопроизводстве вместе с несовершеннолетним потерпевшими, достигшими указанного выше возраста. Основываясь на вышесказанном, по нашему мнению, для определения объема прав и обязанностей несовершеннолетнего потерпевшего, в уголовном судопроизводстве России, можно использовать следующую возрастную классификацию: 1) до 10 лет; 2) от 10 до 14 лет; 3) от 14 до 16 лет; 4) от 16 до 18 лет. Представленная классификация несовершеннолетних потерпевших по возрастному признаку является, тем не менее, условной, так как каждый ребенок индивидуален в своем психическом развитии, а это, несомненно, нужно учитывать при определении его прав и обязанностей в уголовном судопроизводстве. 14 15

Шаповаленко И.В. Указ. соч. С. 270, 271. Стражевич Ю.Н. Указ. соч. С. 70.

Вестник Московского университета МВД России

№ 3 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы уголовного процесса

ПРОТИВОРЕЧИЯ, ВОЗНИКАЮЩИЕ НА НАЧАЛЬНОЙ СТАДИИ УГОЛОВНОГО ПРОЦЕССА ПО ДЕЛАМ, СВЯЗАННЫМ С НЕЗАКОННЫМ ОБОРОТОМ НАРКОТИЧЕСКИХ СРЕДСТВ, ПСИХОТРОПНЫХ ВЕЩЕСТВ И ИХ АНАЛОГОВ А.М. КАДЫРОВА, кандидат юридических наук, доцент кафедры уголовного процесса Уральского Юридического Института МВД России, подполковник полиции E-mail: [email protected]; Е.В. ПЬЯНЗИНА, адъюнкт кафедры уголовного процесса Уральского Юридического Института МВД России, капитан полиции E-mail: [email protected] Научная специальность: 12.00.09 — уголовный процесс Аннотация. Статья освещает проблему первоначальной стадии уголовного процесса — возбуждение уголовного дела в рамках расследования преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов. Посредством анализа следственно-судебной практики по уголовным делам данной категории, наглядно демонстрируются внутриотраслевые и межотраслевые противоречия на примере возбуждения уголовного дела по материалам доследственной проверки и практики использования справки о предварительном исследовании в качестве вещественного доказательства. Ключевые слова: материалы доследственной проверки, «принцип территориальности», справка о предварительном исследовании, возбуждение уголовного дела, вещественное доказательство, наркотическое средство.

CONTRADICTIONS, THAT ARISE AT THE INITIAL STAGE OF THE CRIMINAL PROCEDURE IN CASES, CONNECTED WITH THE ILLEGAL TRAFFICKING OF NARCOTIC DRUGS, PSYCHOTROPIC SUBSTANCES AND THEIR ANALOGUES A.M. KADYROVA, candidate of jurisprudence, associate professor, associate professor of criminal trial of the Ministry of Internal Affairs Ural Legal Institute of Russia police lieutenant colonel; E.V. PYANZINA, graduated in a military academy of chair of criminal trial Ministry of Internal Affairs Ural Legal Institute of Russia police captain Annotation. The article highlights the problem of the first stage of the criminal procedure — the institution of a criminal case in terms of investigation of crimes connected with the illegal trafficking of narcotic drugs and psychotropic substances. Intra and inter-branch contradictions through the example of institution of criminal cases following materials of pre-investigation check and practice of using a preliminary study certificate as a material evidence, are vividly demonstrated by using the analyses of investigative and judicial practice with regard to criminal cases of this category. Keywords: materials of the pre-investigation check, territorial principle, preliminary study certificate, institution of a criminal case, material evidence, narcotic drug.

Современная Россия, наряду с положительной динамикой экономического и общественного развития, внедрением демократических институтов в жизнь общества, продолжает характеризоваться и таким отрицательным явлением как рост преступности, в частности, высоким уровнем совершаемых преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов. Анализ статистической информации показывает, что

№ 3 / 2013

в период с января по декабрь 2011 г. на территории Российской Федерации было выявлено 215 214 вышеуказанных преступлений, что составило 10, 85% от общего количества возбужденных уголовных дел. За восемь месяцев 2012 г. на территории России выявлено 151 044 преступлений связанных с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов, сильнодействующих веществ, что на 2,4% больше, чем за аналогичный период про-

Вестник Московского университета МВД России

111

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы уголовного процесса шлого года. На территории Уральского Федерального Округа в 2011 г. зарегистрировано 19 608 преступлений, а в период с января по август 2012 г. 10 883 преступления данной категории. Из незаконного оборота в 2011 г. изъято 44 217 511 гр. наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов, сильнодействующих веществ (по оконченным производством уголовным делам), за восемь месяцев 2012 г. эта цифра составила 20 694 305 гр. На территории Уральского Федерального Округа из незаконного оборота было изъято 3 330 462 гр. и 887 145 гр. соответственно. Из интервью начальника Главного Управления внутренних дел по Свердловской области генераллейтенанта полиции М.А. Бородина следует, что удельный вес преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств на территории Свердловской области, за 2012 г. по сравнению с 2011 г. растет1. В 2011 г. на территории Свердловской области было зарегистрировано 6 430 преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов, сильнодействующих веществ. Несмотря на рост данной категории преступлений (удельный вес таких преступлений в общем числе зарегистрированных, продолжает расти с 7,6% в 2002 г. до 8,5% в 2010 г. и 8,9% в 2011 г.), средства, методы и тактика борьбы с ними остаются прежними. Требуется совершенствование уголовно-процессуального законодательства, для которого на настоящий момент характерны пробелы, наличие внутриотраслевых и межотраслевых противоречий. Успех в расследовании уголовного дела, связанного с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов, во многом зависит от его своевременного возбуждения. Уголовное дело может быть возбуждено только в тех случаях, когда имеются достаточные данные, указывающие на признаки преступления. Вывод о наличии признаков преступления делается в ходе установления принадлежности изъятого вещества к наркотическому средству, оборот которого на территории Российской Федерации запрещен в соответствии с законодательством Российской Федерации и международными договорами, и только после проверки всех обстоятельств события. Уголовные дела по преступлениям, связанным с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществ

112

и их аналогов, на практике возбуждаются чаще всего сразу после непосредственного обнаружения признаков преступления органами дознания и предварительного следствия. Так, по результатам изучения уголовных дел, преступления указанной категории были возбуждены в течение одних суток — 93%, двух—трех суток — 7%. По итогам проведенного исследования было установлено, что в некоторых отделениях полиции материал доследственной проверки, связанный с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов, перенаправляют по «территориальной подследственности», в результате чего возбуждение уголовного дела происходит по истечению первых суток с момента регистрации. В соответствии с действующим уголовно-процессуальным законодательством, по результатам рассмотрения сообщения о преступлении может быть принято одно из трех решений: о возбуждении уголовного дела; об отказе в возбуждении уголовного дела; о передаче сообщения по подследственности в соответствии со ст. 151 УПК РФ. В свою очередь, ст. 151 УПК РФ предусматривает разграничение подследственности уголовных дел между разными органами, уполномоченными производить предварительное следствие или дознание (дознание МВД, ФСКН, таможенных органов РФ, государственного пожарного надзора.., следствие МВД, СК, ФСКН, ФСБ). В соответствии со ст. 152 УПК РФ предварительное расследование производится по месту совершения деяния, содержащего признаки преступления, однако данная норма предусматривает направление по территориальной подследственности только возбужденных уголовных дел, но не как не материалов доследственной проверки. Инструкция о порядке приема, регистрации и разрешения в органах внутренних дел РФ заявлений, сообщений и иной информации о происшествиях, утвержденная Приказом МВД России от 1 марта 2012 г. № 140 «Об утверждении Административного регламента Министерства внутренних дел Российской Федерации предоставления государственной услуги по приему, регистрации и разрешению в территориальных органах Министерства внутренних дел Российской Федерации заявлений, сообщений и иной информации о преступлениях, об администра1

URL://http://www.66.mbd.ru/news/23588.

