Вестник МосУ МВД России. Вып. 1. 2011

  • Commentary
  • decrypted from 893B9F4BE098BE1FD71C6521EA545A9C source file
Citation preview

ВЕСТНИК Учредитель: Московский университет Министерства внутренних дел Российской Федерации Начальник Московского университета МВД России генерал-лейтенант милиции канд. юрид. наук Н.В. Румянцев Научный редактор, ответственный за издание лауреат премии Правительства РФ в области науки и техники, докт. экон. наук, канд. юрид. наук, профессор Н.Д. Эриашвили E-mail: [email protected] тел.: 8-499-740-68-30 Редакция: Главный редактор канд. юрид. наук А.Л. Миронов Редактор канд. юрид. наук И.И. Кубарь В подготовке номера участвовали Л.С. Антоненко, И.Н. Гуледани, Е.Л. Каталина, М.И. Эриашвили Верстка Т.А. Гридчина Журнал зарегистрирован Министерством Российской Федерации по делам печати, телерадиовещания и средств массовых коммуникаций. Свидетельство о регистрации № 77-14723 Индекс по каталогу Агентства «Роспечать» – 84629 Адрес редакции: 109028, Москва, Малый Ивановский пер., д. 2 Тел.: 628-57-16 E-mail: [email protected]

МОСКОВСКОГО УНИВЕРСИТЕТА МВД РОССИИ № 1 • 2011 СОДЕРЖАНИЕ Обращение начальника Московского университета МВД России Н.В. Румянцева к читателям журнала «Вестник Московского университета МВД России Брянский филиал Московского университета МВД России Московский областной филиал Московского университета МВД России Кафедра философии

5 10 15 17

МАТЕРИАЛЫ ДИССЕРТАЦИОННЫХ ИССЛЕДОВАНИЙ

ПЕДАГОГИЧЕСКИЕ И ПСИХОЛОГИЧЕСКИЕ НАУКИ Е.В. ВИНТАЙКИНА. Использование опыта советского массового туризма в современном туристском образовании И.А. ГОРШЕНЕВА. Роль и задачи кафедр иностранных языков в становлении морально-нравственной профессиональной культуры обучающихся вузов МВД России Е.Н. ГРИВЕННАЯ. Теоретико-методологические аспекты определения качества высшего профессионального образования Е.А. НИКОНОРОВ. Специальная боевая подготовка сотрудников ОВД В.Ф. СЛЕПКАНЕВ. Воспитание духовной культуры курсантов образовательных учреждений МВД России средствами музейной педагогики И.Ю. ЧЕЧЕТКИНА. Основные направления развития физической подготовки курсантов-девушек

18 19 21 27 29 35

ЭКОНОМИЧЕСКИЕ И ТЕХНИЧЕСКИЕ НАУКИ А.П. ЖИЛЯКОВ. Оптимизация видов внутреннего контроля при строительстве олимпийских объектов Е.Д. КИНАСОВА. Некоторые аспекты влияния внешней миграции на экономическую безопасность принимающего государства К.Б. ФАЙБУСОВИЧ. Корпоративный шантаж (гринмейл) как составная часть рейдерского захвата

37 40 44

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Е.А. АРТЕМЬЕВА. Административное правонарушение в сфере антимонопольного регулирования: понятие, объект Б. БОРБИЕВ. Актуальные вопросы государственной политики обеспечения безопасности дорожного движения в Кыргызской Республике К.К. ГАСАНОВА. Коммерческое обозначение как вид фирменных наименований Н.А. ГЕЙТ. Особенности предоставления земель для целей, связанных со строительством, в законодательстве А.В. ГОЛЫШЕВА. Политико-правовые аспекты участия Татарастана в обсуждении и принятии Конституции РФ (по материалам республиканской периодической печати) М.А. ГОРБУНОВ. Правовые и фактические аспекты possessio в системе римского частного права в I–III вв. В.Ю. ДИБЕЛЬ. Исторические этапы развития административно-правовой науки А.Ю. ДУДКИН. Требования к форме соглашения о разделе наследства Ф.С. ЕРЕМИЧЕВ. Советское партизанское движение на территории Ярославской области в начальный период Великой Отечественной войны А.С. ЕСИНА. Входит ли в компетенцию органа дознания осуществление оперативно-розыскной деятельности?

48 50 53 56 59 61 68 73 75 77

Оригинал-макет подготовлен издательством «ЮНИТИ-ДАНА», журналом «Закон и право» Мнение редакции может не совпадать с точкой зрения авторов публикаций. Ответственность за содержание публикаций и достоверность фактов несут авторы материалов. В первую очередь редакция публикует материалы своих подписчиков. Редакция не вступает в переписку с авторами писем, рукописи не рецензируются и не возвращаются. При перепечатке или воспроизведении любым способом, полностью или частично материалов журнала «Вестник Московского университета МВД России» ссылка на журнал обязательна. В соответствии со ст. 42 Закона РФ от 27 декабря 1991 г. № 2124-1 «О средствах массовой информации», письма, адресованные в редакцию, могут быть использованы в сообщениях и материалах данного средства массовой информации, если при этом не искажается смысл письма. Редакция не обязана отвечать на письма граждан и пересылать эти письма тем органам, организациям и должностным лицам, в чью компетенцию входит их рассмотрение. Никто не в праве обязать редакцию опубликовать отклоненное ею произведение, письмо, другое сообщение или материал, если иное не предусмотренно законом. Формат 60x84 1/8. Печ. л. 22,0. Печать офсетная Тираж 1500 экз. (1-й завод – 200) Отпечатано в ЗАО «Московские учебник - СиДиПресс» 125252, Москва, ул. Зорге, 9А Тел.: (495) 234-59-93 Цена свободная Заказ №

Б.Ц. ЖАЛСАНОВ. Сравнительный анализ административных правонарушений против общественного порядка, совершаемых в Республике Белорусь и России Е.С. ЗАЙЦЕВА, В.В. БУШКЕВИЧ. Приоритетные аспекты работы с молодежью в условиях современной России П.Ю. ЗАЛОГИН. Уличная преступность: профилактика и предупреждение А.В. ЗЕМЦОВА. Применение доктрины «плодов отравленного дерева» в признании показаний свидетеля недопустимым доказательством по уголовному делу С.В. ИВАНЧЕНКО. Организационные формы и правовые механизмы взаимоотношений институтов Русской православной церкви и государства в России И.С. КАШИН. Неполное страхование как явление на российском рынке страховых услуг Е.В. ЛАПШОВА. Особенности усыновления иностранцами детей – российских граждан Е.Г. ЛЯХОВ, М.Б. БАДАЛИНА, А.А. АЛИМОВ. Односторонние международные акты государств и приграничное сотрудничество С.О. МАКАРЧУК. О проблеме соотношения опционной сделки и договора купли-продажи А.В. МАКСИМЕНКО. Условия заключения предварительного договора А.Л. МИРОНОВ. Конституционность принципа состязательности Н.В. МИХАЙЛОВА. Традиции и инновации в постижении истории отечественного государства и права Р.А. МУКИМХАНОВ. Правоотношения супругов, возникающие вследствие заключения брачного договора М.Г. МУСАЕВ. Алиментные обязательства родителей по содержанию несовершеннолетних детей Б.С. НИКИФОРОВ. Ответственность за неисполнение обязанностей по воспитанию несовершеннолетних В.Г. НИКИФОРОВ. Предмет доказывания при производстве судебного следствия Г.А. НИКОГОСЯН. Проблема совершенствования криминологических мер противодействия организованной преступности В.В. ПОЛОВКА. Оперативно-розыскное обеспечение проведения следственных действий и задержания подозреваемого в похищении человека А.С. ПРУДНИКОВ, О.Е. СОКОЛЬЦОВА. Особенности межведомственного и внутриведомственного взаимодействия ФМС России в сфере иммиграционного контроля Э.И. САБИРОВ. Организационно-правовые формы учреждения С.А. СОЙНИКОВ. Опыт взаимодействия между ОВД и представителями средств массовой информации (по материалам МВД России и МВД Украины) А.М. СТАНКЕВИЧ. Соотношение условий и пределов правомерности крайней необходимости А.Г. СУЛАДЗЕ. Защита ОВД прав граждан на потребительском рынке И.В. ТИШУТИНА. Частная криминалистическая теория преодоления противодействия расследованию: сущность, содержание, место в системе криминалистики Е.А. ТРАВКИН. Информационное обеспечение взаимодействия следователей Следственного комитета РФ с органами дознания А.М. ТРИПУЗОВ. Сущность системного проявления качеств правопорядка как социального явления М.М. ТУРКИН. Процессуальные особенности производства по делам о мелком хищении чужого имущества Е.Н. ХАЗОВ, Р.Р. ХАЗИЕВА. Особенности депутатского мандата представительных органов власти местного самоуправления Ю.В. ЦЕРКОВНЫЙ. Об использовании терминов «подозрение» и «подозреваемый» в УПК И.В. ЧЕТВЕРТАКОВА. Калужская губернская тюремная система в конце XIX – начале XX в. Э.Д. ШАЙДУЛЛИНА. Состояние преступности, связанной с незаконным производством и оборотом алкогольной продукции в России Л.В. ЩЕРБАЧЕВА. Регистрация прав на средства индивидуализации И.Н. ЛАВРИКОВА. Поиск бессмертия как лекарство от страха смерти (становление представлений о смерти и бессмертии в истории культуры)

80 82 84 86 89 92 95 98 102 106 108 111 114 116 119 122 125 130 134 136 138 141 145 148 153 156 160 162 167 170 171 174 179

VESTNIK Founder: Moscow University of the Ministry of Internal Affairs of the Russian Federation Head of the Moscow University of the Ministry of Internal Affairs of the Russian Federation, lieutenant general of militia candidate of law sciences N.V. Rumyantsev Scientific editor, responsible for the publication, the winner of the award of the government of the Russian federation in the field of a science and technics, doctor of Economics, candidate of law sciences professor N.D. Eriashvili Email: nodari@unitydana.ru tel.: 84997406830 Editorial Staff EditorinChief A.L. Mironov Editor candidate of law sciences I.I. Kubar In edition preparation participated L.S. Antonenko, I.N. Guledani, E.L. Katalina, O.E. Krotova, M.I. Eriashvili Imposition T.A. Gridchina The journal is registered by Ministry for Press, Broadcasting and Mass Communications of the Russian Federation. The certificate of registration № 77-14723 Zip Code at the List of the Agency «Rospechat» – 84629 Editorial Staff adress: 109028, Moscow, Malyj Ivanovskij per., d. 2 Tel.: 6285716 E-mail: [email protected]

MOSKOVSKOGO UNIVERSITETA MVD ROSSII № 1 • 2011 CONTENTS The reference of the chief of the Moscow university of the Ministry of Internal Affairs of Russia of N.V.Rumjantsev to readers of the magazine “Vestnik Moskovskogo universiteta MVD Rossii” Bryansk branch of the Moscow university of the Ministry of Internal Affairs of Russia The Moscow regional branch of the Moscow university of the Ministry of Internal Affairs of Russia Philosophy chair

5 10 15 17

THE MAIN RESULTS OF DISSERTATIONAL RESEARCHES

PEDAGOGICAL AND PSYCHOLOGICAL SCIENCES E.V. VINTAJKINA. Using the experience of the Soviet mass tourism in the modern tourist education I.A. GORShENEVA. Role and problems of chairs of foreign languages in formation of moral professional culture of the students of high schools of the Ministry of Internal Affairs of Russia E.N. GRIVENNAJA. Theoretical and methodological aspects of determining the quality of higher education E.A. NIKONOROV. Special combat training of employees of Lawenforcement bodies V.F. SLEPKANEV. Spiritual culture development of the students of educational establishments of MIA of Russia by the museum pedagogy means I.Y. ČEČETKINA. The basic directions of development Physical preparation of cadets-girls

18 19 22 27 29 35

ECONOMIC AND TECHNICAL SCIENCES A.P. ZHILJAKOV. Оptimization of kinds of the internal control at building of olympic objects E.D. KINASOVA. Several aspects of international migration`s influence on economic security of the host State K.B. FAYBUSOVICH. Greenmail as a component of forcible takeover

37 40 44

JURISPRUDENCE E.A. ARTEMJEVA. Administrative Violations in the Area of Antimonopoly Regulation: concept and object B. BORВIEV. Pressing questions of a state policy of safety of traffic in Kirghizia K.K. GASANOVA. Commercial designation as a kind of brand name N.A. GEYT. Peculiarities of giving land plots for aims of construction A.V. GOLYSHEVA. Рolitical and legal aspects of participation of tatarastan in discussions and decision of constitution of russia (based on materials of the republican periodicals) M.A. GORBUNOV. Legal and factual aspects «possession» in the system of Roman private law in I–III centuries A.D. V.JU. DIBEL’. Historical stages of development of an is administrative-legal science A.Ju. DUDKIN. Requirements to the agreement on inheritance section F.S. EREMICHEV. The Soviet partisan movement in the Yaroslavl region in the initial period of the Great Patriotic War A.S. YESINA. Whether realization of operatively-search activity enters into the competence of body of inquiry? B.T. ZHALSANOV. The Comparative analysis of administrative offenses Against a public order, made in Belarus and Russia

48 50 53 56 59 64 68 73 75 77 80

The originalmodel is created by publishing house «UNITYDANA» and by the journal «Law and Legislation» The opinion of editorial staff may not coincide with the point of view of the authors of publications. The responsibility of publications maintenance and reliability of the facts lies on authors. First of all editorial staff publishes materials of the subscribers. Editorial staff does not enter into a correspondence to authors of letters, manuscripts does not return. At a reprint or reproduction by any method, in full or in part journal materials «Vestnik Moskovskogo universiteta MVD Rossii» the reference to the journal is obligatory. In accordance with the Law of the Russian Federation «About mass media» of 27 December 1991 № 21241, letters addressed to the editorial staff, may be used in messages and materials of mass media, if it does not distort the meaning of the letter. Editorial staff is not obliged to answer letters of citizens and to remit these letters to those bodies, the organizations and officials, whose competence includes their consideration. Nobody has the right to oblige editorial staff to publish the product, the letter, other message or a material that has been dismissed earlier, if other is not statutory. Format 60x84 1/8. Pr. p. 22,0. Offset printing Circulation 1500 copies (1st batch – 200) It is printed in Company «Antej 21» Ph.: (495) 7304786 The price is free The order

E.S. ZAJCEVA, V.V. BUShKEVICH. Priority aspects of work with youth in the conditions of modern Russia Y.Р. ZALOGIN. Street crime: precautions and prevention A.V. ZEMTSOVA. Тhe usage of scientific idea of «poisoned tree» in deciding witness evidence to be inadmissible S.V. IVANCHENKO. Оrganizational forms and law mechanisms of russian orthodox church and state interrelation in Russia I.S. KASHIN. Incomplete insurance as the phenomenon in the Russian market of insurance services E.V. LAPShOVA. Features of adoption by foreigners of children – the Russian citizens E.G. LYAKHOV, M.B. BADALINA, A.A. ALIMOV. Unilateral international certificates of the states and cross-boundary cooperation S.O. MAKARCHUK. Аbout the problem of ratio of the option transaction and the purchase and sale contract A.V. MAKSIMENKO. Conditions of conclusion of preliminary contract A.L. MIRONOV. Constitutionality of the adversarial N.V. MIHAJLOVA. Traditions and innovations in comprehension of history of the domestic state and law R.A. MUKIMHANOV. The legal relations of spouses arising owing to the marriage contract M.G. MUSAEV. The Alimony obligations of parents under the maintenance of minor children B.S. NIKIFOROV. Responsibility for default of duties on education of minors V.G. NIKIFOROV. The subject of evidence in forensic investigation G.A. NIKOGOSJАN. Problem of perfection of criminological measures of counteraction of the organized crime V.V. POLOVKA. Operatively-search maintenance of carrying out of investigatory actions and detention of the person suspected of abduction A.S. PRUDNIKOV, O.E. SOKOLTSOVA. Some features of interdepartmental interaction of the Federal Migratory Service of Russia in sphere of immigration control 134 E.I. SABIROV. Organizational-legal forms of establishment S.A. SOJNIKOV. The experience of interaction between law-enforcement bodies and representatives of mass media (On the materials of the Ministry of Internal Affairs of Russia and the Ministry of Internal Affairs of Ukraine) A.M. STAHKEVICH. Сorrelation of conditions and limits of legitimacy of extreme necessity A.G. SULADZE. Protection by Law-enforcement bodies of the rights of citizens in the consumer market I.V. TISHUTINA. Сriminalistics theory for overcoming confrontation during the investigation of crimes: essense and place in criminalistic’s system E. A. Travkin. Information supplement of cooperation between investigators of nvestigative committee and operative investigators A.M. TRIPUZOV. Essence of system display of qualities of the law and order as social phenomenon M.M. TURKIN. Procedural Traits of Minor Larceny of Alien Property Case Process E.N. KHAZOV, R.R. KHAZIYEVA. Features of the deputy mandate of representative bodies of local self-government J.V. TSERKOVNYJ. About use of terms «suspicion» and «suspect» in the Criminally-remedial code of the Russian Federation I. CHETVERTAKOVA. The Kaluga province prison system in the end of XIX – the beginning XX-th century E.D. SHAIDULLINA. The condition of crime connected with illegal manufacture and circulation of alcohol products in Russia L.V. SHCHERBACHOVA. Registration of the rights to individualization means I.N. LAVRIKOVA. Searching of immortality as the medicine for fear of death (Becoming representations about death and immortality in history of culture)

82 85 87 89 92 95 98 102 106 108 111 114 116 119 122 126 130 134 136

138 141 145 148 153 156 160 162 167 170 171 174 179

ОБРАЩЕНИЕ НАЧАЛЬНИКА МОСКОВСКОГО УНИВЕРСИТЕТА МВД РОССИИ Н.В. РУМЯНЦЕВА К ЧИТАТЕЛЯМ ЖУРНАЛА «ВЕСТНИК МОСКОВСКОГО УНИВЕРСИТЕТА МВД РОССИИ» Подошел к концу 2010 г. Близятся новогодние праздники, которых с нетерпением ждут не только в России, но и во всем мире. Каким бы ни был уходящий год, каждый раз мы встречаем новый с верой в добро, надеждой на благополучное будущее и под бой курантов в ожидании маленького чуда обязательно загадываем желания, надеясь на их исполнение. Уходящий год стал настоящим испытанием для большинства россиян. Трагические события унесли десятки жизней людей; лесные пожары уничтожили целые населенные пункты, плотный дым и смог охватил огромные территории; в результате аномальной жары россияне были вынуждены жить и работать в неимоверно тяжелых условиях. Но сплоченность, терпение и взаимопомощь позволили справиться с невзгодами. Следует отдать должное командному и профессорскопреподавательскому составу Московского университета МВД России, благодаря слаженной и упорной работе которого деятельность университета осуществлялась в надлежащем порядке, несмотря на фактически чрезвычайные обстоятельства. И все же проблемы 2010 г. были успешно преодолены, и, подводя итоги уходящего года, нельзя не отметить, что он был полон положительных и значимых для России событий. В последние годы очевидной стала потребность в новых стандартах деятельности органов государственного управления и оказания публичных услуг, повышении качества работы всей правоохранительной системы. В связи с этим наряду с развитием законодательства о судебной системе (принятие Федеральных законов «О компенсации за нарушение права на судопроизводство в разумный срок или права на исполнение судебного акта в разумный срок» «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» и др.) в 2010 г было начато проведение реформы МВД