Вестник Московского университета МВД России

№ 3 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы уголовного процесса тивных правонарушениях, о происшествиях» предусматривает возможность принятия решения по сообщению о происшествии, содержащем признаки преступления, строго в соответствии с уголовно-процессуальным законодательством, т.е. по сообщению о преступлении также может быть принято либо решение о возбуждении уголовного дела, либо об отказе в возбуждении уголовного дела, либо о передаче сообщения по подследственности или подсудности (по делам частного обвинения). Как видим, ни УПК Российской Федерации, ни ведомственный приказ МВД РФ не предусматривают возможности перенаправления материалов доследственной проверки, содержащих признаки преступления независимо от его тяжести, по «территориальности» между органами внутренних дел, обслуживающими разные территории. Однако, на практике зачастую материалы доследственной проверки, содержащие признаки преступления, перенаправляются из одного отделения полиции в другое на основании принципа территориальности. Как правило, по «территориальности» направляются материалы доследственной проверки, содержащие признаки преступления, предусмотренного ст. 228.1 УК РФ. Должностные лица, перенаправляя данные материалы проверки в отделение, обслуживающее другую территорию, исходят из объяснений задержанного лица, согласно которому, наркотические средство было приобретено на территории другого населенного пункта. Более того, сложившаяся практика, находила поддержку в Приказе ГУВД по Свердловской области от 15 сентября 2010 г. № 1038 «О порядке приема, регистрации и рассмотрения заявлений, сообщений о происшествиях и контроля за соблюдением законности в органах внутренних дел по Свердловской области», где было предписано направлять сообщение о преступлении, совершенном на территории обслуживания другого органа внутренних дел, в случае, если оно не содержит сведений о совершении особо тяжкого преступления, по «территориальности»; т.е. направлять материал доследственной проверки без принятия законного и обоснованного решения в орган внутренних дел, на территории обслуживания которого совершено преступление (п. 24 Приказа № 1038). В настоящее время данный нормативно-правовой акт потерял законную силу, но практика перенаправления материалов доследственных проверок по «территориальности» без

№ 3 / 2013

принятия законного решения продолжает существовать. Нужно отметить, что несвоевременное возбуждение уголовного дела не только противоречит уголовно-процессуальному законодательству, но и препятствует осуществлению уголовного преследования лиц, совершивших преступление. Не наблюдается единообразия в толковании и применении уголовно-процессуального закона и нормативно правовых актов при расследовании уголовных дел, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов, не только в отделениях полиции, но и в ГСУ МВД России по Свердловской области, и в Управлении Федеральной службы РФ по контролю за оборотом наркотиков по Свердловской области, и даже в районных судах города Екатеринбурга. Наиболее показательным является также вопрос о возможности отнесения справки специалиста о предварительном исследовании вещества к доказательствам. Так, например, по приговору Ленинского районного суда г. Екатеринбурга справка об исследовании не упоминается вообще, суд в приговоре ссылается только на заключение эксперта: «Вина подсудимого подтверждается исследованными судом материалами уголовного дела: заключением эксперта, согласно которому изъятое при личном досмотре В. вещество является наркотическим средством — смесью, в состав которой входит героин, массой 0,36 гр.; изъятое при осмотре жилища В. с поверхности комода вещество является наркотическим средством — смесью, в состав которой входит героин, массой 2,50 гр.»2. Следователи ГСУ МВД России по Свердловской области тоже не относят справку специалиста к доказательствам; изложенные в ней выводы не отражаются в постановлении о привлечении лица в качестве обвиняемого и тем более, в обвинительном заключении. Вменяется только то, что было установлено экспертом в ходе судебной экспертизы. На наш взгляд, складывается довольно-таки парадоксальная ситуация: следователь выносит мотивированное постановление о возбуждении уголовного дела на основании документально закрепленных сведений о наличии признаков преступления и одновременно, по сути, для того чтобы подтвердить существование этих признаков, в результате производства уже процессуальных действий, проверяет законность и об2

Из приговора по уголовному делу № 111464007.

Вестник Московского университета МВД России

113

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы уголовного процесса основанность принятого решения путем производства судебной экспертизы, причем, для исследования тех же объектов. В Кировском районном суде г. Екатеринбурга и в Чкаловском районном суде г. Екатеринбурга отмечается различная практика; некоторые из судей ссылаются в приговоре только на заключение эксперта, другие указывают массу вещества на момент первоначального исследования, ссылаясь на справку об исследовании, и кроме того, указывают массу на момент экспертизы, ссылаясь на заключение эксперта: «Вина подсудимого подтверждена исследованными судом материалами уголовного дела: справками об исследовании № 1616 и 1650, согласно которым добровольно выданное Ш. вещество является наркотическим средством — смесью, в состав которой входит производное JWH — 018, массой на момент первоначального исследования 0,80 гр.; заключением судебной химической экспертизы № 7659, согласно которому добровольно выданное Ш. вещество является наркотическим средством — смесью, в состав которой входит производное JWH — 018, массой на момент экспертизы 0,74 гр.»3. В Октябрьском районном суде г. Екатеринбурга и в Верх-Исетстком районном суде г. Екатеринбурга судьи при постановлении приговора ссылаются на заключение эксперта, которое подтверждает, что предметом преступления стало наркотическое средство в крупном или особо крупном размере. В приговоре также отражаются данные, указанные в справке об исследовании, и общая масса вещества: «Масса наркотического средства в расфасовке определена справкой об исследовании № 928 и составила в полимерной пленке 5,24 гр., в фольгированных свертках 0,87 гр., 0,82 гр., 0,75 гр. и 1,06 гр., общая масса — 8,74 гр. Заключение эксперта № 861, данное по результатам проведенной судебно-химической экспертизы, согласно которой вещество, изъятое у Б., является наркотическим средством-смесью, в состав которой входит героин массой 8,59 гр., подтверждает, что предметом данного преступления стало наркотическое средство в особо крупном размере. Из приговора усматривается, что лицо задержано с 8,74 гр., истрачено на исследование 0,15 гр., заключение эксперта 8,59 гр.»4. В приговорах Орджоникидзевского районного суда г. Екатеринбурга и Железнодорожного районного суда г. Екатеринбурга вменяется масса, указанная в справке об исследовании, при этом суд ссы-

114

лается, соответственно, на справку об исследовании, и на заключение эксперта, а также указывается сколько вещества было израсходовано в процессе исследования и в процессе проведения экспертизы. Например: «Согласно справке об исследовании, изъятое вещество в трех свертках является наркотическим средством, в состав которого входит героин. Масса наркотического средства из свертков составила 1,72 гр. При исследовании израсходовано 0,03 гр. вещества. Данная справка не вызывает у суда сомнений. Согласно заключению эксперта № 4271 данное вещество является наркотическим средством — смесью, в состав которой входит героин. Масса наркотического средства 1,69 гр. В процессе экспертизы израсходовано 0,04 гр. вещества. Указанное вещество упаковано надлежащим образом, в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона приобщено к материалам уголовного дела в качестве вещественного доказательства. Заключение эксперта должным образом мотивировано, аргументировано и не вызывает у суда сомнений…»5. В Управлении Федеральной службы РФ по контролю за оборотом наркотиков по Свердловской области и в некоторых отделениях полиции г. Екатеринбурга следователи также ссылаются в постановлении о привлечении в качестве обвиняемого и на справку об исследовании вещества, относящегося к наркотическому, и на заключение эксперта, причем вменяется масса, указанная в справке об исследовании, при этом уточняется, сколько было израсходовано вещества в процессе исследования и сколько осталось в ходе проведения экспертизы. Проанализировав судебно-следственную практику, можно сделать вывод, что наиболее верным представляется указывать в обвинении все количественные характеристики вещества, относящегося к наркотическим средствам, психотропным веществам и их прекурсорам, выявленные в процессе исследования и в процессе проведения экспертизы, чтобы было наглядно понятно, с какой массой вещества задержано лицо, и какая масса вещества осталась. Думается, логически верным вменять лицу то количество наркотического средства, с которым оно и было задержано, ведь преступный умысел лица, совершившего преступление, направлен именно на исходную 3 4 5

Из приговора по уголовному делу № 180053454. Из приговора по уголовному делу № 339824233. Из приговора по уголовному делу № 113445862.

Вестник Московского университета МВД России

№ 3 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы уголовного процесса массу наркотического средства, а не на оставшуюся после проведения исследования. Необходимо обратить внимание, что в практической деятельности имеют место случаи, когда у задержанного лица изымается малое количество наркотического вещества, которое полностью расходуется при проведении исследования и в последующем производство экспертизы невозможно. В соответствии с п. 2 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15 июня 2006 г. №14 (в ред. постановления пленума ВС от 23 декабря 2010 г. № 31) «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами» для определения вида средств и веществ, их размеров, названий и свойств, происхождения, способа изготовления, производства или переработки, а также для установления принадлежности растений к культурам, содержащим наркотические средства или психотропные вещества, либо их прекурсоры, суды должны располагать соответствующими заключениями экспертов или специалистов. К сожалению, законодатель не разъясняет механизм получения заключения специалиста, поэтому вопросы относительно возможностей использования заключения специалиста в уголовнопроцессуальном доказывании имеют место быть. Из вышеизложенного можно с уверенностью сделать вывод о том, что существующая ситуация неприемлема. Для того чтобы разрешить противоречия между практической необходимостью и существующими нормами необходимо закрепить в ст. 195 УПК РФ разрешение производства судебно-химической экспертизы до возбуждения уголовного дела с указанием соответствующих оснований и условий, например, в случаях, не терпящих отлагательства, для закрепления следов преступления и установления лица, его совершившего. В целях недопущения незаконного возбуждения уголовных дел и последующего их прекращения, в

№ 3 / 2013

целях правильной квалификации преступного деяния и, как следствие, правильного определения последственности, считаем, что назначение судебно-химической экспертизы по уголовным делам, связанным с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов, следует рассматривать как следственное действие, не терпящее отлагательства, для закрепления следов преступления и установления лица, его совершившего. Проведение судебно-химической экспертизы должно иметь место только после осмотра изъятого вещества с описанием индивидуальных признаков в ходе осмотра места происшествия. При проведении химической экспертизы необходимо выяснять общие вопросы о характере, природе и количестве вещества, ведь квалификация преступления, связанного с незаконным оборотом наркотиков, зависит от массы вещества, которое было обнаружено и изъято. Только после заключения эксперта можно возбуждать уголовное дело и проводить необходимые следственные действия. Приобщение изъятого наркотического средства в качестве вещественного доказательства к материалам уголовного дела должно производиться после возбуждения уголовного дела, но, уже не подвергаясь осмотру в качестве вещественного доказательства. Кроме того, проблемы допустимости производства экспертизы на стадии возбуждения уголовного дела обусловлены неурегулированностью обеспечения при производстве данного следственного действия прав и законных интересов лиц, еще формально не получивших статус подозреваемого и потерпевшего (поскольку уголовное дело еще не возбуждено), но уже вовлеченных в сферу уголовно-процессуальных правоотношений. Полагаем, что при назначении и проведении судебной экспертизы до возбуждения уголовного дела таким лицам на основании ст. 11 УПК РФ должны быть разъяснены соответствующие права, предусмотренные ст. 198 УПК РФ, и обеспечена их реализация.

Вестник Московского университета МВД России

115

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы уголовного процесса

КРИМИНАЛЬНЫЙ ОБОРОТ НАРКОТИКОВ КАК ОДНА ИЗ РАЗНОВИДНОСТЕЙ ОРГАНИЗОВАННОЙ ПРЕСТУПНОСТИ А.Ю. ОЛИМПИЕВ, кандидат юридических наук, доктор исторических наук, научный сотрудник Всероссийского института повышения квалификации МВД РФ Научная специальность: 12.00.09 — уголовный процесс E-mail: А.о[email protected] Аннотация. В статье в качестве альтернативы термину «незаконный оборот наркотиков» предложен иной термин «криминальный оборот наркотиков». Автором также определено понятие «криминальный оборот наркотиков» через его существенные признаки. Ключевые слова: «организованная преступность», «незаконный оборот наркотиков», «криминальный оборот наркотиков», законодательство Российской Федерации, уголовное законодательство, гражданское законодательство, преступление, систематизация законодательства, «незаконный», «неправомерный», «закон», наркотические средства, психотропные вещества, прекурсоры.

CRIMINAL DRUG TRAFFICKING AS ONE OF THE OTHER BODIES ORGANIZED CRIME A.YU. OLIMPIYEV, candidate of jurisprudence, doctor of historical sciences, research associate of the All-Russia institute of professional development of the Ministry of Internal Affairs of the Russian Federation Annotation. In the article as an alternative to the term «not-legal turnover of drugs» proposed another, the term «illegal drug trafficking». The author also defines the concept of «illegal drug trafficking» through his essential attributes. Keywords: «organized crime», «illegal about-mouth drugs», «illegal drug trafficking», the legislation of the Russian Federation, the criminal law, civil law regulations, crime, systematization of legislation, «the illicit-tion», «illegal», «law», narcotic drugs, psychotropic substances, precursors.

Определение понятия «организованная преступность» через существенные признаки1 позволяет нам обратиться к отдельным разновидностям организованной преступности. Эта статья посвящена исключительно криминальному обороту наркотиков как наиболее опасной разновидности организованной преступности. Мы попытаемся не только определить понятие «криминальный оборот наркотиков», но и предложить средства по воспрепятствованию распространения этого негативного явления. В научной2 и учебной3 литературе обычно используется термин «незаконный оборот наркотиков» (и его аналоги). Так, предметом научного исследования Р.А. Гогова являлись «закономерности способа совершения преступлений, возникновения информации о преступлении и его участниках, а также закономерности собирания, исследования, оценки и использования доказательств в расследовании преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, совершаемых организованными группами»4. По мнению этого же автора, «преступления, связанные с незаконным оборотом наркотических средств, совершенные организованными группами, представляют

116

собой действия по нарушению правил оборота наркотических средств, предусмотренные нормами уголовного законодательства. Обязательным требованием этих составов преступлений является незаконность перечисленных в них деяний. В то же время, деяния, предметом посягательства которых являются наркотические средства, следует именовать «преступления в сфере незаконного оборота наркотических средств», поскольку преступления, связанные с незаконным оборотом наркотических средств, совершен1 Олимпиев А.Ю. О некоторых проблемах определения понятия «организованная преступность» и противодействия ей в РФ // Вестник Московского Университета МВД России. 2012. № 9. 2 Гогов Р.А. Методика расследования преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, совершаемых организованными группами: дисс. … канд. юрид. наук. М., 2010; Ибрагимова Г.А. Транснациональный наркобизнес как один из важнейших структурных элементов теневой экономики: дисс. … канд. экономических наук. М., 2011; Ужахов А.С. Криминологическая характеристика и профилактика незаконного оборота наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов (по мат. Северо-Кавказского и Южного федеральных округов): дисс. … канд. юрид. наук. Рязань, 2012. 3 Тонков В.Е. Квалификация преступлений в сфере незаконного оборота наркотиков: учеб. пособие. Белгород, 2010; Пупцева А.В. Современное состояние распространения наркотических средств (психотропных веществ) в Российской Федерации и уголовно-правовые аспекты борьбы с их незаконным оборотом: учеб. пособие. Волгоград, 2012; Землянухин И.В. Проблемы роста незаконного оборота наркотиков. М., 2012. 4 Гогов Р.А. Указ. соч. С. 8.

Вестник Московского университета МВД России

№ 3 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы уголовного процесса ные организованными группами, объединяются по объекту, предмету преступного посягательства и субъекту преступления5. Данное суждение вызывает несколько возражений. Во-первых, в законодательстве РФ, вместо словосочетания «наркотические средства», уже используется термин «наркотики»6. Во-вторых, «правила оборота наркотических средств» не регулируются уголовным законодательством, а иными отраслями законодательства (в первую очередь, гражданским, административным, административно-процессуальным и др.). Предметом диссертационного исследования А.Г. Ибрагимовой является «экономическая сущность и механизмы функционирования транснационального наркобизнеса и система мер противодействия его дальнейшему распространению в мире»7. И далее этот же автор определяет понятие «наркобизнес» как «экономические явление… современной теневой экономики»8. Приведенное определение понятия «наркобизнес» не соответствует правилу формальной логики об определении всякого понятия исключительно через его существенные признаки. Вместе с тем, разделяем суждение поименованного автора именно о противодействии (а не борьбе) «транснациональному наркобизнесу». Предметом исследования А.С. Ужахова является «современное состояние и криминологические факторы наркопреступности в Северо-Кавказском и Южном федеральных округах; нормы уголовного, уголовно-исполнительного и иного законодательства, направленного на борьбу с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов; меры общесоциальной, специальной и индивидуальной профилактики преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств; правоприменительная практика правоохранительных органов и судов в рассматриваемой сфере»9. И далее несколько явно несовершенных суждений этого же автора: «На сегодняшний день преступность, связанная с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов, в Северо-Кавказском и Южном федеральных округах обрела прочную финансовую основу. Это способствует развитию наркобизнеса в указанных регионах, характерными чертами которого являются: инновационная деятельность, т.е. освоение производства новых видов наркотических средств, психотропных веществ, их прекурсоров; повышение профессионализма участников

№ 3 / 2013

преступных сообществ, занятых в незаконном производстве, ввозе, сбыте наркотиков; упрочение внешнеэкономических связей с целью ввоза или транзита наркотиков; усложнение организационных структур управления; инкорпорация в наркоструктуры предприятий легального бизнеса; политическое влияние»; «Уголовно-исполнительное законодательство России, направленное на борьбу с распространением наркомании, отрывочно и непоследовательно регламентирует применение принудительных мер медицинского характера к осужденным, страдающим наркотический зависимостью»10. А.С. Ужахов не учитывает изменения законодательства: вместо термина «наркотические средства» используется термин «наркотики». Этот же автор продолжает применять положения концепции борьбы с преступностью11 относительно незаконного оборота наркотиков. Достаточно противоречивы (в первую очередь, в научном отношении) суждения С.Д. Демчука, оперирующего терминами «незаконный оборот наркотиков», «борьба с незаконным оборотом наркотиков», «противодействие наркотизму»12. Сама по себе государственная политика, в том числе и «государственная антинаркотическая политика», не совершенствуется, она лишь осуществляется. Совершенствоваться могут лишь приемы, средства при осуществлении всякой государственной политики, в том числе и «государственной антинаркотической политики». Нормативным правовым актом, специально предназначенным для регулирования общественных отношений в сфере оборота наркотиков, является Федеральный закон РФ «О наркотических средствах и психотропных веществах» от 10 декабря 1997 г. (с последующими многочисленными изменениями и дополнениями)13. В этом Законе закреплены «Правовые основы государственной политики в сфере оборота наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, а также в области противодействия их неГогов Р.А. Указ. соч. С. 10. Вопросы Федеральной службы РФ по контролю за оборотом наркотиков: Указ Президента РФ от 28 июля 2004 г. № 976 // СЗ РФ. 2004. № 31. Ст. 3234; 2012. № 33. Ст. 4635. 7 Ибрагимова Г.А. Указ. соч. С. 6. 8 Там же. С. 8. 9 Ужахов А.С. Указ. соч. С. 5, 6. 10 Там же. С. 8, 10. 11 Галузо В.Н. Борьба с преступностью в России: состояние и перспективы развития // Закон и право. 2008. № 7. С. 35, 36. 12 Демчук С.Д. Российская государственная антинаркотическая политика и ее совершенствование // Государство и право. 2012. № 8. С. 46—56. 13 СЗ РФ. 1998. № 2. Ст. 219; 2012. № 10. Ст. 1166. 5 6