России, на законодательном уровне создаются условия для повышения качества работы следствия и прокуратуры. Этому служат прежде всего внесенные Президентом РФ Д. Медведевым в Государственную Думу законопроекты «О полиции» и «О Следственном комитете». Президентский закон о создании Следственного комитета РФ Госдума приняла в третьем, окончательном чтении в декабре 2010 г. Московский университет МВД России как один из ведущих юридических вузов страны принимал участие в обсуждении законов и готовится к их реализации. Так, в ходе рабочего визита в университет Министра внутренних дел РФ генерала армии Р.Г. Нургалиева в сентябре 2010 г., курсанты и слушатели Московского университета МВД России получили уникальную возможность пообщаться с Министром внутренних дел РФ. Значительное место в ходе обсуждения заняли вопросы, касающиеся законопроекта «О полиции». В результате курсантами было предложено внести ряд поправок в существующую редакцию законопроекта. Ученые университета регулярно участвуют в подготовке законопроектов и работе комиссий Феде-

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

5

рального Собрания РФ, Администрации Президента РФ, Верховного Суда РФ, в рабочих группах Правового департамента МВД России. Наши специалисты в области права не могли обойти вниманием столь значимый для всей системы МВД России законопроект «О полиции». Члены профе ссорскопреподавательского состава университета приняли участие в конференциях и круглых столах, посвященных совершенствованию системы правоохранительных органов, а также выразили свои позиции относительно конкретных положений законопроекта «О полиции» в период его общественного обсуждения. Уходящий год для нашего университета был ознаменован важными событиями, которые свидетельствуют о весомом вкладе профессорскопреподавательского, командного состава в дело подготовки кадров для ОВД России и иностранных государств, в научнообразовательную и законотворческую деятельности. В феврале 2010 г. наш университет был отмечен высшей юридической премией «Фемида» как лучший юридический вуз Москвы. В мае 2010 г. мы успешно прошли процедуру общественной аккредитации, целью которой является оценка качества подготовки вузами юридических кадров. Профессорскопреподавательский состав университета на высоком уровне справляется с задачами обеспечения научной и учебной деятельности нашего вуза. Это обусловлено в значительной степени тем, что в число профессорскопреподавательского состава университета входят заслуженные деятели науки России, заслуженные юристы России, заслуженные работники высшей школы РФ. Именно благодаря этим людям, а также их ученикам и последователям в Московском университете МВД России созданы уникальные научные школы, к которым относится, например, научное направление по исследованию организации и управления в правоохранительных органах, научное направление исследования историкоправовых проблем юридической науки, концепция философии права, концепция истории государства и права. В университете уделяется большое внимание проблемным вопросам отдельных отраслей наук. В 2010 году под авторством ученых университета подготовлены и опубликованы (в том числе в новой редакции) учебники и учебные пособия по таможенному делу (под ред. Н.Д. Эриашвили), гражданскому праву (под ред. В.П. Камышанского, Н.М. Коршунова, В.И. Иванова), гражданскому процессу (под ред. Н.М. Коршунова), муниципальному праву (под ред. А.С. Прудникова, А.Г. Чепурного, Н.А. Антоновой), праву интеллектуальной собственности (под ред. Н.М. Коршунова), уголовному процессу (под ред. И.И. Сыдорука, А.В. Ендольцевой), банковскому праву (автор Н.Д. Эриашвили), логике (автор Д.И. Грядовой), религиоведению (под ред. В.П. Павловского, Н.Д. Эриашвили, А.В. Щеглова). Кроме того, в Университете

6

издаются электронные обучающие курсы на компакт дисках по всем отраслям знаний. Сегодня Московский университет МВД России является одним из образовательных, научных и методических центров МВД России и базовым образовательным учреждением, на основе которого функционирует Учебнометодический совет по образованию в области правоохранительной деятельности (структурное подразделение Учебнометодического объединения в области юридического образования). В Совет является основной экспериментальной площадкой, на которой отрабатываются новые профильные образовательные программы. В связи с переходом к обучению в рамках новых образовательных стандартов в 2010 г. Московским университетом МВД России осуществлена разработка семи федеральных государственных образовательных стандартов высшего профессионального образования третьего поколения по таким направлениям подготовки, как «Правоохранительная деятельность», «Правовое обеспечение национальной безопасности», «Психология служебной деятельности», «Педагогика и психология девиантного поведения», «Экономическая безопасность» (совместно с Нижегородской академией МВД России), «Безопасность информационных технологий в правоохранительной сфере», «Судебная экспертиза» (совместно с Саратовским юридическим институтом МВД России). Кроме того, разработан проект федерального государственного образовательного стандарта среднего профессионального образования по специальности «Правоохранительная деятельность». Авторскими коллективами кафедр и филиалов университета завершены научные исследования по 217 темам, которые носили как фундаментальный, так и прикладной характер. Подготовлено 384 научные разработки. По заявкам структурных подразделений системы МВД России выполнены исследования по 60 темам. По результатам открытых конкурсов на проведение научных исследований между МВД России и Московским университетом МВД России заключены три государственных контракта на выполнение научноисследовательских работ.

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

Активно развивалось международное научное сотрудничество. В 2010 г. Московский университет МВД России посетило 13 иностранных делегаций из 14 стран. Подписан Протокол о взаимодействии в области подготовки кадров между Московским университетом МВД России и Академией МВД Киргизии. Большая работа ведется в университете по реализации государственной программы «Патриотическое воспитание граждан Российской Федерации на 2006– 2010 годы». Патриотическое воспитание курсантов и слушателей университета находится в числе приоритетных направлений воспитательной работы.

организовано проведение комплекса торжественных героикопатриотических мероприятий. 25 февраля в зале Славы Московского университета МВД России состоялось праздничное мероприятие, посвященное 15-летнему юбилею Ветеранской ор-

ганизации Московского университета МВД России. Ветераны ОВД, прошедшие сложную школу жизни, отдавшие долгие годы охране правопорядка и законности, испытавшие огненные дороги Великой Оте-

В 2010 г. на соискание премии МВД России были представлены и награждены приказом Министра внутренних дел РФ творческий коллектив, работавший над созданием зала Славы Московского университета МВД России, под руководством заместителя начальника университета, доктор юридических наук, генералмайора милиции К.К. Гасанова, а также коллектив авторов во главе с профессором, кандидат юридических наук, С.С. Пылёвым – составителем книги «Нравственнопатриотическое воспитание курсантов Московского университета МВД России – фундаментальная основа подготовки высокопрофессиональных специалистов органов внутренних дел». Это научнопрактическое издание является своеобразным итогом серьезной работы многотысячного коллектива Московского университета МВД России по патриотическому воспитанию и содержит в себе ценный материал для проведения целенаправленной, разноплановой работы по формированию нравственно патриотического мировоззрения молодого пополнения ОВД. Лауреатом премии МВД России 2010 г. за создание талантливых произведений в области искусства, активную деятельность по пропаганде и повышению престижа службы в ОВД и формирование объективного общественного мнения о деятельности Министерства стал начальник Культурного центра нашего университета, заслуженный артист РФ, полковник милиции Ф.Б. Арановский. В связи с празднованием 65й годовщины Победы в Великой Отечественной войне в университете было

чественной войны и афганских сражений, операций по наведению конституционного порядка на Северном Кавказе, ликвидации последствий Чернобыльской трагедии, продолжают активно участвовать в воспитании и передаче своего профессионального опыта сегодняшним курсантам и слушателям Мос-

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

7

ковского университета МВД России. 9 апреля 2010 г. в университете состоялась Всероссийская научнопрактическая конференция «Мы верны присяге и Родине», которая была организована совместно с Департаментом кадрового обеспечения МВД России по инициативе Ассоциации ветеранов боевых действий ОВД и внутренних войск. В конференции принимали участие Министр внутренних дел РФ генерал армии Р.Г. Нургалиев, заместитель Министра внутренних дел РФ С.А. Герасимов, помощник Министра внутренних дел РФ, председатель Российского совета ветеранов ОВД и внутренних войск МВД России генералполковник внутренней службы И.Ф. Шилов, представители Совета Федерации и Государственной Думы, руководители департаментов МВД России. 21 апреля в Московском университете МВД России состоялась научнопрактическая конференция «За историческую память и преемственность поколений: противодействие попыткам фальсификации истории Великой Отечественной войны», организованная совместно с Администрацией Президента РФ.

8

2 ноября 2010 г. в университете был проведен День мужества, для участия в котором были приглашены сотрудники ОВД, удостоенные звания Героя Советского Союза, Героя России, награжденные орденами Мужества, а также ветераны Великой Отечественной войны. На всех факультетах университета герои Отечества провели уроки мужества. 6 ноября в Московском университете МВД России состоялась встреча Министра внутренних дел РФ генерала армии Р.Г. Нургалиева с сотрудниками ОВД и военнослужащими внутренних войск, признанными лучшими по профессии, лучшими преподавателями и отличниками учебы образовательных учреждений МВД России. Среди семи лучших преподавателей и 12 отличников учебы из образовательных учреждений МВД России на встрече присутствовали представите-

ли Московского университета МВД России – начальник кафедры теории государства и права полковник

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

милиции В.П. Малахов и отличник учебы слушатель факультета подготовки экспертовкриминалистов младший лейтенант милиции Н.Н. Ильин. В целях активного использования духовно нравственного и культурного потенциала традиционных религиозных конфессий в работе по нравственноэстетическому воспитанию личного состава, реализации положений Соглашения о сотрудничестве меж-

ду Московским патриархатом Русской православной церкви и Московским университетом МВД России, а также совершенствования организации внеучебных культурнодосуговых мероприятий в университете создан и работает Университет православной культуры, проводятся ежегодные международные рождественские чтения. 8 ноября в Московском университете МВД России состоялось освящение основания будущего храмачасовни во имя архистратига Божьего Михаила, который будет возведен на территории университета. В ближайшем будущем храмчасовня, став духовной опорой для Московского университета, сыграет неоценимую роль в формировании нравственного и морального облика солдат правопорядка. Наиболее знаковым и ответственным мероприятием в жизни университета стало посещение 16 декабря 2010 г. Президентом РФ Д.А. Медведевым нашего Рязанского филиала. В ходе визита Президент РФ ознакомился с процессом обучения курсантов и осмотрел аудитории, в

которых проходят занятия. Главе государства был представлен криминалистический комплекс, включающий

в себя два криминалистических полигона и специализированную аудиторию, объединенных аудио и видео-

связью, и продемонстрированы возможности проведения занятий с использованием единой информационнотелекоммуникационной системы ОВД и автоматизированной информационной системы «Дежурная часть», показан учебный полигон «Зал судебных заседаний», где проводился учебный судебный процесс, в котором курсанты выступали в роли судей, следователей, свидетелей, потерпевших. В присутствии Президента РФ Д.А. Медеведева и Министра внутренних дел РФ генерала армии Р.Г. Нургалиева была проведена деловая игра по теме «Действия СОГ при раскрытии тяжких

преступлений», в ходе которой была смоделирована ситуация розыска предполагаемого преступника – от момента принятия сообщения о разбойном нападении посредством видеоконференцсвязи с дежурной частью ГУВД по г. Москве до установления личности и опознания злоумышленника. Президент РФ Д.А. Медведев высоко оценил технологические достижения и отметил, что подобная организация учебного процесса очень полезна для будущих солдат правопорядка и пригодится им в правоприменительной практике. Среди многих важных достижений коллектива университета особое место занимают успехи наших спортсменов, занявших первые общекомандные места во Всероссийских соревнованиях среди образовательных учреждений МВД России по служебноприкладным видам спорта и в Спартакиа-

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

9

де организации «Динамо» № 25 МВД России среди коллективов физической культуры Центрального

России, ветеранов, курсантов, слушателей, адъюнктов и всех читателей журнала «Вестник Московского

аппарата МВД России. В 2010 году слушатель 5 курса факультета подготовки специалистов криминальной милиции младший лейтенант милиции Никита Крюков стал чемпионом 21 Зимних Олимпийских игр в Ванкувере в лыжных гонках. Бесспорно, каждый год не похож на другой, каждый несет с собой обязательно чтото новое и светлое. И сегодня, оглянувшись немного назад, можно смело сказать, что 2010 г. Московский университет МВД России прошел достойно. Нам многое удалось сделать, и уверен, что в будущем году совместными усилиями мы добьемся еще лучших результатов. Сердечно поздравляю профессорскопреподавательский состав Московского университета МВД

университета МВД России» с Новым годом и Рождеством Христовым! Желаю Вам исполнения новогодних желаний, счастья, здоровья, семейного благополучия. Пусть Вам сопутствует удача. Пусть будут счастливы Ваши близкие и родные!

Начальник Московского университета МВД России генераллейтенант милиции

Н.В. Румянцев

БРЯНСКИЙ ФИЛИАЛ МОСКОВСКОГО УНИВЕРСИТЕТА МВД РОССИИ Научноисследовательская деятельность является составной частью деятельности Брянского филиала Московского университета МВД России, неразрывно связана с учебновоспитательным процессом, способствует улучшению качества подготовки специалистов для ОВД, повышению квалификации профес сорскопреподавательского состава. В 2010 г. в Брянском филиале Московского университета МВД России были организованы и проведены следующие представительские научные мероприятия: 1. Межведомственная научнопрактическая конференция «Профилактика экстремистских и асоциальных проявлений этнического характера в молодежной среде» совместно с прокуратурой Брянской области (29 апреля 2010 г.). По мнению организаторов конференции, эта тема является актуальной, так как сегодня молодежный экстремизм выражается в пренебрежении к действующим в обществе правилам поведения, к закону, в появлении неформальных моло-

10

дежных объединений противоправного характера. С докладами выступили представители администрации Брянской области, прокуратуры Брянской области, Брянского филиала МосУ МВД России, Департамента образования, Управления Минюста России по Брянской области, Управления ФСБ России в Брянской области и др.

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

2. 29 апреля 2010 г. на базе филиала кафедрой гуманитарных дисциплин был организован межвузовский круглый стол «Победа в Великой Отечественной войне – великий подвиг советского народа», посвященный 65летию Победы. В нем приняли участие не только ученыеисторики вузов Брянщины, но и почетный гость из дальнего зарубежья – старший научный сотрудник Болгарской академии наук доктор Камен Михайлов. Подобные научные форумы необходимы, поскольку дают возможность больше узнать о трагичных и славных страницах родной истории. Современному поколению российских граждан необходимо знать события тех тяжелых дней, аргументировано оппонировать попыткам фальсификации истории Великой Отечественной войны.

совместно с Брянским государственным университетом им. академика И.Г. Петровского. Большое внимание в филиале уделяется научноисследовательской работе курсантов, слушателей и студентов. Она организуется на кафедрах (в научных кружках и проблемных группах) при активном содействии научного общества курсантов, слушателей и студентов. Всего при кафедрах филиала работают 10 научных кружков, курсанты, слушатели и студенты с интересом посещают их заседания. Так, в 2010 г. осуществлялось плодотворное сотрудничество членов научного кружка «Исторический клуб» при кафедре гуманитарных дисциплин с историческим клубом реконструкции «Кветунь» при кафедре социологии, философии и истории Брянского государственного технического университета. В рамках реализации научных направлений деятельности был проведен ряд совместных мероприятий. 11 февраля 2010 г. состоялось расширенное заседание исторического клуба «Мир Древней Руси». В нем приняли участие курсанты, студенты внебюджетного факультета, учащиеся Брянского кадетского корпуса милиции им. Героя России В.И. Шкурного, профессорско преподавательский состав филиала. Присутствующим удалось познакомиться с культурой, предметами быта и вооружением Древней Руси 9–11 вв., так как члены клуба исторической реконструкции, руководствуясь материалами археологических экспедиций, сами воссоздают предметы быта и вооружения Древней Руси. Помимо увлекательной лекции клуб «Кветунь» представил вниманию участников заседания показательные бои древнерусских воинов в полном вооружении. 2–4 октября 2010 г. при поддержке Администрации Брянской области возле Свенского монастыря прошел фестиваль исторических клубов реконструкции «Времена Романа Брянского». В нем также приняли участие члены научного кружка «Исторический клуб». Курсанты и студенты с интересом наблюдали за турниром по историческому фехтованию, соревнованием лучников, посетили торговые ряды импровизированного лагеря средневековых воинов, ознакомились с предметами быта и старины, которые были представлены многочисленным зрителям.

3. Кафедральный научнопрактический семинар «Проблемные вопросы ОРД ОВД на современном этапе» (21 мая). 4. Межвузовский круглый стол «Актуальные проблемы уголовного права и криминологии» (03 мая)

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

11

Хотылёво1 и Хотылёво2. Узнав много интересного и важного о быте, культуре людей во время палеолита, расширив свои представления об их образе жизни, курсанты и студенты приоткрыли для себя завесу истории, отделяющую нас многими тысячелетиями от появления человека разумного. На заседания научных кружков часто приглашаются практические работники ОВД, ведь именно они смогут сногое рассказать о тонкостях настоящей работы. Запоминающейся стала встреча членов кружка по административноправовым дисциплинам при кафедре административного права и административной деятельности ОВД с начальником отдела Управления ФМС России по Брянской области в Советском районе г. Брянска подполковником внутренней службы А.С. Кнороз.

16 октября 2010 г. члены научного кружка «Исторический клуб» под руководством преподавателя кафедры, кандидата исторических наук старшего лейтенанта милиции А.А. Шувалова провели выездное заседание кружка в места памятников эпохи палеолита, получивших всемирную известность. Это палеолитические стоянки

12

Наряду с научными кружками при кафедрах филиала организована работа спортивных секций и групп спортивного совершенствования. Сотрудники кафедр физической подготовки, боевой и тактикоспециальной подготовки уделяют большое внимание физическому совершенствованию обучающихся. В 2010 г. спортсмены филиала и в личных, и в командных первенствах занимали призовые места. Курсанты и сотрудники филиала показывают свое мастерство не только на всероссийских соревнованиях, но и отстаивают честь российского спорта на международной арене. Так 5–7 марта в г. Ярославле состоялся чемпионат России по борьбе самбо. В команду Брянской области вошли курсанты Дмитрий Минаков, Павел Табурченко, слушатель заочной формы обучения Артем Осипенко. В личном первенстве в весовой категории до 100 кг 1-е место занял Артем Осипенко, курсант 36-го взвода Дмитрий Минаковзанял 3 место в весовой категории до 100 кг. 31 июля в г. Вентспилсе (Латвия) состоялось первенство Европы среди юниоров по гиревому спорту. Состав сборной команды России представляли 20 юношей и девушек, в том числе представитель Брянского филиала курсант 21 учебного взвода Михаил Бобанов. В общекомандном первенстве сборная команда России заняла 1-е место. В личном первенстве Бобанов Михаил завоевал 2-е место в упражнении «длинного цикла», обновив свой личный рекорд.

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

26–29 октября 2010 г. в г. Барнауле прошел Чемпионат образовательных учреждений МВД России по

дзюдо. Сборная команда Московского университета МВД России заняла 1-е место, в личном первенстве курсант 46 взвода Д.В. Минаков занял 1-е место.