Вестник Московского университета МВД России

117

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы уголовного процесса законному обороту в целях охраны здоровья граждан, государственной и общественной безопасности». В соответствии со ст. 1 ФЗ РФ от 10 декабря 1997 г. предложено пользоваться «следующими основными понятиями»: «наркотические средства»; «психотропные вещества»; «прекурсоры наркотических средств и психотропных веществ»; «аналоги наркотических средств и психотропных веществ»; «препарат»; «оборот наркотических средств, психотропных веществ» («разработка, производство, изготовление, переработка, хранение, перевозка, пересылка, отпуск, реализация, распределение, приобретение, использование, ввоз на территорию Российской Федерации, вывоз с территории Российской Федерации, уничтожение наркотических средств, психотропных веществ, разрешенные и контролируемые в соответствии с законодательством Российской Федерации»); «незаконный оборот наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров» («оборот наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, осуществляемый в нарушение законодательства Российской Федерации»); «производство наркотических средств, психотропных веществ»; «изготовление наркотических средств, психотропных веществ»; «переработка наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров»»; «распределение наркотических средств, психотропных веществ»; «ввоз (вывоз) наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров»; «наркомания»; «больной наркоманией»; «незаконное потребление наркотических средств или психотропных веществ»; «государственные квоты на наркотические средства и психотропные вещества»; «профилактика наркомании»; «антинаркотическая пропаганда»; «аналитические (стандартные) образцы наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров»; «оборот прекурсоров»; «производство прекурсоров»; «растения, содержащие наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры»; «культивирование наркосодержащих растений»; «незаконное культивирование наркосодержащих растений» (всего 25 «основных понятий»). Причем, единый перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров предусмотрен в постановлении Правительства РФ от 30 июня 1998 г. № 681 (с последующими многочисленными изменениями и дополнениями)14. Анализ научной и учебной литературы, а также законодательства Российской Федерации относи-

118

тельно избранного нами предмета исследования позволяет высказать несколько суждений. Не всякий незаконный оборот наркотиков может рассматриваться как преступление. Это предопределено, в первую очередь, несовершенством законодательства Российской Федерации, отсутствием его систематизации15. Кроме того, термин «незаконный» неопределенен, ввиду многозначности базового термина «закон»16. Оборот наркотиков регулируется, как правило, подзаконными нормативными правовыми актами, а не нормативными правовыми актами, обладающими статусом «закон». В этом случае целесообразнее термин «незаконный» заменить термином «неправомерный». Мы же предлагаем использовать термин «криминальный оборот наркотиков». Нами не только предлагается использовать термин «криминальный оборот наркотиков», но дано определение этого понятия, причем, через его существенные признаки. Итак, криминальный оборот наркотиков — это разновидность организованной преступности, представляющая противоправную деятельность двух и более лиц, направленную на совершение тяжких и особо тяжких преступлений, предусмотренных УК РФ, при условии наличия предварительного сговора и отношений соподчиненности, регулируемой антисоциальными нормами. По отношению к криминальному обороту наркотиков в качестве средства воспрепятствования существованию этого негативного явления допустимо противодействие (или его аналог — контроль). Причем, противодействие криминальному обороту наркотиков должны осуществлять исключительно правоохранительные органы и, в первую очередь, органы по контролю за оборотом наркотиков17. В этом нелегком деле недопустима массовость, когда все государственные и негосударственные органы и даже отдельные граждане призываются на «борьбу с незаконным оборотом наркотиков». Надеемся, что наши предложения будут приняты во внимание разработчиками «государственной антинаркотической политики». СЗ РФ. 1998. № 27. Ст. 3198; 2012. № 37. Ст. 5002. Галузо В.Н. Систематизация законодательства в РФ: состояние и перспективы развития // Закон и право. 2009. № 8. С. 28—30. 16 Галузо В.Н. О роли нормативного правового акта в системе права РФ // Образование. Наука. Научные кадры. 2009. № 4. С. 27—30. 17 Правоохранительные органы: учебник для студентов вузов; 8-е изд., перераб. и доп. / под ред. И.И. Сыдорука, А.В. Ендольцевой, Р.С. Тамаева. М., 2012. С. 255—268. 14 15

Вестник Московского университета МВД России

№ 3 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы уголовного процесса

СЛЕДСТВЕННАЯ ГРУППА КАК ОДНА ИЗ ФОРМ КОЛЛЕКТИВНОГО МЕТОДА РАССЛЕДОВАНИЯ ПРЕСТУПЛЕНИЙ: СОВРЕМЕННОЕ СОСТОЯНИЕ И ПЕРСПЕКТИВЫ РАЗВИТИЯ И.А. ПОПОВ, главный научный сотрудник НИЦ № 5 ФГКУ «ВНИИ МВД России», доктор юридических наук, профессор, Заслуженный юрист РФ, почетный работник МВД России Научная специальность: 12.00.09 — уголовный процесс E-mail: [email protected] Аннотация. На основе анализа опыта привлечения следователей органов внутренних дел к расследованию террористических актов и массовых беспорядков в составе группы следователей прокуратуры и Федеральной службы безопасности СССР, РСФСР и РФ1: обоснована необходимость создания межведомственных следственных групп для расследования указанных выше и иных особо тяжких преступлений; внесено предложение о дополнении Уголовнопроцессуального кодекса Российской Федерации (далее — УПК РФ) ст. 163.1 «Производство предварительного следствия межведомственной следственной группой», предложена ее авторская редакция. Отмечая ведущую роль прокурора в реализации функции уголовного преследования, сформулирован вывод о необходимости наделения его правами: возбуждать уголовное дело по факту совершения тяжкого и особо тяжкого преступления против общественной безопасности и общественного порядка, также создавать межведомственную следственную группу. Ключевые слова: прокурор; следственные органы; руководитель следственного органа; следователь; следственная группа; следственно-оперативная группа; межведомственная следственная группа; оперативные подразделения; следственные действия; оперативно-розыскные мероприятия.

INVESTIGSTION GROUP AS ONE OF THE FORMS OF THE COLLECTIVE METHOD INVESTIGATION OF THE CRIMES: MODERN CONDITION AND PROSPECTS OF THE DEVELOPMENT I.A. POPOV, the chief researcher of Research Center No. 5 FGKU «All-union Scientific Research Institute of the Ministry of Internal Affairs of Russia», the doctor of jurisprudence, the professor, the deserved lawyer of the Russian Federation, the honored employee of the Ministry of Internal Affairs of Russia Annotation. On base of the analysis of the experience of attraction of the coroners organ of the internal deals to investigation of the terrorist acts and mass disturbances in composition of the group of the coroners of the public prosecutor's office and Federal service to safety USSR, RSFSR and RF : is motivated need of the formation of the interdepartmental investigstion groups for investigation specified above and other specifically felonies; the contributory offer about addition Criminal-процессуального of the code to Russian Federation rate 163.1. «Production of the preliminary effect by interdepartmental investigstion group», is offered her(its) author's editing. Noting leadinging role of the public prosecutor in realization of the functions of the criminal persecution, is worded conclusion about need of the allotment by his(its) rights: agitate the criminal deal on fact of completion heavy and specifically heavy crimes against public safety and public order, as well as create interdepartmental-thread investigstion group. Keywords: public prosecutor; the investigstion organs; the organs дознания; the leader of the investigstion organ; the coroner; the investigstion group; investigstion-task force; the interdepartmental investigstion group; the operative subdivisions; the investigstion actions; operative-search actions.

АКТУАЛЬНОСТЬ ПРОБЛЕМЫ В последние годы криминогенная ситуация в России характеризуется значительным ростом (более чем в два раза) количества совершенных тяжких и особо тяжких преступлений. Так, если в 2005 г. зарегистрировано 1 млн 79 тыс. 988 таких преступлений, то в 2011 г. их число составило 2 млн 404 тыс. 8072.