Курсанты, слушатели и студенты филиала принимают активное участие в представительских мероприятия научного характера, проводимы в г. Брянске. Их яркие и запоминающиеся выступления на пленарных заседаниях и в секциях становятся своеобразной визитной карточкой нашего образовательного учреждения. Так, 2–3 ноября 2010 г. в Брянской областной Думе состоялась Международная научнопрактическая конференция «Традиции и инновации в государственном и муниципальном управлении: ценности и цели». Курсанты приняли участие в работе трех секций: «Состояние и перспективы правового регулирования

вопросов государственного и муниципального строительства: федеральный и региональный уровни»,

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

13

«Государственное и муниципальное управление: современные практики и перспективы», «Влияние кризисных явлений на состояние экономики и финансов регионов и муниципальных образований». В рамках студенческой науки налаживаются творческие связи с образовательными учреждениями МВД России в других городах. Так, курсанты приняли активное участие в научнопрактической конференции «Противодействие расследованию преступлений», прошедшей в мае 2010 г. в Воронежском институте МВД России. Курсанты из Воронежа уже принимали участие в конференциях, проводимых в нашем филиале, а теперь состоялся ответный визит. На плечах курсантов Ю.А. Бессоновой и Е.В. Косачева лежала большая ответственность, так как их доклады были вынесены на пленарное заседание.

ситетаМВДРоссииналучшуюнаучноисследовательскую работу курсантов, слушателей, студентов; Всероссийский конкурс молодежи образовательных учреждений и научных организаций на лучшую работу «Моя законотворческая инициатива» (инициаторы – Государственная Дума ФС РФ, национальная система развития научной, творческой и инновационной деятельности молодежи России «ИНТЕГРАЦИЯ»); Всероссийский конкурс среди студентов гуманитарных вузов на лучшую студенческую работу «Права человека в условиях глобализации»; «Новые имена в публичноправовой науке» (Центр публичноправовых исследований) и т.д. За активное участие и высокие достижения в области научной деятельности в 2010 г. курсант И.В. Ерощенков и студентка С.В. Селиванова стали кандидатами на получение Премии Президента РФ в поддержку талантливой моло-

Курсанты, слушатели и студенты принимают активное участие и отмечаются дипломами и призами в конкурсах научных работ: ежегодный конкурс Московского универ-

дежи, курсант Ю.А. Бессонова – кандидат на получение премии Министра внутренних дел РФ в поддержку талантливой молодежи.

14

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

ÌÎÑÊÎÂÑÊÈÉ ÎÁËÀÑÒÍÎÉ ÔÈËÈÀË ÌÎÑÊÎÂÑÊÎÃÎ ÓÍÈÂÅÐÑÈÒÅÒÀ ÌÂÄ ÐÎÑÑÈÈ Московский областной филиал Московского университета МВД России был основан в 1995 г. За 16 лет в Московском областном филиале создана самая современная учебноматериальная база. На территории около 70 га расположены общежития для курсантов, слушателей и студентов, два учебных корпуса, криминалистический полигон, полигон ГИБДД, 10 стрельбищ, крытый тир, музей истории филиала, храмчасовня. В 2009 г. состоялось торжественное открытие Центра подготовки оперативных сотрудников. В спортивном комплексе есть зал для игровых видов спорта, борцовский зал с рингом, тренажерный зал, лекционные классы и бассейн. В настоящее время ведется строительство еще одного учебного корпуса. Более 60% профессорскопреподавательского состава филиала имеют ученые звания. Под руководством преподавателей курсанты, слушатели и студенты неоднократно становились победителями конкурсов научных работ. В рамках профессиональнонравственного воспитания личного состава проводятся встречи с практическими работниками и ветеранами ОВД. Тесное взаимодействие с ветеранской организацией, функционирующей в филиале, позволяет повысить уровень патриотической направленности у курсантов и слушателей. В решении задач нравственного воспитания определенное место занимает взаимодействие с Русской православной церковью. В филиале действует храмчасовня в честь святого великомученика Георгия Победоносца, проводятся богослужения. Проводятся встречи со священнослужителями в целях развития у курсантов и слушателей принципов морали и знакомства с историей православия. 26 ноября 2009 г. вокальный ансамбль «Голос чести» принял участие в фестивале православной культуры – «Димитровском фестивале». Есть у филиала и спортивные достижения. Сборные команды филиала по служебноприкладным видам спорта неоднократно занимали призовые места на первенстве университета и «Динамо». Курсанты и слушатели филиала принимают участие во многих фестивалях и конкурсах, проводимых на разных уровнях. Несколько лет творческие коллективы филиала занимают 1-е место на смотреконкурсе художественного самодеятельного творчества МосУ МВД России, участвуют в ежегодном фестивале музыкального творчества «Щит и лира», в 2007 г. и 2010 г. становились лауреатами этого фестиваля. В Московском областном филиале проходит насыщенная творческая, спортивная и научная жизнь.

Сотрудники, курсанты и слушатели принимают активное участие во всех мероприятиях, проходящих не только в филиале, но и в Рузском районе. Представители филиала вошли в Молодежный совет при главе Рузского района. Вокальноинструментальн ый ансамбль филиала «Голос чести» стал лауреатом фестиваля, проходившим в Московской области, – «С чего начинается Родина». Рокгруппа «13 кордон» принимала участие в ежегодном рокфестивале «Рок против наркотиков, Рузская осень 2010». Есть и достижения спортсменов. Футбольная команда филиала заняла 1-е место среди команд района. Для повышения общей культуры курсантов и студентов, их духовного развития, воспитания эстетического вкуса организуется посещение театров, музеев, художественных выставок Москвы и Московской области, музея бронетанковой техники и вооружения п. Кубинка Московской области, исторических мест г. Звенигорода (СаввинноСторожевский монастырь), а также Государственного Бородинского военноисторического музеязаповедника. Филиал принимает активное участие и в международной жизни университета. В период с 25 по 30 октября 2010 г. состоялся прием иностранной делегации земли Северный РейнВестфалия. В программе приема были запланированы учебные занятия и ознакомительные экскурсии в музей «Этномир» в г. Боровск Калужской области, где представители делегации Германии познакомились с традициями и культурной жизнью народов мира, и в Военноисторический музей бронетанковой техники и вооружения в п. Кубинка. Профессиональный праздник День российской милиции в филиале был отмечен на высоком уровне. 8 ноября 2010 г. в клубе филиала состоялись торжественное собрание и праздничный концерт для личного состава. На торжественном собрании начальник филиала поздравил личный состав с профессиональным праздником и вручил лучшим курсантам, слушателям и сотрудникам ценные подарки и грамоты. Торжественное собрание завершилось праздничным концертом, в котором приняли участие вокальноин струментальный ансамбль «Голос чести», рокгруппа «13 кордон», танцевальный коллектив и оркестр филиала. 10 ноября участники коллективов художественного самодеятельного творчества приняли участие в праздничном концерте ко Дню милиции для сотрудников ОВД по Рузскому муниципальному району. На концерте присутствовали глава района, сотрудники ОВД по Рузскому району, ветераны ОВД и представители общественных организаций района.

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

15

Филиал поддерживает тесные связи с подшефным Рузским детским домом и Рузским социальнореабилитационным центром для несовершеннолетних «Астарта». Преподаватели и курсанты проводят встречи, занятия и концерты с воспитанниками РДД и «Астарты». 26 октября 2010 г. в филиале кафедрой теории и истории государства и права была проведена научнотеоретическая конференция курсантов, слушателей и студентов «Проблемы охраны общественного порядка и борьбы с преступностью в истории России», целью которой было рассмотрение и обсуждение актуальных проблем охраны об-

16

щественного порядка и борьбы с преступностью в России на разных этапах ее исторического развития. Новый год, по сложившейся традиции – это время подведения итогов. В преддверии празднования Нового года в филиале планировалось проведение праздничных мероприятий, на которых отмечены лучшие сотрудники и курсанты по итогам работы за год, праздничные концерты для личного состава, новогодний утренник для воспитанников подшефного Рузского детского дома и социальнореабилитационного центра «Астарта».

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

ÊÀÔÅÄÐÀ ÔÈËÎÑÎÔÈÈ Кафедра философии как структурное подразделение Московского университета МВД России была создана в 2002 г. Начальником кафедры был назначен доктор философских наук, профессор Д.И. Грядовой. В настоящее время на кафедре философии читаются учебные курсы «Философия», «Логика», «Концепции современного естествознания», «Основы философии», а также курс «История и философия науки» для подготовки к сдачи кандидатского экзамена адъюнктами и соискателями. На кафедре работают 21 человек профессорскопреподавательского состава, из них докторов наук – 4, кандидатов наук – 15. На кафедре трудятся членкорреспондент Академии акмеологических наук, заслуженный работник высшей школы, доктор философских наук, профессор Д.И. Грядовой; доктор философских наук А.Л. Золкин; доктора исторических наук Г.П. Рифицкий, А.В. Чертищев, кандидаты философских наук Н.П. Гончаров, В.П. Красникова, М.Д. Шевченко, Н.Ф. Медушевская, А.М. Чугунов, А.С. Новиченко; кандидаты социологических наук, доценты Н.В. Стрелкова, Г.В. Шашурина, Т.Н. Фролова; кандидаты исторических наук, доценты П.П. Марченя, Н.В. Балябин; кандидаты юридических наук А.А. Васечко, К.С. Щелоков; старшие преподаватели Н.Ю. Павловский, В.М. Гашков. Преподаватели кафедры ведут большую научную работу. Научноисследовательская деятельность коллектива кафедры осуществляется в соответствии с планом НИД университета и планом НИД кафедры. НИД проводится в форме написания научных, учебных, учебнометодических и теорет икометодологических работ и материалов, а также в форме участия профессорскопреподавател ьского состава кафедры в научнотеоретических, научнометодических и научнопрактических семинарах и конференциях, проводимых как в МосУ МВД России и других вузах системы МВД России, так и в иных научных и образовательных учреждениях, государственных и негосударственных организациях. Отдельным направлением НИД кафедры является организация научноисследовательской работы курсантов и слушателей в форме руководства написанием ими конкурсных работ по научной проблематике кафедры. Научноисследовательская работа кафедры планируется по основным направлениям, соответствующим профилю подготовки специалистов универ-

ситета, и увязывается с актуальными философскими и естественнонаучными проблемами. Все темы НИД кафедры актуальны, как правило, связаны с научными интересами преподавателей и имеют ярко выраженную направленность на повышение эффективности учебного процесса. Так, за пять лет учеными кафедры были опубликованы более 150 (1400 п.л.) научных статей в научных журналах, сборниках научных трудов по актуальным социальнофилософским, философскоправовым, управленческим проблемам. Ежегодно в рамках работы НИРК НИРС (руководитель Н.Ф. Медушевская) рефераты получают дипломы и поощрения университетского и республиканского достоинства. На кафедре действует научный кружок курсантов (руководитель М.Д. Шевченко), члены которого обсуждают актуальные философские проблемы, приобщаются к ценностям мировой философской культуры. Проводятся научнотеоретические конференции с курсантами университета. В период с 2002 по 2009 г. кафедра философии взяла на себя инициативу по организации важной и полезной традиции, имеющей не только общеуниверситетское, но и ведомственное значение. Это организация и проведение постоянно действующих юбилейных чтений, посвященных 200летию МВД России («Нравственное содержание правоохранительной деятельности: прошлое, настоящее, будущее») и постоянно действующего мировоззренческого семинара «Проблемы и пути духовного становления курсантов Московского университета МВД России». В рамках семинара было проведено 16 занятий разных форм, осуществлялись коллективные выезды в Московскую духовную академию, московский ОМОН, Музей МВД России, было проведено 14 концертов, опубликовано девять книг общим объемом 130 п.л. Огромное воспитательное, политическое и научное значение семинара было неоднократно отмечено руководителями МВД России, иерархами Русской православной церкви, представителями общественности. Кафедра философии стала базой проведения межкафедрального научнометодологического семинара, в рамках которого обсуждаются наиболее серьезные и проблемные положения современной философии. На кафедре обсуждаются важнейшие актуальные проблемы философии, проводятся активные дискуссии, члены кафедры стараются находиться на «острие» проблем современной науки. Особо тесные контакты кафедра имеет с философским факультетом МГУ им. М.В. Ломоносова, рядом отделов и секторов Института философии РАН, Академии противопожарной службы МЧС России, Академии ФСБ России, Военного университета Минобороны России и др.

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

17

ПЕДАГОГИЧЕСКИЕ

И ПСИХОЛОГИЧЕСКИЕ НАУКИ

ÈÑÏÎËÜÇÎÂÀÍÈÅ ÎÏÛÒÀ ÑÎÂÅÒÑÊÎÃÎ ÌÀÑÑÎÂÎÃÎ ÒÓÐÈÇÌÀ Â ÑÎÂÐÅÌÅÍÍÎÌ ÒÓÐÈÑÒÑÊÎÌ ÎÁÐÀÇÎÂÀÍÈÈ

Е.В. ВИНТАЙКИНА Аспирант РМАТ

[email protected]

13.00.08 – теория и методика профессионального образования. Научный руководитель – доктор педагогических наук, профессор КАЛЬНЕЙ В.А. Аннотация. Настоящая статья посвящена проблеме обучения студентов туристских вузов методике создания туристского продукта на основе опыта советского туризма. По мнению автора, современные специалисты сферы туризма должны использовать богатейший опыт советской школы туризма, особенно спортивного. Ключевые слова: советский туризм, советская школа туризма, опыт, туристское образование, спортивный туризм.

USING THE EXPERIENCE OF THE SOVIET MASS TOURISM IN THE MODERN TOURIST EDUCATION E.V. VINTAJKINA postgraduate student of the Russian international academy of tourism Annotation. The present article is concerned with the problems of teaching the methodology of touristic product to the students of touristic Higher Education Universities, using the great history of Soviet experience. The problem under discussion is: modern specialists if tourism should use great Soviet touristic experience. Big importance is also attached to the problem of touristic product in sport tourism. Key words: the Soviet tourism, the Soviet school of tourism, experience, tourist formation, sports tourism Развитие рыночных отношений привнесло в российский бизнес новые виды деятельности, а также изменило традиционные для советского периода виды туризма. Осознание значимости индустрии туризма на государственном уровне пока носит декларативный характер. Свидетельство тому – и несовершенство нормативноправовой базы, и, вопреки настоятельным рекомендациям Всемирной туристской организации, отсутствие программы развития туризма на государственном уровне, не говоря об общих проблемах внутренней жизни России, оказывающих негативное воздействие на развитие туризма. В Советском Союзе существовала массовая форма туризма (точнее – массовое общественное движение): самодеятельный или спортивный, так называемый советский массовый туризм. Возникший на добровольной основе, этот вид создал отлаженную структуру, основой которой были турклубы.

18

В условиях административноком андной системы хозяйствования был, вопервых, возможен только внутренний туризм, а, вовторых, в большинство отдаленных мест существовал ограниченный доступ по соображениям государственной безопасности. Одним из оснований для получения разрешения на посещение таких регионов являлось наличие маршрутной книжки, которая выдавалась добровольными организационными структурами самодеятельного туризма – Маршрутными квалификационными комиссиями (МКК). Совершая туристские путешествия с все более усложняющимися препятствиями, их участники пришли к выводу, что наиболее сложные путешествия должны иметь право осуществлять лишь хорошо подготовленные туристы. Бесконтрольные походы в труднодоступные районы стали сопровождаться несчастными случаями. И тогда в недрах туристской общественнос-

ти возникло понимание необходимости предпоходных тренировок, обучению приемам обеспечения безопасности, подготовки снаряжения, передачи знаний и опыта. На добровольной основе опытные энтузиасты начали разрабатывать методику обучения, систематизировать методы предпоходных тренировок. При турклубах стали возникать школы туризма. Позже появились школы инструкторов и руководителей походов разных категорий сложности. Особую роль приобрели МКК, куда выбирались наиболее опытные туристы. Комиссии осуществляли выпуск групп на маршрут. По завершении путешествия группы должны были представить отчет о совершенном путешествии. После защиты маршрута перед МКК участники и руководитель получали справки, подтверждающие их квалификацию. Наличие определенного опыта давало право на получение соответствующего

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

ПЕДАГОГИЧЕСКИЕ спортивного разряда по туризму вплоть до звания Мастера спорта. Во всех регионах Советского Союза существовали Контрольноспасательные службы (КСС) и Контрольноспасательные отряды (КСО), состоявшие из добровольцев. Они осуществляли контроль над прохождением всех оформленных маршрутов. Отправляясь в путешествие, туристская группа посылала сообщение в КСС региона путешествия с описанием маршрута и указанием контрольных сроков выхода с него. В случае нарушения группой контрольных сроков КСС мобилизовывала спасателей. В постперестроечной России такая деятельность была сведена к минимуму. Исчезла социальная база этого вида туризма. Практически исчезли турклубы. Правда, в последние несколько лет наметилась тенденция к их возрождению. Одновременно с этой тенденцией к практическим работникам ряда турфирм пришло понимание, что часть возникших проблем могла бы взять на себя индустрия туризма, тем более что рынок въездного, а вслед за ним внутреннего туризма стал проявлять повышенное внимание к богатейшему потенциалу российского спортивного туризма.

И ПСИХОЛОГИЧЕСКИЕ НАУКИ Однако, когда зарубежные и отечественные туристы начали обращаться в российские турфирмы за покупкой спортивных туров, обнаружилось, что профессионально продавать эти туры фирмы не умеют. Эта деятельность требует специфических знаний и специальной профессиональной подготовки. Тем не менее соблазн делать бизнес на этом виде услуг был настолько велик, что ряд турфирм поддался ему, не имея на то должных оснований. В результате начались проблемы, которые заставили несколько фирм уйти с рынка. Те немногочисленные операторы, главным образом пришедшие в рыночную экономику из советского массового туризма, которым удалось использовать мастерство и опыт профессионалов в этом специфическом виде, сделали за несколько лет хороший задел для роста и развития своего бизнеса. В настоящее время в спортивном туризме наметилась тенденция индивидуального подхода к каждому групповому туру, что накладывает на туроператора дополнительные требования по проектированию и формированию туристского продукта. Как правило, разработка маршрута, формирование турист-

ской группы, определение сроков путешествия и пр. лежит на заказчике. Заявки на отдельные услуги могут носить специфический характер. Так, для трансфера туристам могут понадобиться вездеход или вьючные животные; в качестве средств размещения могут потребоваться охотничьи домики, жилье местных жителей. На российском рынке туристских услуг назрела потребность возврата на новой основе к традиционным, специфическим видам российского туризма. Что касается рынка образовательных услуг в сфере туризма, то здесь задачей является подготовка специалистов в этих видах деятельности, в том числе с опорой на богатейший опыт советского массового туризма, пока не до конца утраченный. Литература 1. Калошина Н.В. Спортивный туризм : учеб. пособие. М., 1998. 2. Методические рекомендации по организации работы маршрутноквал ификационных комиссий федерации туризма. М., 1980. 3. Пасечный П.С., Фадеев Б.Г. Основы организации и управления самодеятельным туризмом : учеб. пособие. М., 1980.

ÐÎËÜ È ÇÀÄÀ×È ÊÀÔÅÄÐ ÈÍÎÑÒÐÀÍÍÛÕ ßÇÛÊΠ ÑÒÀÍÎÂËÅÍÈÈ ÌÎÐÀËÜÍÎ-ÍÐÀÂÑÒÂÅÍÍÎÉ ÏÐÎÔÅÑÑÈÎÍÀËÜÍÎÉ ÊÓËÜÒÓÐÛ ÎÁÓ×ÀÞÙÈÕÑß ÂÓÇΠÌÂÄ ÐÎÑÑÈÈ

И.А. ГОРШЕНЕВА, заведующая кафедрой иностранных языков Московского университета МВД России, заслуженный работник высшей школы РФ, кандидат юридических наук, профессор [email protected] 13.00.08  Теория и методика профессионального образования

Аннотация. В статье рассматривается роль и задачи кафедр иностранных языков в становлении моральнонравственной профессиональной культуры обучающихся вузов МВД России. Рассматривается вопрос воспитания патриотизма средствами языка, под которым предлагается понимать процесс целенаправленного формирования нравственных качеств личности на основе развития гуманистического мировоззрения и позитивного отношения к окружающим людям, разным языкам и культурам. Ключевые слова: кафедра иностранных языков, роль, задачи, культура речи, профессиональная культура, патриотическое воспитание, мораль, нравственность.

ROLE AND PROBLEMS OF CHAIRS OF FOREIGN LANGUAGES IN FORMATION OF MORAL PROFESSIONAL CULTURE OF THE STUDENTS OF Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

19

ПЕДАГОГИЧЕСКИЕ

И ПСИХОЛОГИЧЕСКИЕ НАУКИ

HIGH SCHOOLS OF THE MINISTRY OF INTERNAL AFFAIRS OF RUSSIA I.A. GORSHENEVA, head of the department of foreign languages of the Moscow university of the Ministry of Internal Affairs of Russia, honored worker of the higher school of the Russian Federation, candidate of law sciences, professor Annotation. Article is devoted a role and problems of chairs of foreign languages in formation of moral professional culture of trained high schools of the Ministry of Internal Affairs of Russia. The question of education of patriotism is considered by language means as which it is offered to understand process of purposeful formation of moral qualities of the person on the basis of development of humanistic outlook and the positive relation to the surrounding people, different languages and cultures. Key words: chair of foreign languages, a role, problems, the standard of speech, professional culture, patriotic education, morals, morals. Процесс модернизации затронул все государственные институты, в том числе МВД России. Современное понимание правоохранительной деятельности изменилось: значительный объем государственного принуждения уступил место профилактике преступлений. Предупреждение преступности – это прежде всего активная работа с населением, так называемая социализация деятельности сотрудников ОВД. Основой содержания понятия «социализация» является владение навыками коммуникативной культуры, т.е. умение общаться с гражданами в рамках этики профессионального поведения и высокой нравственной культуры. Нравственная культура – это современная действительность, реальная связь сегодняшних и будущих условий профессиональной деятельности будущего сотрудника, его готовность к изменяющимся условиям жизни, готовность к усвоению профессионально нравственных умений и навыков, нравственная способность соответствовать в своей деятельности вызовам общества. Требовательность населения к высокому нравственному культурному уровню сотрудника обусловливает задачи всего образовательного процесса. Сегодня концептуальные основы педагогической работы подверглись основательной ревизии. На передний план выдвигается человеческий

20

фактор, идет активный процесс гуманизации и гуманитаризации обучения. Духовное совершенствование обучающихся тесно связано с содержанием учебного процесса, его воздействием на формирование, становление и духовное развитие личности. Чтобы соответствовать новым задачам, педагогический процесс должен быть направлен на всестороннее совершенствование личностных качеств обучающихся как в профессиональном, интеллектуальном, так и в нравственном, коммуникативном, эмоциональном планах. Поскольку язык является средством общения и обязательным компонентом человеческой деятельности, где люди выступают в двух качествах (носителей межличностных отношений и социальных ролей), обучение иностранному языку, формирование так называемой вторичной языковой личности занимает особое место в системе подготовки будущих специалистов правоохранительной деятельности. В настоящее время стремителен переход к развивающим, активизирующим познавательную деятельность обучающихся, способам организации управления учебновоспитательным процессом. Идеи коммуникативнодеятельностного похода формируют методологическую платформу обучения. Это обусловлено тем, что коммуникативный подход создает благоприятный психоло-

гический климат на занятиях, повышает мотивацию обучающихся, способствует формированию у них коммуникативной компетентности, которая является одним из факторов успеха в любой профессиональной сфере. Главными задачами в этой системе координат выступает развитие интеллектуальных и эмоциональных ресурсов обучающихся, организация перехода школы памяти к школе мышления. Для будущего специалиста необходимо воспитание системного мышления, формирование как познавательных, так и профессиональных мотивов и интересов, а также социальных навыков и культуры общения. Преподаватель должен не только организовать общение обучающихся, но и управлять им. Сверхзадачей становится не просто обучение общению, а побуждение интереса к другому человеку. Важнейшей целью обучения является формирование личности, способной профессионально осуществлять коммуникацию на иностранном языке. Коммуникативную компетенцию обучающихся следует развивать по трем основным направлениям: 1) речевом – овладение навыками и умения аргументировать свою и оценивать иную точку зрения, соблюдать логику рассуждения и т.д.; 2) социальнопсихологическом – умение просчитывать проблем-

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

ПЕДАГОГИЧЕСКИЕ ные ситуации на основе анализа социальных и психологических особенностей партнеров общения, осознавать задачу своего участия в коммуникации; 3) нравственноэтическом – обязательное соблюдение норм поведения, умение слушать, быть терпимым, искренним, самокритичным, контролировать свои эмоции и т.д. Овладение иностранным языком как средством общения позволяет усвоить элементарные правила этикета: умение внимательно слушать собеседника, вежливо реагировать на его просьбы, задаваемые вопросы, замечания, вести беседу. В целях профилактики правонарушений будущему сотруднику важно наладить доверительные, конструктивные отношения с населением, представителями разных социальных групп, научиться беспристрастному отношению при общении с гражданами. Готовность взаимодействовать с людьми есть проявление толерантной культуры, подлинным субъектом которой может быть только человек, умеющий принимать во внимание интересы, взгляды, мнения,

И ПСИХОЛОГИЧЕСКИЕ НАУКИ убеждения других лиц. Воспитание у обучающихся толерантности в общении возможно лишь в условиях развития коммуникативной культуры всех участников образовательного процесса. В системе обучения должен быть задействован комплекс интерактивных методов, суть которых заключается в том, что обучающий не преподает готовые истины, а организует совместный с обучающимся поиск знаний, моделирует ситуации, в которых перед обучающимся стоит задача принятия коммуникативных решений. Таким образом, для решения поставленных задач в образовательном процессе следует использовать: �комплекс интерактивных методик организации занятий, ориентирующих обоих субъектов (студента и преподавателя) на творческое сотрудничество и совместный интеллектуальный поиск; �интегративный подход в качестве основы профессионального становления личности в разных сферах будущей профессиональной деятельности;

�элементы системы либерального образования, основанного на личностном подходе, исключающие возможность подавления личности; �новейшие информационные технологии, и др. Культура речи любого индивида в значительной степени обусловлена уровнем мышления и сознательной любви к родному языку. Речевая культура не отделима от общей культуры личности, без нее немыслимы нравственность, интеллигентность, духовность, воспитать которые невозможно без формирования осознанной гражданской позиции обучающихся, привития им высоких моральнонравственных качеств, чувства ответственности за охрану безопасности собственного государства, т.е. тех качеств, которые входят в понятие патриотического воспитания. Воспитание патриотизма средствами языка подразумевает процесс целенаправленного формирования нравственных качеств личности на основе развития гуманистического мировоззрения и позитивного отношения к окружающим людям, разным языкам и культурам.

ÒÅÎÐÅÒÈÊÎ-ÌÅÒÎÄÎËÎÃÈ×ÅÑÊÈÅ ÀÑÏÅÊÒÛ ÎÏÐÅÄÅËÅÍÈß ÊÀ×ÅÑÒÂÀ ÂÛÑØÅÃÎ ÏÐÎÔÅÑÑÈÎÍÀËÜÍÎÃÎ ÎÁÐÀÇÎÂÀÍÈß

Е.Н. ГРИВЕННАЯ, начальник отделения оценки качества образовательного процесса Краснодарского университета МВД России, кандидат филологических наук lady[email protected] 13.00.01 – общая педагогика; история педагогики и образования; 13.00.08 – теория и методика профессионального образования

Аннотация. Актуализируются факторы, оказывающие влияние на исследовательскую и практическую работу в сфере обеспечения качества высшего образования; обосновывается постановка соответствующей проблемы в связи с отсутствием единого подхода к понятию качества с позиции производителя и потребителя образовательных услуг; приводится классификация научных точек зрения по вопросам определения качества образования. Ключевые слова: менеджмент качества, качество образования, гуманистический, технологический, процессный, комплексный подходы к определению качества.

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

21

ПЕДАГОГИЧЕСКИЕ

И ПСИХОЛОГИЧЕСКИЕ НАУКИ

THEORETICAL AND METHODOLOGICAL ASPECTS OF DETERMINING THE QUALITY OF HIGHER EDUCATION E.N. GRIVENNAJA. the chief of branch of an estimation of quality of educational process of the Krasnodar university of the Ministry of Internal Affairs of Russia, cand. Phil. Sci Annotation. The paper updated the factors that influence the research and practical work in the field of quality assurance in higher education is justified setting the corresponding problems in the absence of a unified approach to the concept of quality from the standpoint of the producer and consumer of educational services, a classification of scientific viewpoints on the definition of education quality. Key words: quality management, quality of education, humanistic, technological, process, comprehensive approach to the definition of quality properties. Активная исследовательская и практическая работа в сфере обеспечения качества высшего образования во многом обусловлена тем, что государственнополитические и деловые круги видят в повороте к качеству подготовки специалистов одну из предпосылок конкурентоспособности экономики и процветания общества. Качество образования наряду с такими показателями, как ВВП на душу населения и продолжительность жизни, является одним из трех принятых в международной практике показателей индекса развития человеческого потенциала в ежегодно проводимой ООН оценке качества жизни людей в мире. Фундаментальное образование гарантирует успешную адаптацию специалиста к конъюнктуре рынка и всех сфер профессиональной занятости, позволяет приобрести умение усваивать постоянно ускоряющийся поток новейших знаний, быть способным к профессиональной гибкости и мобильности. Категория «качество образования» прочно вошла в арсенал педагогических понятий. На современном этапе применимы принципы и методы менеджмента, которые определяют, что качество образования складывается из трех компонентов – ресурсов, самого образовательного процесса и его продукта (результата). С позиций педагогики продутом высшей школы можно определить ее выпускника, обладающего необходимым набором знаний, умений и навыков, а также личностных свойств. Основным процессом можно считать организацию обучения по конкретной специальности, а ресурсы в высшей школе складываются из человеческих (обучающиеся, преподаватели, персонал) и материальных (помещения, средства обучения, информационное обеспечение). Применительно к высшему образованию слово «качество» стало использоваться в XIX в., а характер термина приобрело во второй половине ХХ в. [1, с. 28]. С момента основания первого университета в Болонье и до середины XIX в. высшее образование в рамках европейских интеллектуальных традиций рассматривалось как абсолютное благо, относительно которого качественные оценки казались неуместными. Иными словами, образование, полученное в университете, априори рассматривалось как нечто совершенное.

22

Общество, государство, личность не располагали критериями, позволявшими давать деятельности учебных заведений качественные оценки. В ходе проведения университетской реформы в России в 1870е гг. сложившаяся ситуация изменилась: слово «качество» стало появляться в документах комиссии по реформе применительно к тем направлениям высшего образования, которые на языке того времени назывались «хлебнопрактическими» [2, с. 8–13]. При этом традиционные академические университетские специальности (математика, естественные и гуманитарные науки) оценивались с точки зрения глубины научного знания, а новые (специальности в области инженерного дела, химической технологии, коммерции) – с позиций их практической значимости. По мере становления института высшего образования и повышения его практического значения в разных сферах общественной деятельности повышались и требования, предъявляемые к его качеству. Тема качества высшего образования, поднимавшаяся деятелями Русского технического общества в конце XIX – начале XX в., стала главным предметом обсуждения и практических действий во время индустриализации СССР в 1920–1930х гг. В 1960–1980е гг. в Советском Союзе каждые пять лет высшими органами власти принимались постановления, связанные с деятельностью высшей школы, где качество образования и качество подготовки специалистов были ключевыми терминами – категориями государственной образовательной политики. В те годы обсуждались проблемы адаптивности специалистов, их способности к самосовершенствованию и преобразованиям по мере развития профессиональной карьеры. Обсуждался вопрос о том, какой специалист востребован: «узкий», т.е. подготовленный к решению конкретных профессиональных задач, или «широкий», владеющий не только профессиональными знаниями, но и способный осваивать более широкие области деятельности, имеющий определенную гуманитарную подготовку. Пристальное внимание категории качества образования уделяется в современной международной законодательной практике. Так, в Программном до-

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

ПЕДАГОГИЧЕСКИЕ кументе ЮНЕСКО «Реформа и развитие высшего образования» 1995 г. из 151 положения качеству образования посвящены 18. Понятие «качество» охватывает основные функции и направления деятельности в области высшего образования: качество преподавания, подготовки и исследований. Выделяются следующие три аспекта образовательной деятельности, влияющие на качество высшего образования: 1) качество персонала, гарантируемое высокой академической квалификацией преподавателей и научных сотрудников вузов, и качество образовательных программ, обеспечиваемое сочетанием преподавания и исследований, их соответствием общественному спросу; 2) качество подготовки студентов; 3) качество инфраструктуры и «физической учебной среды» вузов, охватывающее совокупность условий их функционирования, включая компьютерные сети и современные библиотеки, что может быть обеспечено за счет адекватного финансирования, возможного только при сохранении государственного подхода к высшему образованию как общенациональному приоритету. Качество образования определяется как одна из главных задач вузов на длительную перспективу на Всемирной конференции по высшему образованию, состоявшейся в 1998 г. в Париже [3]. Одна из основных статей Болонской декларации о создании к 2010 г. единой европейской зоны высшего образования, принятой в 1999 г., касается качества высшего образования – формирования общих подходов к его определению и обеспечению. Причем качество высшего образования, как отмечается в Коммюнике Конференции министров высшего образования (Берлин, 19 сентября 2003 г.), является краеугольным камнем в создании общеевропейского пространства высшего образования. Грацкая декларация Европейской ассоциации университетов (Лювен, 4 июля 2003 г.) [4, с. 43] также выдвигает в качестве одной из главных целей вузов создание внутренней культуры качества, основанной на взаимном доверии и прозрачности, уважении многообразия национальных культур и особенностей предметных областей. Процедуры внешней оценки при этом направлены на оценку эффективности внутреннего мониторинга качества. ГОСТ Р ИСО 90002008 «Системы менеджмента качества. Основные положения и словарь» определяет качество как степень соответствия совокупности присущих характеристик требованиям. Установленным является такое требование, которое выдвигается разными заинтересованными сторонами (потребителями) и (или) определено, например, в документе (применительно к образованию – в ГОС ВПО). Повышение качества образования – это не только задача государственного уровня, за решение которой отвечают правительства, соответствующие министерства. Это задача прежде всего самих вузов, которые по мере развития рынка образовательных

И ПСИХОЛОГИЧЕСКИЕ НАУКИ услуг и обострения конкуренции вынуждены искать дополнительные конкурентные преимущества. В этом смысле государственнополитические и социальноэкономические преобразования конца 1980х – начала 1990х гг. оказали существенное влияние на российское образование, позволив реализовать академическую автономию вузов [5], обеспечить многообразие образовательных учреждений и вариативность образовательных программ, а также развитие негосударственного сектора образования. Государственные образовательные стандарты высшего профессионального образования второго поколения предусмотрели значительную самостоятельность вузов и формирования их внутренней образовательной структуры, национальнорегионального (вузовского) компонента и дисциплин по выбору, содержания образовательных программ и рабочих учебных планов. Вузы имеют возможность воспользоваться широким правовым полем для формирования индивидуальных образовательных программ. Так, перечисленные процессы получили свое отражение в Законе РФ «Об образовании» и Федеральном законе «О высшем и послевузовском профессиональном образовании». Эти нормативные акты установили порядок осуществления государственного контроля качества образования и тем самым обусловили актуализацию термина «качество образования» в России в новом контексте. Совершенствование управления высшим образованием и контроля над его качеством стало одним из приоритетов Концепции модернизации российского образования на период до 2010 г., утвержденной постановлением Правительства РФ от 29 декабря 2001 г. № 1756р. Концепция развивает основные принципы образовательной политики в России, которые определены в законах и раскрыты в Национальной доктрине образования в РФ до 2025 г., одобренной постановлением Правительства РФ от 4 октября 2000 г. № 751. Так, в соответствии с Концепцией главная задача образовательной политики – обеспечение современного качества образования на основе сохранения его фундаментальности и соответствия актуальным и перспективным потребностям личности, общества и государства. При этом государство выступает как гарант качества образовательных услуг, предоставляемых вузами независимо от их организационноправовых форм. Практика организации контроля качества образования, инициированная решениями на государственном уровне, дала импульс для разработки соответствующих теоретических концепций, явилась основным фактором устойчивого возрастания интереса ученых к этой проблематике. В настоящее время общее число публикаций по проблемам качества образования исчисляется тысячами, на базе ведущих вузов страны проводятся многочисленные научнопрактические конференции, посвященные вопросам качества образования. Решение проблемы качества высшего профессионального образования сдерживается неразработаннос-

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

23

ПЕДАГОГИЧЕСКИЕ

И ПСИХОЛОГИЧЕСКИЕ НАУКИ

тью методологических и теоретических вопросов, касающихся сущности понятия «качество образования», а также определения условий и факторов, влияющих на обеспечение качества подготовки специалистов. Спектр мнений, высказанных по этому вопросу, широк. В частности, если имеются в виду приобретенные человеком знания, умения и навыки, качество образования рассматривается как достигнутый уровень овладения этими знаниями, умениями и навыками. Так, качество образования трактуется как «определенный уровень знаний, умений, умственного, физического и нравственного развития, которого достигли выпускники образовательного учреждения в соответствии с планируемыми целями обучения» [6]. Если образование понимается как система, включающая в себя определенное содержание, а также методы и средства для его передачи (т.е. знаний и опыта), качество образования будет определяться иначе. Так, в одном случае утверждается, что «это комплекс характеристик профессионального сознания, определяющих способность специалиста успешно осуществлять профессиональную деятельность в соответствии с требованиями экономики на современном этапе развития» [7]. Наряду с этим качество образования трактуется как качество функционирования определенной образовательной системы, т.е. как степень выполнения главной (основной) цели функционирования системы, заключающейся в достижении обучающимися заданного (нормативного) уровня обученности (подготовленности) [8, с. 84–88]. Некоторые специалисты определяют качество образования как «интегральную характеристику образовательного процесса и его результата, выражающую меру их соответствия распространенным в обществе представлениям о том, каким должен быть образовательный процесс и каким целям он должен служить» [9]. Качество современного образования определяется факторами, обусловливающими его социальную эффективность: содержанием, включающим лучшие достижения духовной культуры и опыта в той или иной сфере деятельности; высокой компетентностью педагогических работников; новейшими педагогическими технологиями и соответствующей им материальнотехнической оснащенностью; гуманистической направленностью; полнотой удовлетворения потребностей населения в знаниях. Следующий подход к определению качества образования позволяет выявить акценты в трактовке этого понятия в узком и широком смыслах. Качество образования в узком смысле рассматривается как категория, характеризующая результат образовательного процесса: уровень сформированности теоретических знаний, практических умений и навыков выпускников; уровень интеллектуального развития, нравственных качеств личности; особенности ценностных ориентаций, определяющих мировоззрение; активность и ответственное творческое отношение к

24

действительности, проявляющееся в деятельности. Качество образования в широком смысле предполагает подход к образованию как к совокупности характеристик социальнопедагогического процесса: реализации его целей, современных технологий, а также условий, необходимых для достижения динамики положительных результатов. Иной ракурс наблюдения позволяет выделить два таких подхода к определению оценки качества образования, гуманистический (ориентированный на обеспечение потребности обучающегося в объективной оценке качества его образования) и технологический (направленный на технологию оценивания). В рамках гуманистического подхода как критерий качества образования выделяется уровень самореализации личности в профессиональной деятельности. Сторонники этого подхода выступают против отмены традиционных форм оценивания и настаивают на необходимости участия студентов в оценке качества преподавания, так как студенты больше коголибо заинтересованы в совершенствовании процесса обучения в вузе, поскольку им нужны качественные знания, опыт и способности. Сторонники технологического подхода основными критериями качества образования считают внешние показатели: успеваемость, условия организации образовательного процесса, количество научных исследований и др. Обучающийся в этом подходе рассматривается как «сырье» для образовательного учреждения и лишь затем как потребитель качества образования, стоящий в одном ряду с равнозначными потребителями – организациями, государством. Основное предназначение системы образования состоит в выявлении и обеспечении нужд потребителей образования путем отбора качественного «сырья» и доведения его до качественного «продукта». Приверженцы технологического подхода утверждают, что традиционные экзамены и зачеты неэффективны. Как только студент прошел входной тест (т.е. был принят), любой провал в завершении программы данной ступени должен рассматриваться как дефект качества образовательной деятельности вуза: либо входные испытания были несовершенными, либо качество образования вуза не учитывает некоторые проблемы студентов. Множественные испытания одного и того же студента по каждому из курсов в каждом семестре – слишком большой объем испытаний. Целесообразнее каждый семестр в случайном порядке определять группу студентов для проведения контроля успеваемости и установления качества процесса обучения. Участие студентов в оценке качества преподавания исключено, поскольку подразумевается, что студенты еще не овладели учебной дисциплиной и не располагают критериями для объективного оценивания учебного процесса либо высказывают положительное мнение лишь о нетребовательных преподавателях.