№ 3 / 2013

При этом нагрузка на следователей органов внутренних дел по находящимся в производстве уголовным делам на одну штатную единицу следователя в 2009— 1 В соответствии с ч. 3 ст. 129 УПК РСФСР предварительное следствие могло быть поручено нескольким следователям. 2 Экспресс-информация ФКУ «ГИАЦ МВД России». «Сведения о состоянии преступности и результатах выявления и раскрытия преступлений за 2005—2011 гг.».

Вестник Московского университета МВД России

119

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы уголовного процесса 2011 гг. была достаточно высокой (в среднем составила 38—40 дел3). Решение вопроса оптимизации процессуальной и организационно-практической деятельности следственных органов и оперативных подразделений правоохранительных органов, по нашему мнению, возможно посредством комплексного использования их сил и средств. Исторический опыт раскрытия и расследования террористических актов и массовых беспорядков группой следователей и оперативных сотрудников различных правоохранительных органов (в частности, прокуратуры4, ФСБ и ОВД) свидетельствует о достаточно высокой эффективности борьбы с данными особо тяжкими преступлениями. Полагаем, что в современных условиях эта форма коллективного расследования указанных выше преступлений должна быть законодательно закреплена в соответствующей правовой норме УПК РФ. В частности, посредством дополнения его ст. 163.1 «Производство предварительного следствия межведомственной следственной группой». Также нуждается в уточнении процессуальный порядок привлечения к работе в следственной группе должностных лиц, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность (далее — ОРД), поскольку в соответствии с п. 4 ч. 2 ст. 38 УПК РФ следователь может дать поручение о производстве оперативно-розыскных мероприятий и отдельных следственных действий органам дознания, к которым, согласно ч. 1 ст. 40 УПК РФ, сотрудники оперативных подразделений не относятся. Указанные выше и иные обстоятельства обуславливают необходимость научной проработки данных проблем и внесения аргументированных предложений по их разрешению. О СОВЕРШЕНСТВОВАНИИ ПРАВОВОЙ РЕГЛАМЕНТАЦИИ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ СЛЕДСТВЕННЫХ ГРУПП С момента введения в действие УПК РФ у следователей органов предварительного следствия в системе МВД России возникло ряд проблем, связанных с процессуальной деятельностью создаваемых в соответствии со ст. 163 УПК РФ следственных групп (далее — СГ). В частности, в настоящее время, сложилась практика, когда следователь, возбудивший и принявший

120

к своему производству уголовное дело в соответствии со ст. 156 УПК РФ, спустя некоторое время назначается руководителем следственной группы. В ходе расследования ее состав периодически меняется без смены руководителя. При этом, как свидетельствует практика, в отдельных случаях прокуроры обязывают одного и того же следователя, в чьем производстве уже находится уголовное дело, снова принимать его к своему производству, в том числе тогда, когда состав следственной группы меняется. Как свидетельствует следственная практика, в случае неисполнения указанного выше требования, все выполненные после создания СГ следственные действия отдельными прокурорами признаются незаконными. По мнению прокуратуры, положения ч. 3 ст. 163 УПК РФ императивно обязывают одного и того же следователя, в чьем производстве уже находится уголовное дело, снова принимать его к своему производству, а также дополнительно принимать его тогда, когда состав СГ меняется5. В этой связи, полагаем необходимым высказать следующие суждения и предложения по разрешению данной проблемы. Порядок создания и функционирования следственных групп строго регламентирован отдельными нормами УПК РФ и расширительному толкованию не подлежит. Исходя из положений ч. 2 ст. 163 УПК РФ, при каждой смене состава СГ (без замены ее руководителя) руководитель следственного органа должен вынести постановление о поручении производства предварительного следствия вновь включенным в состав данной группы следователям. Тем самым он официально наделяет их соответствующими процессуальными полномочиями по конкретному уголовному делу. Не соблюдение данного порядка, по нашему мнению, влечет за собой незаконность выполняемых вновь назначенными следователями следственных действий и принимаемых процессуальных решений, а также признание собранных ими доказательств недопустимыми. Отчеты Следственного департамента МВД России о работе с кадрами органов предварительного следствия в системе МВД России за 2009—2011 гг. 4 До создания Следственного комитета РФ предварительное следствие также проводили следователи прокуратуры. 5 Письмо СК при МВД России от 18 ноября 2010 г. № 17сч-30156 начальнику ФГКУ «ВНИИ МВД России» «О доктринальном толковании отдельных норм УПК РФ». 3

Вестник Московского университета МВД России

№ 3 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы уголовного процесса Что касается следователя, в производстве которого находится уголовное дело, то необходимость в дополнительном принятии дела к своему производству при изменении состава СГ по этому же уголовному делу отсутствует, поскольку руководитель следственного органа, ранее принявший решение о назначении руководителя СГ, не отстранял его от расследования, а его должностное и процессуальное положение как участника уголовного судопроизводства не меняется. В целях недопущения подобного рода конфликтных ситуаций между прокурором и руководителем следственного органа, обеспечения единообразного, основанного на законе применения норм УПК РФ, регламентирующих порядок расследования уголовных дел следственной группой, представляется целесообразным ст. 163 УПК РФ дополнить ч. 3.1 следующего содержания: «3.1. Если уголовное дело уже находилось в производстве следователя, который затем решением руководителя следственного органа был назначен руководителем следственной группы, повторное принятие им уголовного дела к своему производству, в том числе при изменении ее состава, не требуется». О ПРОБЛЕМЕ СОЗДАНИЯ И ФУНКЦИОНИРОВАНИЯ МЕЖВЕДОМСТВЕННЫХ СЛЕДСТВЕННЫХ ГРУПП Следует отметить, что еще до принятия УПК РФ 2001 г., существовавшая ранее система расследования актуальных, имеющих широкий общественный резонанс преступлений в составе межведомственной группы следователей, доказала свою эффективность и целесообразность. В частности, ранее действовавший приказ Генерального прокурора РФ от 18 июня 1997 г. № 31 возлагал на прокуроров субъектов Российской Федерации обязанность при получении сообщений об убийстве, террористическом акте, бандитизме, массовых порядках обеспечивать выезд ответственных работников прокуратуры на места происшествий и, при необходимости, определять подследственность преступления, поручать его расследование группе следователей. Как свидетельствует практика тех времен, одной из эффективных форм взаимодействия является участие сотрудников органов внутренних дел в предупреждении, раскрытии и расследовании террорис-

№ 3 / 2013

тических актов в составе межведомственных следственных групп, возглавляемых представителями иных правоохранительных органов (в частности, ФСБ России) по находившимся в их производстве уголовным делам. Сложившаяся в те времена практика реагирования прокурором на такие особо опасные преступления, себя оправдывала. Например, в период проведения контртеррористической операции «Вихрь-Антитеррор» в августе 1999 г. в рамках взаимодействия следователи органов внутренних дел принимали участие в расследовании следователями прокуратуры и ФСБ России террористических актов, совершенных в г. Москва и г. Волгодонск, в том числе четырех уголовных дел, возбужденных Генеральной прокуратурой РФ по фактам захватов ряда населенных пунктов в Республике Дагестан бандформированиями, вторгшимися с территории Чеченской Республики, а также взрыва жилого дома в г. Буйнакск. Всего было задействовано 95 следователей органов внутренних дел, которыми проведено 7734 допроса, 2743 осмотра, 551 обыск, 1118 судебных экспертиз, 2 146 иных следственных действий. По этим делам привлечено к уголовной ответственности 253 человека, из них 249 арестовано. Верховный суд Республики Дагестан признал организаторов и участников незаконного вооруженного формирования виновными по ч. 2 ст. 212 (подследственность следователей органов государственной безопасности (ныне — ФСБ), ч. 2, 3 ст. 222, ч. 2 ст. 210, ст. 278 и 279 УК РФ) и приговорил их к различным срокам лишения свободы6. В этой связи нельзя обойти вниманием сложившуюся в настоящее время негативную ситуацию, связанную с отсутствием у прокурора возможности посредством возбуждения уголовного дела оперативного отреагировать на факты совершения актуальных, имеющих особую общественную значимость7 тяжких и особо тяжких преступлений против общественной безопасности и общественного прядка (например, террористического акта, массовых беспорядков и др.).

6 Архивные материалы уголовных дел № 068162, № 0681492000 г. Верховного суда Республики Дагестан. 7 Термин «преступления, имеющие особую общественную значимость», употребляется в совместном приказе Генпрокуратуры РФ, МВД РФ, ФСБ РФ и др. от 3 апреля 2008 г. № 54/308/144/163/117/40.