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

ПЕДАГОГИЧЕСКИЕ Общее для каждого подхода заключается в том, что оценка качества образования (результата и процесса) должна осуществляться по однозначным, понятным и личностно значимым для студента, преподавателя, администрации вуза критериям. Только при этих условиях можно рассчитывать на заинтересованное участие студента в овладении способами решения профессиональных задач, на высокий уровень самореализации выпускника в трудовой деятельности. Н.А. Селезнева отмечает, что в высшей школе преобладает предметноцентричная модель образования, в которой под качеством образования понимается структура содержания дифференцированного (по предметам) научного знания, присваиваемая обучаемыми по окончании образовательного учреждения (или определенного промежуточного этапа обучения в образовательном учреждении) [10]. Такое определение качества подготовки специалиста с высшим образованием подразумевают и высшие школы европейских стран, так как согласно Болонской декларации унификацию качества высшего образования в странах Европы предлагалось провести, переведя учебных курсы на систему кредитов – зачетных единиц, общих для всех образовательных учреждений независимо от страны. По итогам опроса проректоров вузов [11] среди факторов, имеющих высокую степень влияния на качество образования, отмечены качественный состав абитуриентов, качество образовательных программ, уровень профессиональной подготовленности педагогов, технология обучения, учебная литература, отношение студентов к учебе. Все исследователи пытаются установить перечень факторов, влияющих на качество образования. Точечный анализ научных позиций относительно качества образования может быть продолжен и далее, тем более что представленность основных характеристик в понимании этого термина широка. Тем не менее целесообразно укрупнить разные походы к определению качества образования и классифицировать их по следующим основным направлениям. Первая группа исследователей в своей трактовке качества образования ориентирована на соответствие ожиданиям и потребностям личности и общества (С.Е. Шишов, В.А. Кальней, А.И. Моисеев, Е.В. Яковлев). Качество образования определяется по совокупности показателей результативности и состояния процесса образования (имеются в виду содержание образования, формы и методы обучения, материальнотехническая база, кадровый состав). Вторая группа исследователей при определении качества образования исходит из степени сформированности знаний, умений, навыков и социально значимых качеств личности (Е.В. Бондаревская, Л.А. Санкин, Е.П. Тонконогая, Л.Л. Редько). Параметрами качества образования выступают социальнопедагогические характеристики (цели, технологии, условия, личностное развитие).

И ПСИХОЛОГИЧЕСКИЕ НАУКИ Третья научная позиция относительно качества образования основана на соответствии совокупности свойств образовательного процесса и его результата требованиям стандарта, социальным нормам общества, личности (Н.А. Селезнева, А.И. Субетто, В.И. Байденко). Качество образования определяется интегральной характеристикой и процесса, и результата, и системы. Четвертая группа исследователей при определении качества образования во главу угла ставит соответствие результата целям образования, спрогнозированным на зону потенциального развития личности (М.М. Поташник, В.М. Полонский, В.П. Панасюк, А.П. Крахмалев), и рассматривает качество образования как совокупность характеристик образованности выпускника. Пятая точка зрения применительно к качеству образования основана на оценке способности образовательного учреждения удовлетворять установленные и прогнозируемые потребности (А.С. Запесоцкий, Г.А. Бордовский, Т.И. Шамова, П.И. Третьяков, Г.Е. Володина). Качество образования характеризуется как свойство, обусловливающее способность удовлетворять запросы потребителей разных уровней. Иными словами, качество образования рассматривается, с одной стороны, с позиции субъектов образовательного процесса с учетом иерархии социально значимых характеристик, а с другой – с позиции самого образовательного учреждения (поставщика), предоставляющего комплекс услуг, адекватных требованиям ГОС ВПО, запросам личности и общества (потребителей) с учетом прогноза его деятельности в будущем. Особую научную ценность представляет систематизация подходов к определению рассматриваемого понятия (табл.) [12, 7]. Систематизация подходов к определению понятия «качество высшего профессионального образования» Подход

Основание

Интуитивно�эмпирический Опыт и интуиция чело� века Формально�отчетный

Психологический

Педагогический

Уровень успеваемости обучаемых (процент ус� певающих на «4» и «5») Уровень развития позна� вательных процессов и степень проявления пси� хических новообразова� ний личности Уровень воспитанности и обученности

Процессуальный

Оценка состояния обра� зовательного процесса

Результирующий

Оценка результата педа� гогической деятельности образовательного учреж� дения Внешняя экспертиза (материальная база, кад� ровый состав, програм� мы, формы и методы работы и другие показа� тели)

Комплексный

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

25

Процессуальный

Оценка состояния обра� зовательного процесса

Результирующий Оценка результата педа� ПЕДАГОГИЧЕСКИЕ гогической деятельности образовательного учреж� дения Комплексный Внешняя экспертиза (материальная база, кад� ровый состав, програм� мы, формы и методы работы и другие показа� тели) Многопараметрический Оценка деятельности образовательных учреж� дений на основе внутри� системных параметров Методологический Соотношение результата с операционально задан� ными целями Интегрированный Введение категорий, носящих интегрирован� ный характер (компе� тентность, грамотность, образованность) развитие Личностно ориентирован� Личностное обучаемого ный Социальный

Квалиметрический

Степень удовлетворен� ности индивидуального и общественного потре� бителя Измерение показателей по параметрам

Еще одну классификацию предлагают В.Н. Нуждин и Г.Г. Кадамцева, выделяя следующие семь подходов к определению качества образования [13]: 1) качество образовательных услуг и качество образованности студентов может быть расценено как прямой результат компетенции, знаний и опыта преподавателей; 2) качество определяется рейтингом вуза; 3) качество – это соответствие требованиям, сформулированным потребителями продукции и услуг вуза или государственным стандартом; 4) качество рассматривается как четкая и измеряемая переменная, предположим, средний балл успеваемости; 5) качество образования определяется уровнем одновременного соответствия стандартам и стоимости; 6) качество связывается с участием потребителя в его оценке; 7) качество трактуется как соответствие скрытым потребностям клиентов, в связи с чем высшая школа должна предугадывать будущие, еще не осознанные запросы потребителей. В ряде предложенных трактовок качество образования позиционируется как исключительно внешний показатель функционирования системы образования. Если рассматривать высшую школу с этих позиций, то качество образования представляет собой результат, определяющий успешность выполнения заданного функционала выпускником вуза и его соответствие требованиям со стороны общества и государства. Это неизменно приводит к нивелированию важного момента – реализации потребностей,

26

И ПСИХОЛОГИЧЕСКИЕ НАУКИ установок, интересов субъектов высшей школы – студентов и преподавателей. Причем, как отмечает А.С. Запесоцкий, «оценка качества образования с точки зрения результата чрезвычайно усложняется, поскольку восприятие этого результата весьма различаются у «заказчиков» образовательных услуг, «пользователей» этих услуг, других участников образовательного процесса… качество образования – это степень удовлетворения запросов множества групп потребителей (абитуриентов, студентов, преподавателей, предприятий, общества, государства), степень пригодности выпускника вуза к эффективной работе» [14, с. 384–385]. Очевидно, что в рамках этой концепции учитываются ожидания разных социальных групп от системы высшего образования. Сравнивая качество образования, результаты процесса обучения, необходимо учитывать его многоаспектность, противоречивость и непредсказуемость. Одни и те же результаты могут быть оценены, с одной стороны, как положительные, а с другой – как отрицательные или имеющие отрицательный эффект в дальнейшем. Результаты образования не подлежат простому математическому сложению, что приводит к затруднениям в оценке образовательного процесса. Некоторые результаты образовательной деятельности проявляются спустя несколько лет после окончания вуза и не могут быть точно зафиксированы в ходе образовательного процесса. Результаты образования зависят от множества не только управляемых, но и случайных факторов, а потому трудно установить, действия каких факторов повлияли на возникновение того или иного результата. Противоречивые суждения относительно качества образования в числе прочего обусловлены дискуссиями по поводу того, что считать мерой качества: соответствие результата образования ГОС ВПО или ожиданиям потребителей? Неоднозначность ответа обусловлена тем, что под образованием понимается и процесс, и результат обучения. Мерой качества как результата образовательного процесса, так и самого процесса должна являться гарантия того, что образовательная услуга соответствует ожиданиям потребителей. Требования к качеству образования должны полностью отражать установленные и предполагаемые потребности основных групп потребителей. Качество образования как результат, т.е. образованность выпускников, находится в прямой зависимости от качества образования как процесса. Абстрактная образованность, не привязанная к рынку труда, конечно, способна удовлетворить потребность личности в образовании как таковом, но не способна обеспечить его личное финансовое благосостояние и, соответственно, развитие общества. Рынок труда во многом определяет критерии качества образования. Качество образования – это категория, характеризующая условия организации, состояние и результативность процесса образования, его соответствие

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

ПЕДАГОГИЧЕСКИЕ потребностям и ожиданиям разных групп потребителей, связанным с развитием и формированием профессиональных компетенций личности. Литература 1. Чучалин А., Герасимчук И. Качество высшего образования как общественно значимый результат // Альма матер. 2004. № 11. 2. Шадриков В.Д. Качество высшего образования: понятие, концепции, практические подходы // Университетская книга. 2001. № 5. 3. Всемирная декларация о высшем образовании для XXI века: подходы и практические меры // Дистанционное образование. 1999. № 4, 5. 4. Козырев В.А., Шубина Н.Л. Высшее образование России в зеркале Болонского процесса. СПб., 2005. 5. Волосникова Л.М. Академическая свобода: генезис, юстификация, констиуционализация. М., 2006. 6. Полонский В.М. Словарь понятий и терминов по законодательству Российской Федерации об образовании. М., 1995.

И ПСИХОЛОГИЧЕСКИЕ НАУКИ 7. Садков В.Г., Силаева О.А., Брехова Т.Б. Система управления качеством высшего образования в регионах России. URL: http://ei.ostu.ru. 8. Качалов В. Проблемы управления качеством в вузах // Стандарты и качество. 2000. № 9. 9. Вишняков С.М. Профессиональное образование : словарь. М., 1999. С. 121; Онушкин В.Г., Огарев Е.И. Энциклопедия профессионального образования : в 3 т. М., 1998. 10. Селезнева Н.А. Качество высшего образования как объект системного исследования. М., 2003. 11. Варжина Н.В. Формирование системы управления качеством образовательных услуг : автореф. … канд. экон. наук. Омск, 2004. 12. Давыдова Л.Н. Различные подходы к определению качества образования // Качество. Инновации. Образование. 2005. № 2. 13. Нуждин В.Н., Кадамцева Г.Г. Стратегическое управление качеством образования. Иваново, 2003. 14. Запесоцкий А.С. Образование: философия, культурология, политика. М., 2002.

ÑÏÅÖÈÀËÜÍÀß ÁÎÅÂÀß ÏÎÄÃÎÒÎÂÊÀ ÑÎÒÐÓÄÍÈÊÎÂ ÎÂÄ Е.А. НИКОНОРОВ, кандидат юридических наук, докторант ФПН и НПК МосУ МВД России; [email protected] 13.00.08  Теория и методика профессионального образования Ю.В. НИКОНОРОВА, кандидат юридических наук, докторант ФПН и НПК МосУ МВД России Аннотация. Обосновывается необходимость проведения научноисследовательской работы по разработке научнометодического обеспечения для подготовки сотрудников ОВД. Ключевые слова: подготовленность индивидуальнотактическая, профессиональнопсихологическая, физическая, огневая, правовая.

SPECIAL COMBAT TRAINING OF EMPLOYEES OF LAW-ENFORCEMENT BODIES E.A. NIKONOROV, candidate of law sciences, doctoral candidate of faculty of preparation of scientific and scientific and pedagogical personnel of the Moscow university of the Ministry of Internal Affairs of Russia JU.V. NIKONOROVA, candidate of law sciences, doctoral candidate of faculty of preparation of scientific and scientific and pedagogical personnel of the Moscow university of the Ministry of Internal Affairs of Russia Annotation. In article necessity of carrying out of research work on working out of scientificallymethodical maintenance for preparation of employees of lawenforcement bodies is proved. Key words: Readiness individuallytactical, is professionalpsychological, physical, fire, low. Несмотря на постоянно совершенствующуюся нормативноправовую базу и методы борьбы с правонарушениями, уровень преступности за последние годы не снижается. Более того, количество случаев гибели и ранений сотрудников ОВД при выполнении ими служебных обязанностей остается недопустимо высоким.

Основной причиной этого негативного явления является то факт, что в ряде случаев сотрудники не соблюдают требования инструкций, а также имеют недостаточный уровень боевой подготовки. Известно, что подготовка специалистов для ОВД, обеспечение их личной безопасности, необходимой в профессиональной деятель-

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

27

ПЕДАГОГИЧЕСКИЕ

И ПСИХОЛОГИЧЕСКИЕ НАУКИ

ности, совершенствование профессиональных знаний для подготовки сотрудников к действиям против вооруженных правонарушителей всегда являлась объектом внимания ученых и руководства МВД России. Одной из причин гибели и ранений сотрудников ОВД являются недостатки в их правовой, индивидуальнотактической, профессионально психологической, а также физической, огневой и тактикоспециальной подготовленности для несения службы. Наряду с этим отмечаются и разные нарушения мер безопасности при обращении с оружием, несоблюдение правил должного и эффективного его применения, а также своевременного и грамотного использования специальных средств и боевых приемов борьбы [1]. Эти обстоятельства связывают с неумением практических работников своевременно оценить сложившуюся на данный момент обстановку и возникающими трудностями при оценке правильности принимаемых адекватных решений [2]. В современных условиях криминализации общества, оснащенности преступного мира разными видами оружия изощренность совершаемых преступлений свидетельствует об актуальности этой проблемы. По статистике МВД России, наибольшее количество ранений и гибели сотрудников при несении службы отмечается среди работников подразделений криминальной милиции и милиции общественной безопасности, т.е. служб, работающих непосредственно с населением – ППС, ГИБДД, участковые инспектора, уголовный розыск, ОВО и др. Учеными, изучавшими эту проблему, отмечается, что снижение потерь среди сотрудников ОВД возможно при помощи специального обучения необходимым умениям и навыкам, обеспечивающих личную безопасность [3]. Подготовка должна быть интегративной, постоянной и комплексно сочетать в себе все необходимые знания, умения и практические навыки при подготовке сотрудников ОВД к действиям против вооруженных преступников [4]. Индивидуальнотактическая подготовленность является одним из основных видов боеготовности сотрудников и необходимой частью подготовленности к действиям против вооруженного преступника в условиях обеспечения личной безопасности. Вопросы индивидуальнотактической подготовленности являлись объектом исследования на протяжении многих лет. Одним из первых ее исследованием занимался В.А. Спиридонов. Он создал новую «синтетическую» систему защиты и нападения без оружия, составленную из приемов уже существующих единоборств. Практическим результатом его работы стали первые книги по самозащите без оружия, вышедшие в 1927, 1928 и 1933 г. (все с грифом «Не подлежит оглашению»). В 1928 г. Спиридонов выпустил книгу «Самозащита без оружия. Тренировка и состязания» [6], в которой был обобщен опыт подготовки сотрудников НКВД, даны рекомендации к

28

действиям в разного рода ситуациях, предложена система тренировки, состоящая из общих и специальных упражнений. В основу «милицейской» системы подготовки легли упрощенные разработки В.А. Спиридонова. Основной упор шел на болевое воздействие на суставы стоя. Они наиболее подходят к специфике работы. Достаточно легко контролируется болевое воздействие. За счет системы рычагов можно противостоять более сильному и тяжелому противнику. К ним добавляются расслабляющие и загрузочные удары, наносимые в уязвимые, но не жизненно важные зоны и точки (голень, колено и т.д.). Они могут травмировать противника, но не доводя до смертельного исхода. Однако, чтобы применять дозированное болевое воздействие на суставы без причинения излишнего вреда противнику, в условиях серьезного нападения требуется специальная психологическая подготовка. В 1933 г. была опубликована книга В.А. Спиридонова «Самозащита без оружия», в которой был изложен 20часовой курс прохождения самозащиты для сотрудников НКВД, в который входило 19 приемов джиуджитсу. Это те технические действия, которые часто использовали оперативники во время исполнения своих служебных обязанностей. Спиридоновым были разработаны рекомендации по действиям сотрудников в конкретных случаях нападения и защиты, при попытках захватов за разные части тела, одежды, при применении огнестрельного и холодного оружия. В конце 1930х гг. В.П. Волков, занимавшийся в разное время как у В.А. Спиридонова, так и у В.С. Ощепкова, впервые соединил элементы обеих систем в рамках единого учебного курса, изложенного им в пособии для школ НКВД [6]. Автор предлагал изучать приемы защиты в реальных ситуациях нападения, встречающихся на практике. В теории понятие «самозащита» («самооборона») в разных вариантах применялось и указывалось в руководствах и пособиях того времени многими авторами (И. Лебедевым, И. Солоневичем, Н. Ознобишиным). Аббревиатура «самбо» впервые была использована Волковым. Вопросам профессиональнопсихологической подготовленности сотрудников к действиям против вооруженного правонарушителя уделяли внимание многие ученые. Под этим видом подготовленности подразумевалась подготовленность психологических аспектов при осуществлении профессиональной деятельности. Моральнопсихологическая подготовленность – это часть профессиональной подготовленности, профессиональнопсихологичес кая и моральнопсихологическая подготовленность сотрудников ОВД, выражается в соответствии с особой характеристикой, моральными требованиями к правоохранительной деятельности. Немаловажное значение имеет и физическая подготовленность сотрудников, составляющими которой

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

ПЕДАГОГИЧЕСКИЕ

И ПСИХОЛОГИЧЕСКИЕ НАУКИ

являются физическая сила, быстрота, выносливость, ловкость и т.д. Этот вид подготовленности позволяет нейтрализовать правонарушителя, вооруженного холодным или огнестрельным оружием. Наряду с этим выделяют огневую подготовленность. Выработка прочных навыков в обращении с оружием, умение эффективного ведения огня в условиях, максимально приближенных к реальным, формирование необходимых моральнопсихологических качеств для действий в экстремальных ситуациях позволяют уверенно владеть оружием при выполнении служебных задач. Повышение подготовленности сотрудников ОВД является проблемой актуальной. Необходимо разработать научнометодическое обеспечение. Сотрудники ОВД должны обладать знаниями не только в области права, но и соответствующими необходимыми умениями и навыками боевой подготовки, соблюдая при этом меры личной безопасности. Литература 1. Архипенко И.В. Принципы комплексного подхода в со-

вершеннствовании боевой подготовки сотрудников ОВД) : матлы межвуз. науч.практ. конф. М., 2002. 2.. Ковальчук А.Н. Особенности применения оружия сотрудниками правоохранительных органов в условиях растущей криминализации общества : матлы муждунар. науч.практ. конф. // Сиб. ЮИ МВД России. Красноярск, 2000. 3. Пономарева Е.А. Психология личной безопасности сотрудников специализированных подразделений ОВД при решении профессиональных задач : учеб. пособие. М., 1997. 4. Буданов А.В. Педагогика личной профессиональной безопасности сотрудников органов внутренних дел. М. России, 1999. 5. Ушаков А.И., Викулов С.И. Отчет о научноисследовательской работе «Исследование путей и способов повышения уровня личной безопасности сотрудников ОВД при выполнении служебнобоевых задач». Калининград, 2004. 6. Спиридонов В.А. Самозащита без оружия. М., 1928. С. 162. 7. Волков В.П. Курс самозащиты без оружия. М., 1940. С. 643. 8. Волков В.П. Исследование техникотактической и физической подготовленности борцовсамбистов : автореф. … канд. пед. наук. М., 1971.

ÂÎÑÏÈÒÀÍÈÅ ÄÓÕÎÂÍÎÉ ÊÓËÜÒÓÐÛ ÊÓÐÑÀÍÒΠÎÁÐÀÇÎÂÀÒÅËÜÍÛÕ Ó×ÐÅÆÄÅÍÈÉ ÌÂÄ ÐÎÑÑÈÈ ÑÐÅÄÑÒÂÀÌÈ ÌÓÇÅÉÍÎÉ ÏÅÄÀÃÎÃÈÊÈ

В.Ф. СЛЕПКАНЕВ, главный хранитель фондов музея Московского университета МВД России, заслуженный работник культуры РФ Slepkanev[email protected]

13.00.08 – теория и методика профессионального образования Научный руководитель и рецензент доктор педагогических наук, профессор, Почетный академик РАЕН, заслуженный работник физической культуры РФ Ю.В. СЫСОЕВ Аннотация. Рассматривается воспитание духовой культуры курсантов вузов МВД России средствами музейной педагогики. Ключевые слова: музейная педагогика, духовная культура, концептуальная модель воспитательной работы, дифференцированный подход к личности, музейные экспозиции, патриотическое сознание, мировоззрение.

SPIRITUAL CULTURE DEVELOPMENT OF THE STUDENTS OF EDUCATIONAL ESTABLISHMENTS OF MIA OF RUSSIA BY THE MUSEUM PEDAGOGY MEANS V.F. SLEPKANEV, chief curator of the Moscow University of MIA of Russia museum fund, Honoured Culture Worker of the Russian Federation 13.00.08 – theory and methodology of the professional education Annotation. In the article the spiritual culture development of students of educational establishments of MIA of Russia by museum pedagogy means is considered. Key words: museum pedagogy, spiritual culture, conceptual model of educational work, differential approach to the person, museum expositions, sense of patriotism, world outlook.

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

29

ПЕДАГОГИЧЕСКИЕ

И ПСИХОЛОГИЧЕСКИЕ НАУКИ

Воспитание духовной культуры будущих офицеров в образовательных учреждениях МВД России осуществляется на всем педагогическом пространстве вуза как в учебное, так и во внеучебное время. В учебное время воспитание духовной культуры курсантов происходит во время усвоения ими теоретических и практических знаний на 38 кафедрах по разным дисциплинам. 602 преподавателя университета, из которых 378 имеют ученую степень доктора и кандидата наук, несут курсантам свои знания, умения и навыки и самое главное огромный жизненный опыт – кладезь мудрости. Знания, умения и навыки, приобретенные на теоретических и практических занятиях курсантами, оцениваются на экзаменах и зачетах. Процесс воспитания духовной культуры курсантов организуется главным образом во внеучебное время при выполнении задач оперативнослужебной и боевой деятельности, а также в часы спортивномассовой работы и культурнодосугового времени. Именно через эти виды деятельности профессорскопреподавательский состав кафедр, начальники факультетов и курсов, работники библиотек, спортивного клуба имеют возможность объединить свои усилия в воспитании духовной культуры у курсантов образовательных учреждений МВД России. Особое место в решении этой задачи руководством Московского университета МВД России отведено музею истории университета, залу Славы и традиций вуза. Непосредственным участником и создателем этих двух самостоятельных структурных подразделений в университете является автор данной статьи. Площадь, занимаемая музеем истории, залом Славы и традиций составляет 480 кв. м., где размещено 6853 экспоната – документы, подарки, фотографий, оружие, составляющих музейный фонд, в том числе: �200 видов огнестрельного оружия, боеприпасов и обмундирования; �1500 фотографий; �25 скульптур; �34 картины; �12 музейных экспозиций, среди них экспозиции, мотивированные на укрепление и развитие межнациональных отношений народов России, международное сотрудничество, национальные костюмы, более 100 головных уборов полицейских разных стран. Реализуя основы музейной педагогики, нами выстроена специальная структура педагогического процесса по воспитанию духовной культуры курсантов музейными средствами, в которой каждый элемент взаимосвязан и расположен в определенном порядке по отношению друг к другу. Создавая концептуальную модель воспитательной работы, мы пошли на объединение двух существующих в педагогике моделей (структурной и функциональной). В выстроенной модели воспитательнообразовательной систе-

30

мы средствами музейной педагогики нами выделены пять основных компонентов: личностный, содержательный, функциональный, технологический и организационный (рис.). Личностный компонент заключается в том, что в центре системы находится курсант или организованная группа (сотрудник ОВД, школьники, ветераны, иностранные гости и т.п.) Важно, что посетители музея – это личности, у которых должны формироваться определенные знания, умения, навыки и чувства. С учетом дифференцированного подхода к личности определяется содержание, объем и качество передаваемой информации, умений и навыков практической деятельности. Определившись с содержанием деятельности, выделяется конкретная функция или их совокупность, а именно просветительская, обеспечивающая получение общей информации, например, об истории создания МВД в России, конкретных сотрудниках МВД в разные исторические периоды страны или региона.

Содержательный компонент

Функцио� нальный компонент

Личность курсанта

Технологи� ческий компонент

Организационный компонент Рис. Схема концептуальной модели воспитательной системы средствами музейной педагогики Просветительская функция тесно взаимосвязана с образовательной и воспитательной. В зависимости от года обучения курсантов, статуса посетителя музея, его потребностей и интересов выстраивается и реализуется та или иная образовательная программа. В нашей исследовательской работе важной частью стала рекреационная функция, которая способствует восстановлению и развитию духовных сил посетителей через восприятие исторических и культурных ценностей. Эвристическая функция обеспечивает творческое развитие личности, раскрытию ее способностей, таланта и мастерства и тем самым содействует становлению духовной культуры. Технологический компонент системы связан с деятельностью сотрудников музея, методами и формами работы, мастерством и талантом каждого из них, умением сосредоточиваться на эмоциональных аспектах взаимодействия сотрудника музея с посетителями, на максимальной включенности их в образова тельновоспитательный процесс. Основной принцип подхода – открытость общения, целостность, акцент

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

ПЕДАГОГИЧЕСКИЕ на восприятие через опыт и индивидуальный подход. Чтобы добиться более полного и глубокого усвоения материала курсантами посредством музейного инструментария, обобщения и развития методических основ музейной педагогики, нужны высококлассные менеджеры. Это специалисты социальнокультурной деятельности, экскурсоводыпрофессионалы, горячо любящие музейное дело, знающие его, способные постоянно совершенствовать методы и приемы подачи материала, умеющие вовлечь в процесс познания мыслительные способности посетителей музея с учетом их возраста, пола и социального положения. Наши наблюдения показали, что курсанты быстрее усваивают изучаемый материал при применении методики открытого диалога и дискуссии, когда экскурсовод ставит себя как бы на один уровень с курсантом, и лишь в отдельных эпизодах едва заметно направляет мыслительную деятельность курсанта в нужное русло. При таком подходе достигается эффект взаимного соучастия посетителя и экскурсовода в познавательном процессе, и тогда он видит в экскурсоводе не строгого и скучного педантапедагога, сухого бескомпромиссного человека, а старшего по возрасту доброжелательного наставника, пробуждающего в нем продуктивный интерес к объекту изучения. В нашем понимании экскурсовод – это прежде всего психолог и педагог, умело владеющий ораторским искусством, обладающий чувством такта, умением сопереживать и понимать курсанта, способный наладить внутренний диалог посетителя с экспонатом, представить эпоху и мир ее окружавший. Помимо всего прочего, экскурсовод сам должен обладать духовной и нравственной культурой, высокой эрудицией, глубоко знать историю каждого экспоната, а также быть порядочным, обязательным, искренне верить в каждое слово, которое произносит, раскрывая посетителям музея содержание экспозиций. Опытный экскурсовод предоставит курсантам возможность не только услышать рассказ о том или ином событии или подвиге, но и позволит, если в этом есть необходимость, подержать в руках подлинный документ, фотографию, удостоверение, настоящий автомат, саблю или пистолет. В такие минуты, как показывают наши наблюдения, у курсантов проявляется повышенный познавательный интерес не только к предмету или документу, но и к создателю оружия, автору и судьбе бывшего его владельца. Особое внимание нами уделялось методическим приемам передачи информации. Основа информации хранится в музейном предмете, с которым курсанты имеют непосредственный контакт. Любая новая информация может накладываться только на подготовленную заранее почву, и здесь особое значение имеет согласованная подготовительная работа про-фессорскопреподавательского состава на каждой кафедре вуза и на всех факультетах с сотрудниками музея. Изложение, объяснение экскурсовода должно отличаться убедительностью, научной ар-

И ПСИХОЛОГИЧЕСКИЕ НАУКИ гументированностью, доказательностью и строгой логичностью. Восприятие той или иной информации с помощью музейных экспонатов предполагает раскрытие у курсантов новых впечатлений и эмоций даже о давно известных событиях и явлениях, потребность заново осмыслить исторический этап или факт. Процесс сопереживания и запоминания – это и есть те «инструменты» воспитания духовной культуры курсантов, на основе которых строятся убеждения, формируется осознанное поведение. Следуя психофизиологическим закономерностям усвоения знаний и технологии двойного «вхождения» информации в сознание человека, необходимо при каждой встрече с посетителем музея раскрывать сущность экспозиции, формировать у курсантов потребность в активном осмыслении получаемой информации. При этом мы руководствовались тем, что активность курсанта в музее является одновременно условием формирования его знаний и убеждений. Организационный компонент системы связан с развитием самого музея и его функцией как образовательновоспитательного подразделения вуза. Музей, зал Славы и традиций университета органически связан со всей программной работой руководства, профессорскопреподавательского состава, ветеранов по воспитанию духовной культуры курсантов. Музейные экспозиции распределены по шести основным темам: 1) 1) история создания МВД России; 2) Великая Отечественная война, участие Советского Союза в интернациональной помощи афганскому народу в 1979–1988 гг., в боевых действиях на Северном Кавказе и Средней Азии; 3) верность клятве, верность долгу; 4) воспитание чувства чести и достоинства офицера сотрудника ОВД; 5) физическая и специальная подготовленность сотрудников ОВД к действию в экстремальных условиях; 6) система организации здорового образа жизни сотрудников ОВД. При разработке тематикоэкспозиционного плана музея и его разделов, а также зала Славы и традиций автор руководствовался главной идей – каждый раздел экспозиции, экспонат и предмет должен влиять на конечную цель исследования – воспитание высокой духовной культуры курсантов. Этому способствовали регулярно организуемые выставки изобразительного искусства, монументальной графики и скульптуры, посвященные подвигу советского народа и его Вооруженных Сил, в том числе сотрудников ОВД МВД СССР в годы Великой Отечественной войны, в боевых сражениях в Афганистане, Чечне, в ликвидации бандформирований на территории Северного Кавказа и Средней Азии. Ежегодно согласно графику, разработанному отделом воспитательной работы университета, музей, зал

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

31

ПЕДАГОГИЧЕСКИЕ

И ПСИХОЛОГИЧЕСКИЕ НАУКИ

Славы и традиций посещают более 4500 курсантов всех факультетов, дети детских домов, интернатов, школьники, гости, о чем свидетельствуют записи в специально разработанных журналах и в книге отзывов почетных посетителей. Главный стенд и первая тема, с которой начинается знакомство посетителей музея с залом Славы и традиций, посвящается истории создания МВД России. В конце XIX – начале ХХ в. делались попытки придать музейному движению в России системный характер. Открывались музеи исторические, художественные, естественнонаучные, технические, сельскохозяйственные, комплексные. Отдельно выделялись войсковые, церковноархеологические, учебные музеи, многочисленные частные научные и художественные коллекции. К сожалению, все они работали разрознено и бессистемно. Становление музейного дела в России шло медленно и долго. Виной тому недостаточное внимание властей к этой проблеме в дореволюционной России, слабое финансирование, недооценка значимости музеев в воспитании социума. Что касается музеев системы МВД России, то достоверных сведений об их деятельности мало. В энциклопедии МВД России 2002 г. приводятся скромные данные о музеях системы МВД. Лишь к концу 1960-х гг. стало наблюдаться некоторое оживление в музейном деле. После многолетнего застоя по причине переустройства государственности в России наметился позитивный процесс оздоровления и развития музеев и музейных образований. В 1968 г. открылся музей внутренних войск МВД России (Москва), в 1977 г. музей истории милиции (Московская область), музей милиции (СанктПетербурге). Важной вехой в истории МВД России явилось создание музея, зала Славы и традиций в Московском университете МВД России в 2002 г. С момента принятия этого исторического решения особой темой разговора с посетителями музея, зала Славы и традиций является тема благотворительности. Большинство экспонатов музея, Зала Славы и традиций – безвозмездные дары курсантов, преподавателей, сотрудников ОВД, гостей университета. Передаваемые ими реликвии, вещевые и письменные источники хранят в себе память времени и человеческих судеб. Сотрудники музея делают все возможное, чтобы посетители получали максимально достоверную информацию о каждом таком предмете или экспонате, его свойствах и специфике, происхождении и принадлежности, способствуя тем самым воспитанию чувства гордости за причастность к ОВД России. Для воспитания патриотического сознания курсантов и посетителей в музее, зале Славы и традиций специально подобраны экспозиции, рассказывающие о людях, которые своими знаниями, личным профессиональным опытом через всю свою жизнь пронесли верность присяге, выбранной профессии сотрудника

32

милиции. Отдельными темами выделены материалы, повествующие об участии сотрудников милиции в борьбе с фашистской Германией в годы Великой Отечественной войны, в афганской и чеченской войнах, о подвигах, совершенных сотрудниками ОВД в борьбе с теми, кто не желал жить в ладу с законом. На такие встречи, как правило, приглашались свидетели этих трагических событий, происходил взаимный интересный диалог. У посетителей с учетом возраста, профессионального опыта и статуса сотрудника ОВД от экспоната к экспонату формируются образ героев, представления об их подвигах, совершенных в тот или иной исторический период. Многие материалы посвящены работе сотрудников милиции при выполнении задач оперативнослужебной деятельности, сопряженной с тяжелой, порой опасной для жизни службой по охране конституционных прав и свобод граждан. С большим интересом посетители музея, зала Славы и традиций слушают рассказ о самом знаменательном эпизоде в истории Великой Отечественной войны – водружении Знамени Победы над поверженным Берлином – логове фашистов с 1939 по 1945 г. Создание этого стенда не случайно. Исследования, проведенные в 2003–2004 гг. доктором педагогических наук, профессором кафедры психологии Московского университета МВД России Ю.В. Сысоевым, показали, что спустя 60 лет после разгрома гитлеровской Германии советским народом только 1,2% российской молодежи знали, кто водрузил Знамя Победы над Рейхстагом. Не лучше обстоит дело и с курсантами Московского университета МВД России. Так, на первом курсе из 100 опрошенных нами курсантов во время посещения музея в 2007 г. правильно ответили на этот вопрос лишь два человека (2%). Рассказывая курсантам историю водружения Знамени Победы над Рейхстагом, мы сосредотачивали их внимание на том, что этот подвиг совершили два советских солдата – Михаил Егоров и Милинтон Кантария, которым в 1945 г. было всего лишь по 23 года, т.е. примерно столько лет, сколько самим курсантам во время посещения музея. Такое сравнение делалось нами специально. Во время рассказа о подвиге этих солдат ряд курсантов, ссылаясь на прочитанные ими в разных средствах массовой информации материалы, порочащие их доброе имя, пытались отстаивать версию о том, что Знамя Победы водрузили не они, а другие воины. По их утверждениям, М. Егоров и М. Кантария нужны были для истории в угоду И.В. Сталину. Давалась возможность свободно высказать свое мнение каждому желающему участнику дискуссии по данному вопросу. В ходе обсуждения для них и для других курсантов рассказывалась биография М. Егорова и М. Кантария, пояснялась обстановка, в которой оказались в тот момент два легендарных разведчика, и почему именно они были удостоены чес-