Вестник Московского университета МВД России

121

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы уголовного процесса Как известно, ч. 2 ст. 22 ФЗ «О прокуратуре РФ» (до внесения в него изменений и дополнений Федеральным законом от 5 июня 2007 г. № 87-ФЗ) было предусмотрено право прокурора и его заместителя возбудить уголовное дело, поручить его расследование дознавателю, следователю, нижестоящему прокурору либо принимать его к своему производству. А еще ранее, до приятия УПК РФ 2001 г., был издан Приказ Генпрокурора РФ от 18 июня 1997 г. № 31, п. 1.4 которого возлагал обязанность на прокуроров субъектов РФ при получении сообщений об убийстве, террористическом акте, бандитизме, массовых беспорядках обеспечивать выезд работников прокуратуры на места происшествий, при необходимости определять подследственность преступления, поручать его расследование группе следователей. Кстати, такой же оправдавший себя на практике положительный опыт существовал и во времена СССР. Так, по факту возникших в 1988 г. на почве межнационального конфликта массовых беспорядков, связанных с погромами и поджогами свыше 50-ти жилых домов граждан армянской национальности в г. Шуша Нагорно-Карабахской автономной области Азербайджанкой ССР, заместителем Генерального прокурора СССР было возбуждено уголовное дело, производство предварительного следствия по которому поручено группе следователей Генпрокуратуры и МВД СССР8. С выездом на место в ходе его расследования были установлены и привлечены к уголовной ответственности организатор и активные участники массовых беспорядков, а уголовное дело направлено в суд. Данные лица судом были признаны виновными и осуждены9. В тоже время, ныне действующий УПК РФ не предусматривает возможность создания межведомственных следственных групп. Ранее, до создания СК РФ, в МВД РФ был рассмотрен подготовленный Следственным комитетом при прокуратуре РФ проект межведомственного приказа «О межведомственных постоянно действующих следственно-оперативных группах (далее — ПДСОГ) по раскрытию и расследованию тяжких и особо тяжких преступлений». В состав таких групп предлагалось включать следователей следственных подразделений различных правоохранительных органов, что могло повлечь за собой нарушение требований ч. 2 ст. 151 УПК РФ о подследственности преступлений, а также признание недопустимыми доказа-

122

тельств, полученных в ходе предварительного следствия. В этой связи вопрос о создании указанных выше ПДСОГ остался открытым. Решение данной проблемы нами видится в законодательном закреплении возможности создания межведомственных следственных групп в составе следователей СК РФ, ФСБ РФ и следователей органов внутренних дел РФ с учетом предусмотренной ст. 151 УПК РФ альтернативной подследственности преступлений. В частности, для расследования: террористического акта; бандитизма; организации преступного сообщества (преступной организации); угона судна воздушного или водного транспорта либо железнодорожного подвижного состава; других тяжких и особо тяжких преступлений против общественной безопасности и общественного порядка с учетом альтернативной подследственности преступлений. О ПОВЫШЕНИИ РОЛИ ПРОКУРОРА В ДОСУДЕБНОМ ПРОИЗВОДСТВЕ Как известно, в действующем УПК РФ отсутствует право прокурора возбудить уголовное дело, что, по нашему мнению, не способствует оперативному реагированию им на совершенные преступления и своевременному обеспечению доступа граждан к правосудию. При этом нельзя не отметить ведущую роль прокурора в реализации функции уголовного преследования в досудебном производстве, важность и значимость его статуса по процессуальному руководству органами предварительного следствия и дознания10. В этой связи, с учетом осложнения криминогенной ситуации на территории РФ, в том числе в связи с проявлениями фактов терроризма, бандитизма и иных тяжких и особо тяжких преступлений, актуальным является вопрос о совершенствовании межведомственного процессуального взаимодействия следователей СК РФ, ФСБ РФ и органов внутренних дел РФ при их раскрытии и расследовании. В тоже время, ныне действующий УПК РФ не предусматривает возможность создания межведомственных следственных групп. С учетом описанного

Подследственность уголовных дел о массовых беспорядках на момент их совершения была отнесена к компетенции следователей органов государственной безопасности. 9 Автор настоящей статьи принимал непосредственное участие в работе данной группы в качестве следователя. 10 Попов И.А. Актуальные проблемы прокурорского надзора за предварительным следствием и меры по их разрешению // Уголовное судопроизводство. 2012. № 1. С. 18—20. 8

Вестник Московского университета МВД России

№ 3 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы уголовного процесса нами выше положительного опыта межведомственного взаимодействия в раскрытии и расследовании преступлений против общественной безопасности и общественного порядка, в целях повышения роли прокурора в обеспечении качественного расследования указанных выше преступлений и защите прав и законных интересов пострадавших от них лиц и организаций, представляется целесообразным, наряду с предоставлением прокурору права возбудить уголовное дело о совершения данных особо тяжких преступлений и определить их подследственность, также наделить его полномочием по созданию межведомственной следственной группы. В этой связи, предлагается дополнить ч. 2 ст. 37 УПК РФ п. «5.2.» и «5.3» следующего содержания: «5.2) возбудить уголовное дело по факту совершения тяжкого и особо тяжкого преступления против общественной безопасности и общественного порядка, других тяжких и особо тяжких преступлений и определить их подследственность; 5.3) создать межведомственную следственную группу в составе следователей Следственного комитета Российской Федерации, Федеральной службы безопасности Российской Федерации и органов внутренних дел Российской Федерации с учетом предусмотренной ст. 151 настоящего Кодекса альтернативной подследственности преступлений». В частности, такие межведомственные следственные группы предлагается создавать для расследования: 1) террористического акта (ст. 205 УК РФ) — в составе следователей СК РФ, ФСБ РФ и следователей органов внутренних дел РФ; 2) бандитизма (ст. 209 УК РФ), организации преступного сообщества (преступной организации) (ст. 210 УК РФ) — в составе следователей СК РФ и следователей органов внутренних дел РФ; 3) угона судна воздушного или водного транспорта либо железнодорожного подвижного состава (ст. 211 УК РФ) — в составе следователей СК РФ и ФСБ РФ. 4) других тяжких и особо тяжких преступлений с учетом альтернативной подследственности преступлений. В этой связи также необходимо дополнить УПК РФ ст. 163.1. «Производство предварительного следствия межведомственной следственной группой», изложив ее в следующей редакции: «Статья 163.1. Производство предварительного следствия межведомственной следственной группой.

№ 3 / 2013

1. Производство предварительного следствия по уголовным делам о тяжких и особо тяжких преступлениях против общественной безопасности и общественного порядка, других тяжких и особо тяжких преступлений может быть поручено межведомственной следственной группе в составе следователей Следственного комитета Российской Федерации, органов федеральной службы безопасности Российской Федерации и органов внутренних дел Российской Федерации с соблюдением требований ст. 151 Уголовнопроцессуального кодекса Российской Федерации о подследственности преступлений. 2. Решение о производстве предварительного следствия межведомственной следственной группой, об изменении ее состава принимает прокурор, который выносит постановление о ее создании. В постановлении должны быть перечислены все следователи, которым поручено производство предварительного следствия, в том числе указывается, какой следователь назначен руководителем межведомственной следственной группы. К работе межведомственной следственной группы могут быть привлечены должностные лица органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность. Состав межведомственной следственной группы объявляется подозреваемому, обвиняемому. 3. На руководителя и членов межведомственной следственной группы при производстве предварительного следствия распространяются требования ч. 3—5 ст. 163 настоящего Кодекса». О ПРОБЛЕМЕ ПРОЦЕССУАЛЬНОГО СТАТУСА ПРИВЛЕЧЕННЫХ К РАБОТЕ СЛЕДСТВЕННОЙ ГРУППЫ ДОЛЖНОСТНЫХ ЛИЦ ОРГАНОВ, ОСУЩЕСТВЛЯЮЩИХ ОПЕРАТИВНО-РОЗЫСКНУЮ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ Результаты анализа практики создания и функционирования следственных групп, а также отдельных положений уголовно-процессуального законодательства, регламентирующих их деятельность, свидетельствует о необходимости внесения в него некоторых изменений и дополнений. В частности, содержащееся в ст. 163 УПК РФ положение о том, что «к работе следственной группы могут быть привлечены должностные лица органов, осуществляющих ОРД», должно быть конкретизировано в данной статье УПК. Указанные выше должностные лица не являются органом дознания, в связи с чем следователь, исходя