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

ПЕДАГОГИЧЕСКИЕ ти закрепить на Рейстаге Знамя Победы в ночь с 30 апреля на 1 мая 1945 г. Знакомство с фотографиями, репродукциями, картинами, изображающими незабываемые героические дни истории страны и всего человечества, формировалась достоверная картина событий1. В условиях неформальной обстановки у курсантов формировалась гордость за дедов и отцов, которые, не щадя своей жизни, сражались на фронтах Великой Отечественной войны во имя будущего великой Родины, восстанавливалась правда о святыне советского народа – Знамени Победы. Такой подход позволил автору исследования контролировать влияние разных экспонатов на развитие каждой составляющей духовной культуры курсантов. Наиболее активно патриотический настрой, нравственные убеждения у курсантов формировались в процессе творческого отстаивания личностью своих взглядов на эмоционально богатом фоне внутренних переживаний. Чем чаще курсант пытался отстаивать свое убеждение в том или ином вопросе, тем активнее шел процесс развития у него способности к анализу разных ситуаций, тем активнее формировалась привычка поступать в соответствии со своим мировоззрением, чувством собственного достоинства и профессионального долга. Развитие таких качеств у курсантов зависит от умения экскурсовода организовать и стимулировать познавательную историкопрофессиональную деятельность курсантов, формировать условия для их творческой активности. Использование принципа активности позволяет экскурсоводу создавать для курсантов во время посещения музея, зала Славы и традиций интеллектуальный фон для совершенствования их индивидуальности и вырабатывать для каждого собственной стиль восприятия предлагаемой информации. Проведенные нами многолетние исследования подсказали необходимость разработки еще нескольких тем: «Физическая и специальная подготовленность сотрудников ОВД к действиям в экстремальных условиях», «Система организации здорового образа жизни сотрудников ОВД». Эти две темы экспозиций тесно связаны с еще одной – «Верность клятве, верность долгу». Созданные специальные экспозиции и стенды, посвященные этим темам позволили знакомить курсантов и посетителей с подвигами преподавателей университета, которые благодаря своей отличной физической подготовленности в сложной боевой обстановке в Афганистане и Чечне успешно выполняли приказы командования. Так, капитан Советской армии, спецназовец, участник войны в Афганистане Андрей Юрьевич Федотов, мастер спорта СССР по дзюдо и рукопашному бою во время одного из боев в рукопашной схватке с противником уничтожил 14 душманов и тем самым обеспечил своему подразделению выполнение поставленной задачи. Отличная физическая подготовленность помогла капитану после тяжелого ранения быстро восстановиться, окончить с отличи-

И ПСИХОЛОГИЧЕСКИЕ НАУКИ ем факультет психологии Военнополитической академии им. В.И. Ленина и вернуться к полноценной армейской жизни. В настоящее время полковник милиции, кандидат психологических наук, доцент кафедры психологии Московского университета МВД России А.Ю.Федотов с полной самоотдачей трудится на преподавательском поприще. Регулярные занятия различными физическими упражнениями являются главными его помощниками в сохранении высокой работоспособности при подготовке к учебным занятиям с курсантами и активной научноисследовательской работе. Примечательно, что на кафедре психологии Московского университета МВД России работают четыре мастера спорта по разным видам спорта, девять кандидатов в мастера спорта, перворазрядники; все они имеют ученые степени доктора или кандидата наук либо ученые звания профессора или доцента. Это те преподаватели, которые в студенческие или курсантские годы умели активно сочетать обучение с занятиями спортом. С такими преподавателями университета в музее организуются регулярные встречи с курсантами. Часто в музее можно видеть призера олимпийских игр по боксу кандидата педагогических наук, доцента, подполковника милиции Петра Заева. В увлекательной форме прославленный спортсмен рассказывает о значимости для офицера милиции физической подготовленности, делится своим многолетним опытом развития физических и волевых качеств. Импровизированные дискуссии, которые возникают во время таких встреч с Заевым позволяют курсантам понять значение физической, функциональной подготовленности, соблюдения здорового образа жизни в нелегкой служебнооперативной деятельности сотрудника ОВД. Рассказы о таких преподавателях и встречи с ними духовно обогащают молодых людей, учат главному – любить Родину, свято выполнять свой профессиональный долг, формируют чувство собственного достоинства и чести офицера. Особым интересом пользуются у курсантов рассказы экскурсоводов об их сверстниках-курсантах, которые, находясь на отдыхе или на учебной практике, благодаря приобретенным умениям и навыкам на практических занятиях по физической подготовке успешно обезвреживали опасных преступников, рискуя собственной жизнью, помогали тем, кто оказался в сложной жизненной ситуации. Так, группа курсантов факультета подготовки специалистов информационной безопасности 11 февраля 2009 г. в составе рядовых К.С. Назарова, С.В. Козлова и курсанта факультета подготовки специалистов милиции общественной безопасности рядового И.А. Шевченко, в схватке с подвыпившей группой хулиганов из восемь человек, спасли от побоев охранника молодежного клуба. У одного из нападавших обнаружили и изъяли нож. При задержании Козлову С.В. было

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

33

ПЕДАГОГИЧЕСКИЕ

И ПСИХОЛОГИЧЕСКИЕ НАУКИ

нанесено ножевое ранение, а Шевченко И.А. получил травму головы, но, несмотря на это, они смогли обезвредить и задержать хулиганов. Все трое награждены медалью «За доблесть в службе». 15 ноября 2009 г. курсант Рязанского филиала Московского университета МВД России Д.А. Корольков спас водителя, упавшего вместе с автомобилем в пруд. Не раздумывая, Дмитрий бросился в ледяную воду. Под водой с трудом открыл заклинившую дверцу и извлек из салона женщину – водителя автомобиля. В столь непростой ситуации в отличие от толпы зевак – свидетелей ДТП курсант проявил мужество, продемонстрировал свои лучшие духовные качества, физическую подготовленность, верность служебному и гражданскому долгу. Корольков награжден государственной наградой Указом Президента РФ. Подобных благородных поступков и дел совершено курсантами немало. Только в 2009 г. в адрес руководства Московского университета МВД России поступило 29 благодарственных писем, отмечающих смелость, решительность, находчивость и профессионализм курсантов и слушателей Московского университета МВД России, проявленные при задержании и обезвреживании преступников, что свидетельствует о их высокой нравственности, профессиональной подготовленности, верности присяге и долгу сотрудника ОВД. Значение внеучебного времени в решении исследуемой проблемы объясняется тем, что виды деятельности, в которых принимают участие будущие офицеры МВД России, дают возможность не только приобретать и совершенствовать свои знания, умения и навыки поведения, но и сопоставлять их с требованиями духовной культуры (научное мировоззрение, профессиональный долг, чувство собственного достоинства и чести офицера, готовность в любой момент оказать помощь людям) и тем самым определять степень осознания каждым курсантом развитости этих качеств у себя. Анализ устойчивости приобретенных знаний, умений и навыков курсантами, степень личностного принятия требований духовной культуры каждым из них позволяют воспитателям университета проводить необходимую коррекцию воспитания духовной культуры средствами музейной работы. Особый интерес для нас представляет мнение курсантов о влиянии музейных экспозиций на разные составляющие духовной культуры человека. Для этого в течение учебного 2008–2009 г. нами проводился формирующий эксперимент, в котором приняли участие курсанты 2 и 3 курсов (124 юноши и 117 девушек). Выбор данного контингента обусловлен тем, что курсанты 2 и 3 курсов – это недавние абитуриенты, являющие собой результат школьного обучения и воспитания, но в то же время уже прошедшие адаптацию (социализацию) в университете. Курсанты прослушали все шесть тем, разработанных на основе музейных

34

экспозиций и разделов музея, а также зала Славы и традиций. На вопрос, заданный курсантам после экскурсий, изменилось ли их отношение к форменной одежде сотрудника милиции, 98 юношей (87%) и 97 девушек (83%) ответили, что теперь они более уважительно относятся к форменному обмундированию и будут его носить в служебное время. Лишь 26 юношей (13%) и 20 девушек (17%) не захотели отвечать на этот вопрос, либо ответили отрицательно, ссылаясь не негативное отношение населения к сотрудникам милиции в районе по месту жительства. На вопрос, изменилось ли их понятие о чести и достоинстве офицера ОВД после ознакомления с экспонатами и рассказами о подвигах сотрудников ОВД в экстремальных ситуациях, большинство, 114 юношей (92%) и 101 девушка (86%) ответили, что понятие «честь и достоинство офицера» для них приобрело совершенно иной смысл по сравнению с учебой на 1 курсе. Однако 10 юношей (8,1%) и 16 девушек (13,7%) ответили, что они не готовы утвердительно ответить на этот вопрос, потому что не знают как поведут себя, если окажутся в опасной ситуации. Для них понятие «честь и достоинство офицера» очень значимо теоретически, но к практической реализации этих качеств надо готовиться и очень многому научиться. Опыт воспитания духовной культуры курсантов Московского университета МВД России средствами музейного инструментария показал, что это процесс управляемый. Правильно организованный, он позволяет активно влиять на все элементы, составляющие духовную культуру курсантов. Более быстро поддаются коррекции мировоззренческие позиции курсантов, их патриотический настрой, честь и достоинство офицера. Менее всего – готовность прийти людям на помощь в экстремальных ситуациях. Основная причина кроется в неуверенности в себе, собственных силах и, прежде всего изза недостаточной развитости физических и функциональных качеств и профессиональных навыков. В условиях образовательного учреждения подобная практика по воспитанию духовной культуры может организовываться на читательских и научнопрактических конференциях, собраниях учебного взвода, курса, факультета, где чаще всего возникают разные ситуации, когда курсант пытается отстоять свое отношение к тому или иному событию или явлению. Причем именно на таких конференциях и организационноучебных мероприятиях необходимо обеспечить неформальную обстановку для свободного обмена мнениями и отстаивания собственной точки зрения каждым курсантом, ибо не получившая отпора неправильная мировоззренческая позиция продолжает в последующем руководить поведением курсанта и маскировать его сущность. 1

Штурм Берлина. М. 1948.

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

ПЕДАГОГИЧЕСКИЕ

И ПСИХОЛОГИЧЕСКИЕ НАУКИ

ÎÑÍÎÂÍÛÅ ÍÀÏÐÀÂËÅÍÈß ÐÀÇÂÈÒÈß ÔÈÇÈ×ÅÑÊÎÉ ÏÎÄÃÎÒÎÂÊÈ ÊÓÐÑÀÍÒÎÂ-ÄÅÂÓØÅÊ И.Ю. ЧЕЧЕТКИНА, соискатель кафедры физической культуры и спорта Российского государственного социального университета, преподаватель кафедры физической подготовки пограничного института [email protected] 13.00.04 – теория и методика физического воспитания, спортивной тренировки, оздоровительной и адаптивной физической культуры Научный руководитель доктор педагогических наук, профессор Н.Н. МАЛИКОВ Аннотация. Раскрываются основные направления физической подготовки с курсантамидевушками на этапе их начального обучения. Ключевые слова: компоненты концепции развития физической подготовки курсантовдевушек, эффективность индивидуальной проверки и оценки, стандарты физической готовности для абитуриентов, новое качество проверки и оценки физической готовности курсантовдевушек.

THE BASIC DIRECTIONS OF DEVELOPMENT PHYSICAL PREPARATION OF CADETS-GIRLS I.Y. ČEČETKINA, applicant, Department of physical culture and sport of the Russian State social University lecturer at the Chair of physical training border Institute Thesis Director, doctor of pedagogics, Professor N.N. MALIKOV Reviewer candidate of technical sciences, Associate Professor A.V. ZAITSEV Annotation. In article the basic directions of physical preparation with cadetsgirls at a stage of their elementary education reveal. Key words: components of the concept of development of physical preparation of cadetsgirls, efficiency of individual check and an estimation; standards of physical readiness for entrants; new quality of check and an estimation of physical readiness of cadetsgirls. Лабораторией нашего исследования были курсантыдевушки вузов пограничного профиля, в частности выявлена эффективность концентрированной физической подготовки в краткие сроки обучения. Нам представилась возможность проверить на практике эффективность индивидуальной проверки и оценки. Наиболее глубоко были исследованы некоторые компоненты концепции развития физической подготовки курсантовдевушек. По результатам исследования главными направлениями образовательного процесса по физической подготовке по своим функциям являются следующие. Управленческий блок: �основные положения по физической культуре, заложенные в нормативноправовых документах; �основные положения Руководства по физической подготовке в органах и войсках ФПС России (РФП96); �руководящие документы вуза (приказы, приказания, распоряжения командования, учебные планы и программы, расписание занятий, деятельность кафедры физической подготовки); �процедура исполнения распоряжений руководящих органов. Проблемный блок: �объективная необходимость профессиональной

подготовки курсантовдевушек как будущих профессиональных специалистов; �актуальность обучения физической подготовке в профессиональном становлении курсантовдевушек; �цели и задачи обучения курсантовдевушек физической подготовке; �стандарты физической готовности для абитуриентов, поступающих в вуз пограничного профиля; �разработка учебного плана, учебных программ для обучения курсантовдевушек разных специальностей. Организационносодержательный блок: �планирование учебного процесса по физической подготовке; �организация и проведение занятий (главная форма физической подготовки в вузе) с акцентом концентрации учебного времени на 1 и 2 курсах; �использование средств (физические упражнения, оздоровительные силы природы и гигиенические факторы) в эффективном проведении всех форм физической подготовки; �разработка и использование оптимальных нормативов по физической подготовке для курсантовдевушек; �расстановка научнопедагогических кадров и распределение функциональных обязанностей между ними; �подготовка спортивного актива.

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

35

ПЕДАГОГИЧЕСКИЕ

И ПСИХОЛОГИЧЕСКИЕ НАУКИ

Методикопедагогический и воспитательный блок: �рациональное использование принципов и методов обучения; �обучение курсантовдевушек физической подготовке с учетом местных особенностей; �воспитание высоких нравственных и психологических качеств средствами и методами физической подготовки; �специальная направленность физической подготовки. Научноисследовательский блок: �организация и проведение научнометодической работы с преподавателями кафедры физической подготовки; �самостоятельная работа преподавателей по повышению своей квалификации; �участие в научнометодических и теоретических конференциях; �разработка и реализация учебнометодической и научной литературы; �организация и проведение научной работы с курсантамидевушками. Материальнотехнический и финансовый блок: �обеспечение компьютерными и другими техническими средствами обучения; �строительство, ремонт и содержание учебно спортивной базы; �подбор, обучение и расстановка технического персонала; �эффективное использование бюджетных финансовых средств; �поиск внебюджетных финансов для развития учебноспортивной базы. Контрольнопроверочный блок: �разработка оптимальных нормативов по физической подготовке для курсантовдевушек, а также для абитуриентов, поступающих в вузы пограничного профиля; �организация контроля над учебным процессом, текущая проверка успеваемости по физической подготовке курсантовдевушек в процессе обучения, на зачетах и экзаменах, инспекторских проверках; �объективная индивидуальная проверка и оценка обучаемых; �оказание помощи при проведении учебного процесса с курсантамидевушками по физической подготовке; �подведение итогов и поощрение лучших, устранение недостатков. Таким образом, были обоснованы отдельные части проблемного, организационносодержательного, методикопедагогического и контрольного-проверочного блоков, представляющие основные направления концепции развития физической подготовки курсантовдевушек. Некоторые положения концепции по обучению курсантовдевушек могут быть рекомендованы для подготовки нового руководства по физической подготовке вузов пограничного профиля. По результатам исследования надо сосредоточить внимание на проведении физической подготовки с курсантамидевушками на 1 курсе. Важным аспектом в обучении физической подготовке курсантовдевушек являются учебные занятия в течение первого семестра, которые необходимо проводить концентрированно,

36

интенсивно, по специально разработанной программе в сетке расписания 3 раза в неделю. Не менее актуально использование новых подходов к индивидуальной проверке и оценке по разработанным нормативам. В ходе эксперимента с курсантамидевушками исследовалось мотивационноценностное отношение к физической подготовке. На учебных занятиях по физической подготовке происходила консолидация субъективнопрестижных мотивов здорового образа жизни с мотивами профессиональной деятельности. В процессе обучения это способствовало возникновению новых мотивов к занятиям по физической подготовке, а также достижению личностно значимых результатов. Эта проблема имела многоуровневый характер: индивидуальноличностный, ситуативный, экзистенциальноличностный. Новое качество проверки и оценки физической готовности курсантовдевушек касалось не только функциональной сферы, но и моральнопсихологической и мотивационноценностной. Так, в процессе экспериментов обучаемые проявляли следующие качества: �ценностное отношение к своей профессиональной деятельности; �укрепление межличностных отношений в коллективе; �профессиональные притязания к приобретению умений и навыков по физической подготовке; �стремление к профессиональному долголетию; удовлетворенность, как критерий конгруэнтности профессиональных притязаний к достигаемым результатам в физической подготовке (как на уровне отдельных ситуаций, так и на личностном уровне, т.е. в профессиональной жизни); �способность у курсантовдевушек как будущих офицеров к структурированию продолжительности профессиональной жизни; �усиление степени уверенности в себе по мере реализации генерированных мотивовцелей в личной физической подготовленности. В процессе педагогического эксперимента у курсантовдевушек были выявлены две тенденции: 1) активнодеятельностная направленность (способность выполнять физические упражнения целеустремленно, с повышенными нагрузками, с хорошим настроением); 2) пассивновыжидательная направленность (вялое отношение к занятиям по физической подготовке вообще, нежелание включаться в выполнение упражнений с большими нагрузками, в частности). К образовательному процессу по физической подготовке у обучаемых 1 и 2 курсов наблюдалась разная мотивация: сбалансированная, акцентированная, деструктивная и пассивная. Именно на этом этапе обучения у многих курсантовдевушек закладывался прочный динамический стереотип умений и навыков, созданный в результате концентрированного проведения занятий по физической подготовке. Литература 1. Руководство по физической подготовке в органах и войсках ФПС России (РФП96). М., 1996. Ч. 1 и 2. 2. Маликов Н.Н. Положение о спортивной работе в Пограничной службе ФСБ России : метод. рекомендации. М., 2005. 3. Физическая культура и физическая подготовка : учебник. М. : ЮНИТИДАНА, 2007.

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

ЭКОНОМИЧЕСКИЕ

И ТЕХНИЧЕСКИЕ НАУКИ

ÎÏÒÈÌÈÇÀÖÈß ÂÈÄÎÂ ÂÍÓÒÐÅÍÍÅÃÎ ÊÎÍÒÐÎËß ÏÐÈ ÑÒÐÎÈÒÅËÜÑÒÂÅ ÎËÈÌÏÈÉÑÊÈÕ ÎÁÚÅÊÒÎÂ

А.П. ЖИЛЯКОВ, соискатель кафедры экономического анализа, финансов и статистики Московского университета МВД России [email protected] 08.00.05Экономика и управление народным хозяйством

Аннотация. Построение системы внутреннего контроля – одна из первостепенных задач, стоящих в настоящее время перед организациями, осуществляющими инженерные изыскания при строительстве, проектировании и реконструкции олимпийских объектов. Внутренний контроль повышает эффективность управления, выявляет скрытые резервы. Рассмотрены разные взгляды на определение сущности внутреннего контроля. Ключевые слова: внутренний контроль, внутренний аудит, экономический анализ, ревизия, строительные организации, олимпийские объекты.