Вестник Московского университета МВД России

123

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы уголовного процесса из буквального толкования п. 4 ч. 2 ст. 38 УПК РФ, не правомочен давать им непосредственно поручения о проведении оперативно-розыскных мероприятий и производстве отдельных следственных действий. Поэтому, при необходимости поручить включенному в состав следственной группы должностному лицу органа, осуществляющего ОРД, следователь, в соответствии с требованиями ст. 38 УПК РФ, должен дать письменное поручение соответствующему органу дознания, указанному в ч. 1 ст. 40 УПК РФ. В целях решения данной проблемы полагаем необходимым в УПК РФ в качестве органа дознания указать не перечень Федеральных органов исполнительной власти РФ, а конкретных должностных лиц, как это предусмотрено, например, п. 3 ч. 1 ст. 40 УПК РФ (командиры воинских частей, соединений, начальники военных учреждений или гарнизонов). В этой связи предлагаем к органам дознания также отнести должностных лиц органов, осуществляющих ОРД, дополнив ч. 1 ст. 40 УПК РФ п. «3.1» следующим содержанием: «3.1.) должностные лица органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность». ОБ ОРГАНИЗАЦИОННОМ ОБЕСПЕЧЕНИИ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ МЕЖВЕДОМСТВЕННЫХ СЛЕДСТВЕННЫХ ГРУПП ПО УГОЛОВНЫМ ДЕЛАМ О ТЕРРОРИСТИЧЕСКИХ АКТАХ И ИНЫХ ОСОБО ТЯЖКИХ ПРЕСТУПЛЕНИЯХ Следует отметить, что не все следователи и сотрудники оперативных подразделений органов внутренних дел имеют достаточный опыт раскрытия и расследования террористических актов и иных особо тяжких преступлений против общественной безопасности. Порой они не знают с чего начать по прибытии на место происшествия, чем конкретно заниматься при проведении неотложных следственных действий и оперативно-розыскных мероприятий, не владеют тактикой их производства. В этой связи полагаем целесообразным организовать более тесное сотрудничество между членами межведомственных следственных групп (МСГ): сотрудниками ОВД РФ, СК РФ и ФСБ РФ. В частности, ввести в практику такую прогрессивную форму организации работы, как проведение в регионах РФ совместных занятий со следователями, оперативными сотрудниками названных правоохранительных органов по тактике производства неотложных следственных действий и оперативно-розыскных мероприятий

124

по раскрытию и расследованию террористических актов, в том числе, связанных с применением взрывных устройств, и профилактике данных преступлений. По нашему мнению, такие мероприятия: во-первых, будут способствовать повышению профессионализма указанных выше сотрудников, а также установлению более тесных и деловых контактов между членами межведомственных следственных групп; вовторых, после соответствующей подготовки в необходимых случаях их можно будет включать в состав МСГ. Кроме того, как нам представляется, целесообразно организовывать регулярные (например, один раз в год) совместные тренировки (учебные игры) по отработке действий каждого члена МСГ на первоначальном этапе раскрытия и расследования, указанных выше преступлений. КРАТКИЕ ВЫВОДЫ Складывающаяся на территории РФ криминогенная ситуация за последние семь лет характеризуется значительным ростом количества тяжких и особо тяжких преступлений. Это обуславливает необходимость консолидации усилий заинтересованных служб правоохранительных органов (прежде всего, СК РФ, МВД РФ и ФСБ РФ) в борьбе с преступностью, а также совершенствования процессуальной и организационной форм их совместной деятельности. С этой целью считаем необходимым следующее: 1. Повысить роль прокурора в досудебном производстве, наделив его правом возбуждать уголовное дело по факту совершения тяжкого и особо тяжкого преступления против общественной безопасности и общественного порядка и иных особо тяжких преступлений, а также создавать межведомственную следственную группу для их расследования. 2. Дополнить УПК РФ ст. 163.1 «Производство предварительного следствия межведомственной следственной группой». 3. Принять меры по совершенствованию методического и организационного обеспечения деятельности следователей и сотрудников оперативных подразделений заинтересованных правоохранительных органов по раскрытию и расследованию указанных выше категорий преступлений. 4. Организовать внедрение в их практическую деятельность передового опыта раскрытия и расследования террористических актов и иных особо тяжких преступлений.

Вестник Московского университета МВД России

№ 3 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы международного права

КОЛИЧЕСТВЕННЫЕ МЕТОДЫ АНАЛИЗА В МЕЖДУНАРОДНО-ПРАВОВЫХ ИССЛЕДОВАНИЯХ Д.А. ДЕГТЕРЕВ, кандидат экономических наук, доцент кафедры мировой экономики МГИМО (У) МИД России Научная специальность: 12.00.10 — международное право; европейское прав E-mail: [email protected] Аннотация. Статья посвящена количественным методам анализа как новому методу исследований в международно-правовой науке. Приведены основные факторы, обусловливающие повышение значения количественных методов в международно-правовой практике и внешнеполитической деятельности России на современном этапе. Показано становление количественных методов анализа в зарубежных международно-правовых исследованиях, в том числе, в рамках статистических исследований международных соглашений. Ключевые слова: методология международного права; количественные методы; принцип обшей, но дифференцированной ответственности; статистические исследования; взаимосвязь международного права и международных отношений; взвешенная система голосования; эффективность права.

QUANTITATIVE METHODS OF ANALYSIS IN INTERNATIONAL LEGAL STUDIES D.A. DEGTEREV, candidate of economic sciences, the associate professor of world economy of MGIMO (At) the MFA of Russia Annotation. The article focuses on quantitative analysis as a new research method in international legal studies. The major factors contributing to the growing importance of quantitative methods in the international legal practice as well as in Russian foreign policy are mentioned. The proliferation of quantitative methods in foreign international legal studies, including statistical studies of international agreements, is described. Keywords: methodology of international law; quantitative methods; principle of common but differentiated responsibility (CBDR); statistical studies; convergence of international law and international relation; weighted voting system; efficiency of law.

В начале XXI в. в теории и практике международного права растет значение количественных методов анализа. ПРЕДПОСЫЛКИ Повышение значения количественных методов в международно-правовой практике и внешнеполитической деятельности России на современном этапе обусловлено рядом факторов. Во-первых, в современном мире наблюдается отход от идеологических установок времен «холодной» войны, так называемой, блоковой дисциплины, в сторону прагматичного международного сотрудничества развитых и развивающихся стран в решении региональных и глобальных проблем современности. Возрастает роль решения международных проблем в форматах «Группы восьми» (G8), «Группы двадцати» (G20), БРИКС (Бразилия — Россия — Индия — КНР — Южная Африка), Шанхайской организации сотрудничества и др. Имея давние традиции сотрудничества как с развитыми (G8 и G20), так и с развивающимися странами (БРИКС), РФ в каждом конкретном случае прини-

№ 3 / 2013

мает взвешенное решение относительно перспектив коалиционного взаимодействия на международной арене, каждый раз оценивая величину возможного выигрыша или проигрыша, вероятность на успех в рамках той или иной коалиции. Во-вторых, в последние годы в рамках международных экологических соглашений и инициатив в области международного развития получает распространение принцип «общей, но дифференцированной ответственности» (Common But Differentiated Responsibility, CBRD). Впервые он появился в Декларации Рио-де-Жанейро по окружающей среде и развитию (Декларация Рио), принятой на конференции ООН по окружающей среде и развитию в 1992 г. в Рио-де-Жанейро (Бразилия). В соответствии с седьмым Принципом данной Декларации ввиду разной степени участия государств в ухудшении окружающей среды и в решении экологических проблем, государства несут общую, но дифференцированную ответственность, при этом в рамках международного экологического законодательства это становится «базовым принципом нормотворчества», который на практике заменяет «классический принцип меж-

Вестник Московского университета МВД России

125

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы международного права дународного права, принцип равенства государств, и создает основы для новой открытости в международном сотрудничестве»1. Наиболее ярким примером использования принципа «общей, но дифференцированной ответственности» в современном международном праве является Киотский протокол2. По мере усиления трансграничных аспектов антропогенного воздействия на окружающую среду, роста численности населения, истощения природных ресурсов роль соглашений такого рода, безусловно, будет возрастать. Представляется, что принцип дифференцированной ответственности в ближайшем будущем будет все более усложняться, размер международно-правовой ответственности отдельных государств будет зависеть не только от экономических, но и демографических, а также территориальных особенностей стран-участниц международных соглашений. В-третьих, в 1990—2000-е гг. Российская Федерация активизировала участие в работе международных организаций со взвешенной системой голосования, в первую очередь, институтов Бреттон-Вудса. РФ присоединилась к данным институтам на условиях, которые определялись с учетом ее ослабленного потенциала в начале 1990-х гг. В отличие от универсальных и эгалитарных принципов системы ООН (участие всех стран мира, «одна страна — один голос»), которые продвигали на международной арене представители СССР, бреттон-вудские структуры придерживаются уже неравноправного принципа принятия решений, учитывающего экономический потенциал стран-членов, что отражено в их квотах в уставном капитале МВФ и Группы Всемирного банка, а также в правилах выделения кредитных ресурсов странам-реципиентам. Причем, в настоящее время, данный подход играет на руку наиболее быстро растущим экономикам, в том числе, странам БРИКС, требующим пересмотра квот. Кроме того, в контексте развития процессов евразийской интеграции особую актуальность приобретает исследование различных систем мажоритарного голосования — взвешенного голосования, когда разным странам при голосовании в международных организациях предоставляется разное число голосов, в зависимости, например, от их территории или численности населения. Например, в Совете ЕС, где действуют наиболее комплексные механизмы принятия решений, согласно Лиссабонскому договору 2007 г.

126

(вводит новую схему голосования с 2014 г.), решение считается принятым квалифицированным большинством, если за него проголосовало не менее 55% (в некоторых случаях 72%) членов Совета ЕС, представляющих не менее 14 стран и не менее 65% населения ЕС3. В случае реализации планов по формированию Евразийского союза в расширенном составе, неизбежно встанет вопрос об удельном весе отдельных стран при принятии решений (в особенности Украины с населением 46 млн человек и территорией в 0,6 млн км2 и Казахстана с населением 16 млн человек и территорией в 2,7 млн км2). По-видимому, оптимальным в этой ситуации будет процедура голосования с трехмажоритарным большинством (большинство по голосам, по территории и по населению). В-четвертых, в последнее время особую роль играют количественные методы, в виде индикаторов прогресса, при мониторинге реализации многосторонних соглашений, связанных как с решением глобальных проблем современности (окончательно решить которые можно только в долгосрочной перспективе), так и установлением глобальных режимов, направленных не на всеобъемлющее запрещение, а на установление предельно допустимой концентрации вредных веществ и практик (например, в области охраны окружающей среды). Оперирование двузначными или качественными индикаторами («соблюдает соглашение» — «нарушает соглашение») не позволяет эффективно осуществлять мониторинг прогресса в достижении поставленных целей; требуется больший учет нюансов, отразить которые в полной мере могут лишь так называемые индикаторы степени, как правило, в виде количественных показателей (например, Цели развития Декларации тысячелетия ООН 2000 г. и др.). РАСПРОСТРАНЕНИЕ КОЛИЧЕСТВЕННЫХ МЕТОДОВ АНАЛИЗА Количественные методы анализа перешли в международно-правовую науку в 1980—1990-е гг. из других социальных наук, в первую очередь, из полити1 Рио-де-Жанейрская декларация по окружающей среде и развитию. 1992. A/CONF.151/26/Rev.1 (Vol. I). 2 Киотский протокол к Рамочной конвенции ООН об изменении климата. 1997. URL://http://unfccc.int/resource/docs/convkp/kprus.pdf; Conference of the Parties to the Framework Convention on Climate Change: Kyoto Protocol, Dec. 10, 1997, UN Doc. No. FCCC/CP/1997/L7/Add.1 / 37 I.L.M. 22 (1998). 3 Лиссабонский договор о внесении изменений в Договор о Европейском союзе и Договор об учреждении Европейского сообщества. 2001. URL://http://eur-lex.europa.eu/JOHtml.do?uri=OJ:C:2007:306:SOM:EN:HTML.

Вестник Московского университета МВД России

№ 3 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы международного права ческой науки, в частности анализа международных отношений. Этому в немалой степени способствовало сближение международной политической и правовой науки (в том числе в рамках формирования концепции международных режимов), основные контуры которого сформировались в начале 1990-х гг.4. Некоторые методы международно-политических исследований, в том числе количественный анализ, перешли в международно-правовые исследования. Данной теме был посвящен специальный номер журнала «Международная организация» (International Organization), вышедший в 2000 г. и содержащий более десяти публикаций по вопросам формирования международных режимов в области разрешения конфликтов, экономической интеграции, международных валютно-кредитных отношений, торговой либерализации и защиты прав человека5. Впоследствии данный выпуск журнала был издан в качестве отдельной монографии6. Количественные методы анализа стали успешно применяться для исследования процессуальных аспектов международного права (механизмов принятия решений в международных организациях и наднациональных органах, мониторинга соблюдения обязательств в рамках мягкого права, моделей поддержки международных переговоров), для структурного анализа международных соглашений и режимов, а также для оценки эффективности в международном праве. Подлинный расцвет использования количественных методов в зарубежных международноправовых исследованиях наступил лишь в 2000-е гг. Отправной точкой здесь послужило проведение в 2001 г. соответствующей конференции Школой права Чикагского университета — крупнейшего в мире центра по исследованию взаимодействия экономики и права (институциональная экономика, экономический анализ права). Итоги конференции были представлены в виде специального выпуска «Журнала правовых исследований» (Journal of Legal Studies) в начале 2002 г. на тему «Рациональный выбор и международное право»7. Следующим важным этапом в развитии количественных методов анализа самой структуры международного права стали 2008—2009 гг., когда были опубликованы сразу три монографии по данной проблематике: «Как функционирует система международного права: теория рационального выбора» А. Гузмана8, «Экономическая структура международ-

№ 3 / 2013

ного права» Дж. Трахтмана9 и «Риски глобальной законности» Э. Познера10. В 2010—2011 гг. данные работы были подвергнуты справедливой критике со стороны представителей классической школы международного права11. Тем не менее, они содержат инновационные и пока еще не вошедшие в русскоязычный научный оборот методы проведения международноправовых исследований. В последнее время появился и ряд отечественных работ по данной проблематике12. СТАТИСТИЧЕСКИЕ ИССЛЕДОВАНИЯ МЕЖДУНАРОДНЫХ СОГЛАШЕНИЙ Помимо использования количественных методов в рамках структурного анализа международных отношений, в зарубежной научной литературе, начиная с 1960-х гг. XX в., получили распространения статистические исследования международных соглашений и договоров. Поскольку они также содержат количественные методы, то необходимо остановиться на основных работах в этой сфере. В конце XX в. общее количество международных соглашений приблизилось к 100 тыс. и стала очевидной необходимость их систематизации. Понятно, что рано или поздно все равно ею пришлось бы заняться, иначе даже специалистам было бы трудно быстро ориентироваться в столь большом объеме информации. Это стало реальностью после создания первых ЭВМ в 1950—1960-е гг., которые Abbott K. Modern International Relations Theory: A Prospectus for International Lawyers // Yale Journal of International Law. 1989. 14: 335—411; Slaughter A.-M. International Law and International Relations Theory: A Dual Agenda // American Journal of International Law. 1993. 87: 205—239; Slaughter A.-M. Liberal International Relations Theory and International Economic Law // American Journal of International Law, 1995. 10: 717—731; Slaughter A.-M. 87: 205-239. 5 Legalization and World Politics (Special Issue) // International Organization. 2000. Vol. 54, No 3. 6 Goldstein J., Kahler M., Keohane R., Slaughter A.-M., eds. Legalization and World Politics. Cambridge: MIT Press, 2001. 7 Rational Choice and International Law (Special issue) //Journal of Legal Studies, 2002. Vol. 31 (1), P. 2. 8 Guzman A. How International Law Works: a Rational Choice Theory. Oxford University Press, 2008. 9 Trachtman J. The Economic Structure of International Law. Cambridge, Mass: Harvard University Press, 2008. 10 Posner E. The Perils of Global Legalism. Chicago: University of Chicago Press, 2009. 11 Petersen N. How Rational is International Law // The European Journal of International Law, 2010. Vol. 20 (4): 1247—1262; D’Amato A. New Approaches to Customary International Law // American Journal of International Law, 2011. Vol. 105: 163—167. 12 Дегтерев Д.А. Теоретико-игровой подход в праве. М., 2011; Дегтерев Д.А. Теоретико-игровой анализ режимов оказания содействия международному развитию // Вестник МГИМО. 2011. № 5. С. 59—66. 4

Вестник Московского университета МВД России

127

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы международного права открыли новые возможности в анализе международно-правовых документов13. Одна из первых баз по международным договорам — проект «Индекс международных договоров» («World Treaty Index»14) — была инициирована профессором П. Роном из Университета Вашингтона (США) в конце 1960-х гг. К 1974 г. была создана первая версия данной международной базы, которая содержала в электронной форме проиндексированные по разным критериям международные договоры, взятые из «Собрания договоров ООН» (UN Treaty Collection)15. Вторая версия данной базы данных была сформирована к 1984 г. и содержала около 40 тыс. международных договоров, подписанных в 1900—1980 гг. На 48% это были документы Лиги Наций и ООН; оставшиеся документы были взяты из национальных источников. С 1984 по 1999 гг. в данную базу было добавлено еще 25 тыс. договоров, однако третья версия базы так и не была официально сформирована. В 1989 г. профессор П. Рон вышел на пенсию; процесс по индексации международных договоров продолжил Э. Миньон, который, в свою очередь, вышел на пенсию в 1999 г. В настоящее время П. Рон и Э. Миньон выступают консультантами по развитию данного проекта, сформирован экспертный совет проекта16. В 1998 г. была опубликована монография К. Виктора «Каталог международных договоров, 1648— 1995»17, где была собрана информация более чем по 6 тыс. многосторонних договоров за 350 лет, с момента заключения Вестфальского договора в 1648 г. Публикация данной монографии дала толчок к созданию в Университете Пенсильвании (США) Комплексной статистической базы данных международных договоров (Comprehensive Statistical Database of Multilateral Treaties, CSDMT) учеником профессора П. �