OPTIMIZATION OF KINDS OF THE INTERNAL CONTROL AT BUILDING OF OLYMPIC OBJECTS A.P. ZHILJAKOV competitor of a scientific degree of chair the Economic analysis, the finance and statistics the Moscow university of the Ministry of Internal Affairs of Russia Annotation. Construction of system of the internal control – one of the paramount problems standing now before the organisations, carrying out engineering researches at building, designing, building and reconstruction (further – building) Olympic objects. The internal control raises a management efficiency, reveals the latent reserves. In article various sights at definition of essence of the internal control are considered. Key words: internal control, internal audit, the economic analysis, audit, the building organisations, Olympic objects. Виды внутреннего контроля. Особое значение для строительной отрасли имеет система контроля, которая должна быть систематизирована по направлениям, видам, формам и методам. Для организаций, выполняющих работы государственного значения, таких, как строительство, проектирование, реконструкция (далее – строительство), возведение олимпийских объектов, наличие четко отлаженной системы внутреннего контроля должно быть одним из критериев отбора участников размещения заказов на право выполнения таких работ. Для выбора организацией системы внутреннего контроля необходимо обладать теоретическими познаниями, однако ввиду наличия в современной научной лите-

ратуре множества разноплановых определений видов внутреннего контроля есть смысл детализированного разбора категорийного аппарата. Внутренний контроль подразделяется на следующие виды: экономический, хозяйственный, административный, технический, финансовый. Следовательно, каждому виду контроля присущи свойственные только ему цель, предмет, задачи, принципы, процедуры. Под хозяйственным понимается контроль, который должен производиться с целью достижения поставленных перед хозяйствующим субъектом ориентиров. Административный контроль осуществляется в организациях уполномоченными на то

лицами в целях обеспечения строгого соответствия финансовохозяйственной деятельности документам нормативного и законодательного регулирования. Технический контроль подразумевает контроль над соблюдением технологии изготовления продукции, выполнением работ в соответствии с требованиями технических параметров (норм, нормативов, процедур и др.). Предметом контроля являются разные аспекты функционирования хозяйствующего субъекта. Кроме того, контроль подразделяется на внутренний и внешний. Внешний контроль осуществляется государственными органами, аудиторскими организациями и т.д., а внутренний – сотрудниками самого хозяйствующего субъекта.

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

37

ЭКОНОМИЧЕСКИЕ К основным видам внутреннего контроля можно отнести внутренний аудит, экономический анализ и ревизию. Внутренний аудит. В течение последних десятилетий специалисты уделяли большое внимание развитию внутреннего аудита, его значению, роли и функциям. В то же время они не пришли к единым взглядам на сущность, цели и значение внутреннего аудита. Федеральный закон «Об аудиторской деятельности» не содержит понятия «внутренний аудит», но в специализированных изданиях многие исследователи подразделяют аудит на внутренний и внешний. Кроме того, некоторые авторы рассматривают понятия «внутренний контроль» и «внутренний аудит» как синонимы. Представляется неуместным и неточным отождествлять понятия «внутренний контроль» и «внутренний аудит». Вопервых, внутренний контроль – понятие более широкое, чем внутренний аудит, вовторых, внутренний аудит является частью, которая целиком входит в систему внутреннего контроля хозяйствующего субъекта. В.В. Бурцев отмечает, что внутренний аудит – это регламентированная внутренними документами организации деятельность по контролю звеньев управления и разных аспектов функционирования организации, осуществляемая представителями специального контрольного органа в рамках помощи органам управления организации (общему собранию участников хозяйственного товарищества или общества или членов производственного кооператива, наблюдательному совету, совету директоров, исполнительному органу) [4]. Часть специалистов считает, что внутренний аудит представляет собой реализацию контрольной функции управления организацией, под которой подразумевается организованная в интересах собственников хозяйствующего субъекта и регламентированная

38

И ТЕХНИЧЕСКИЕ НАУКИ внутренними документами система внутреннего контроля над соблюдением установленного порядка ведения бухгалтерского учета и надежностью функционирования самой системы контроля. К звеньям внутреннего аудита относятся назначаемые собственниками организации ревизоры, ревизионные комиссии, внутренние аудиторы или их группы. В трактовке, вопервых, отождествляются понятия «внутренний аудит» и «внутренний контроль»; вовторых, ревизионная комиссия определяется как звено внутреннего аудита; втретьих, не уделено внимание интересам менеджмента организации. Основные функции внутреннего аудита сводятся к осуществлению контроля в целях защиты только интересов собственников. Кроме того, в этом определении не упоминается о важнейшем направлении внутреннего аудита – разработке предложений по повышению эффективности деятельности хозяйствующего субъекта. В то же время ряд специалистов придерживаются позиции, в соответствии с которой функция оптимизации деятельности хозяйствующего субъекта является одним из важнейших направлений внутреннего аудита. Кроме того, отдельные специалисты считают аудит системой, позволяющей провести экспертизу бизнеса, а не только установить достоверность бухгалтерского учета и отчетности. Точнее и содержательнее определение внутреннего аудита приведено в правиле (стандарте) аудиторской деятельности «Изучение и использование работы внутреннего аудита»: под внутренним аудитом понимается организованная экономическим субъектом, действующая в интересах его руководства и (или) собственников, регламентированная внутренними документами система контроля над соблюдением установленного порядка ведения бухгалтерского учета и надежностью функцио-

нирования системы внутреннего контроля. Из определения следует, что внутренний аудит, вопервых, – это подсистема контроля; вовторых, осуществляется в интересах руководства и (или) собственников; втретьих, позволяет контролировать надежность функционирования системы внутреннего контроля, являясь при этом ее составной частью. По мнению В.Д. Андреева, внутренний аудит должен рассматриваться как элемент системы внутреннего контроля, необходимый для крупных хозяйствующих субъектов в основном негосударственного сектора экономики, чтобы с его помощью успешно конкурировать на рынке за счет роста качества, снижения себестоимости продукции, знания потребностей рынка и таким образом повышения эффективности работы [2]. Внутренний аудит – это организованная на экономическом субъекте в интересах органов его управления и регламентированная его внутренними документами деятельность по проверке и оценке этого субъекта в целях установления надежности и эффективности функционирования отдельных составляющих системы внутреннего контроля. Систему внутреннего контроля образует совокупность контролирующих мер, методик и процедур, следовательно, служба внутреннего аудита является составной частью системы внутреннего контроля хозяйствующего субъекта [5]. Метод экономического анализа. Использование метода экономического анализа в процессе осуществления системы внутреннего контроля строительной организации обусловлено тем, что он дает доказательства достоверности учета отдельных видов расходов и показателей, позволяет оценить эффективность произведенных расходов как на момент формирования бухгалтерской отчетности, так и в перспективе, а также помогает сконцентрировать внима-

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

ЭКОНОМИЧЕСКИЕ ние управленческого персонала на важных участках, так называемых узких местах, что сокращает объем и сроки внутреннего контроля, а также величину затрат. При осуществлении работ за счет средств федерального бюджета и средств бюджетов других уровней оценка эффективности произведенных расходов представляется не как положительный аспект экономического анализа, а как обязательное мероприятие внутреннего контроля организации. Широта охватываемых экономическим анализом вопросов при осуществлении внутреннего контроля зависит от разных обстоятельств, в том числе от: �вида деятельности строительной организации и отраслевых особенностей ее функционирования; �конкретных условий заключенных договоров строительного подряда; �наличия информации, экономический анализ которой дает более убедительные результаты, чем применение других видов контроля; �надежности и достоверности разных форм информации; �сопоставимости и независимости результатов, полученных в ходе осуществления аналитической работы; �трудоемкости и стоимости альтернативных видов контроля. При рассмотрении уровня достоверности показателей, полученных путем использования процедур экономического анализа, целесообразно учесть существенность этих показателей и точность, с которой ожидаемые результаты аналитических процедур могут быть рассчитаны. На стадии планирования экономического анализа строительной организации необходимо рассмотреть: �бухгалтерскую отчетность хозяйствующего субъекта за прошлые отчетные периоды; �отклонения нормативных (сметных) показателей организации от фактических;

И ТЕХНИЧЕСКИЕ НАУКИ �данные внутренней управленческой отчетности организации; �степень воздействия и уровень влияния разных внутренних и внешних факторов; �среднеотраслевые статистические показатели. Важнейшей задачей процедур экономического анализа является выявление резервов повышения эффективности хозяйственной деятельности строительной организации, а также ее подразделений или филиалов. Ревизия. Наряду с внутренним аудитом и экономическим анализом важнейшим видом внутреннего контроля следует считать ревизию. К основным задачам ревизии относятся проверка законности и правомерности хозяйственных операций; проверка правильности ведения бухгалтерского учета и составления отчетности; оформление первичных учетных документов и регистров бухгалтерского учета; контроль над сохранностью активов организации, соблюдением финансовой и бюджетной дисциплины. Кроме того, при проведении ревизии могут применяться те же приемы, что и в аудите, но в силу различий методологии ревизии и аудита они имеют различия. По мнению A.M. Богомолова, ревизия – это проверка финансовохозяйственной деятельности организаций, служебных действий должностных лиц, документов, записей уполномоченными на то органами на предмет контроля соблюдения законов, правил, инструкций, достоверности и объективности отражения в документах истинного положения дел, физического наличия зафиксированных на счетах бухгалтерского учета ценностей [3]. А.А. Белов и А.Н. Белов считают, что ревизия комплексно исследует финансовохозяйственную деятельность организации с целью устранения имеющихся недостатков и улучшения состояния учета [6]. М.В. Мельник, А.С. Пантелеев и А.Л. Звездин придерживают-

ся мнения, что внутренний аудит бухгалтерского учета – это ревизия наших дней [5]. Между тем, сопоставляя функции аудитора и ревизора, они отмечают, что ревизор проверяет финансовую и хозяйственную деятельность. Аудитор проверяет бухгалтерскую и финансовую отчетность. Обязанность ревизора – определить обоснованность и целесообразность действий должностных лиц. Обязанность аудитора – представить квалифицированное мнение об отчетности организации. Очевидно, что речь идет о внешнем аудите. Кроме того, авторы справедливо считают, что ревизия способствует выявлению виновных лиц и причин неэффективных действий и нарушений законодательства. По итоговым результатам проведенной ревизии могут быть приняты решения о мерах дисциплинарного воздействия, а также переданы дела в следственные органы. Решение руководством строительной организации о выборе конкретного вида внутреннего контроля или сочетания нескольких видов должно основываться на целях организации, ее организационной структуре, возможностях и правильном понимании сущности каждого из направлений контроля.

Литература 1. Адамов Н.А. Учет и контроль в строительстве. СПб., 2005. 2. Андреев В.Д. Внутренний аудит. М., 2003. 3. Богомолов A.M. Бухгалтерская экспертиза. М., 2003. 4. Бурцев В.В. Организация системы внутреннего контроля коммерческой организации. М., 2000. 5. Мельник М.В., Пантелеев А.С, Звездин А.Л. Ревизия и контроль. М., 2004. 6. Белов А.А., Белов А.Н. Судебнобухгалтерская экспертиза. М., 2003.

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

39

ЭКОНОМИЧЕСКИЕ

И ТЕХНИЧЕСКИЕ НАУКИ

ÍÅÊÎÒÎÐÛÅ ÀÑÏÅÊÒÛ ÂËÈßÍÈß ÂÍÅØÍÅÉ ÌÈÃÐÀÖÈÈ ÍÀ ÝÊÎÍÎÌÈ×ÅÑÊÓÞ ÁÅÇÎÏÀÑÍÎÑÒÜ ÏÐÈÍÈÌÀÞÙÅÃÎ ÃÎÑÓÄÀÐÑÒÂÀ

Е.Д. КИНАСОВА, соискатель кафедры экономики Московского университета МВД России, старший инспектор отдела по взаимодействию с органами государственной власти Правового управления ФМС России 08.00.05 – экономика и управление народным хозяйством [email protected] Научный руководитель доктор экономических наук, профессор Г.М. КАЗИАХМЕДОВ, Рецензент кандидат технических наук, профессор Б.Ш. ГЕРМАН

Аннотация. Факторы влияния и последствия можно выразить как причинноследственную связь между первопричинами возникновения этого явления и последствиями в виде создаваемых угроз экономической безопасности. Приведены основные факторы влияния, в том числе последствия распада СССР, смена сущности и приобретение качественно иной характеристики процессов внешней миграции, широкая экономическая активность диаспор на территории государства, смена государственной миграционной политики и подхода к вопросам влияния внешней миграции на экономическую безопасность государства. Исследованы и выявлены угрозы экономической безопасности, возникающие под влиянием внешней миграции. Виды последствий влияния создают угрозы в области функционирования большинства элементов экономической системы государства, создавая условия для ее дестабилизации. Ключевые слова: внешняя миграция, диаспоры, рынок труда, вывоз капитала, угрозы экономической безопасности.

SEVERAL ASPECTS OF INTERNATIONAL MIGRATION`S INFLUENCE ON ECONOMIC SECURITY OF THE HOST STATE E.D. KINASOVA, an applicant for the department of economics of Moscow University, Ministry of Interior of the Russian Federation Annotation. Investigation of the topic under consideration allows to conclude that the influence factors and effects can be expressed as a causation between the emergence of this fact and the result in the form of threats to economic security. The author has the main influence factors, including the result of the disintegration of the USSR, the change of the entity of international migration and obtaining of a other characteristics of the processes, broad economic activities of diasporas in the host state, a change of state migration policy and approach to the issues of international migration affecting the economic security of the host state. In order to determine the impact, the author has investigated and identified the threats to economic security, emerging under the influence of international migration. Presented in the contribution kinds of effects influence pose a threat to the functioning of most elements of the economic system of the state, creating conditions for its destabilization. Key words: international migration, diaspora, labour market, export of capital, threat to economic security Одним из важнейших факторов влияния миграции, а равно его первопричиной, являются те политичес-

40

кие, социальные и экономические перемены, которые произошли в России за последние 20 лет: последствия

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

ЭКОНОМИЧЕСКИЕ распада СССР, смена политического режима, переход к рыночной экономике и др. Эти перемены послужили причиной развития особенностей миграционных процессов в России в том виде, в котором они существуют сейчас. В период существования СССР основные миграционные процессы, которые наблюдаются сейчас, носили внутригосударственный характер и назывались межреспубликанскими. Главная особенность этого фактора заключается в том, что межреспубликанская миграция после распада СССР мгновенно преобразовалась в массовую межгосударственную миграцию. В результате перед государством возникли новые задачи, требующие разрешения в изменившихся политических и социальноэкономических условиях. Эти и другие сложности, связанные с иммиграцией населения, выступают предметом государственной миграционной политики, которая выразилась в разработке и принятии соответствующих нормативных правовых актов и принятых в их развитие подзаконных актах, направленных на регулирование процессов внешней миграции населения в новых политических и социальноэкономических условиях. В постсоветский период миграционные процессы можно охарактеризовать возросшей динамикой, однотипностью направления и структуры (в основном странами исхода иммигрантов являются бывшие союзные республики). Оценки исследователей относительно влияния миграции на разные аспекты социальноэкономической жизни страны неоднозначны, поскольку, с одной стороны, существуют определенные положительные проявления, которые входят в основу государственной миграционной политики и учитываются при ее реализации, а с другой – чрезмерная в ее количественном выражении, иммиграция порождает больше негативных последствий, становясь угрозой национальной безопасности страны. В целях исследования факторов влияния представляется целесообразным обратиться к положениям Указа Президента РФ от 12 мая 2009 г. № 537 «О Стратегии национальной безопасности Российской Федерации до 2020 года» (далее – Стратегия), а также к утратившей силу Концепции национальной безопасности РФ, которая была утверждена Указом Президента РФ от 17 декабря 1997 г. № 1300 (далее – Концепция). Концепция содержала следующие утверждения относительно влияния миграции на безопасность как таковую: «К числу факторов, усиливающих угрозу нарастания национализма, национального и регионального сепаратизма, относятся массовая миграция и неуправляемый характер воспроизводства рабочей силы в ряде регионов страны. Основными причинами этого являются последствия распада СССР на национальнотерриториальные формирования, провалы

И ТЕХНИЧЕСКИЕ НАУКИ национальной и экономической политики как в России, так и в государствах – участниках Содружества Независимых Государств, распространение и эскалация конфликтных ситуаций на национальноэтнической почве». Миграция была официально признана явлением, имеющим отношение к национальной безопасности. В Концепции в редакции от 10 января 2000 г. указано, что «этноэгоизм, этноцентризм и шовинизм, проявляющиеся в деятельности ряда общественных объединений, а также неконтролируемая миграция способствуют усилению национализма, политического и религиозного экстремизма, этносепаратизма и создают условия для возникновения конфликтов». В Стратегии уже не содержится однозначных утверждений о взаимосвязи миграции с усилением экстремизма, этносепаратизма и т.п. Стратегия преподносит в качестве угрозы национальной безопасности только незаконную миграцию без явного указания на ее последствия, в то время как Концепция указывала именно на неконтролируемый характер миграции как угрозу безопасности государства. Анализ Стратегии показывает, что в отличие от Концепции сегодня только сохранение условий для незаконной миграции вызывает указанные в Стратегии последствия в виде угроз национальной безопасности в экономической сфере, а также нерациональная организация миграционных потоков как угроза качеству жизни российских граждан. Национализм, политический и религиозный экстремизм, этносепаратизм и условия для возникновения конфликтов теперь не являются последствиями, создаваемыми вообще какойлибо миграцией (незаконной или неконтролируемой). Однако взаимосвязь факторов влияния и последствий представляет собой причинноследственную связь между первопричинами возникновения этого явления и создаваемыми угрозами экономической безопасности. В истории изучения миграции и ее аспектов существуют различные подходы как к самому явлению миграции, так и влиянию его на экономику. Среди них наиболее применим экономический подход. Это, пожалуй, наиболее всесторонний подход к изучению миграции населения, объединяющий множество теорий, концепций, направлений на протяжении нескольких столетий. Т. Ман, Ж.Б. Кольбер, А. Смит, Т. Мальтус, К. Маркс, Д. Кейнс, Б. Томас, Д. Беккер, К. Тэйлор, Д. Саймон неоднократно в своих исследованиях обращались к проблематике влияния миграционных процессов на экономическую систему. Среди российских исследователей, занимавшихся экономическими аспектами миграции, можно назвать Л.А. Абалкина, Г.С. Витковскую, Ж.А. Зайончковскую, В.Г. Костакова, Л.Л. Рыбаковского, А.В. Топилина. Основными положениями их исследований

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

41

ЭКОНОМИЧЕСКИЕ являются следующие. Вопервых, миграция предстает как один из важнейших регуляторов численности трудоспособного населения. Вовторых, она является своеобразным катализатором перераспределения трудовых ресурсов в зависимости от уровня их квалификации. В третьих, она стимулирует конкуренцию на рынке рабочей силы, способствуя тем самым качественному изменению этой силы в соответствии с потребностями общества. О каких бы видах миграционного движения не шла речь, большинство их обусловлено экономической необходимостью получения средств к существованию и в той или иной мере связано с рынком труда. Но последнее не означает, что все эти виды миграционного движения являются непосредственно предметом экономической науки; таковой, по мнению А.И. Кузьмина становится только экономическая миграция и прежде всего миграция рабочей силы1. Основные выводы в данном случае касаются вопроса о взаимосвязи миграции и ее влиянии на рынок труда, в то время как в действительности существуют и другие аспекты миграции, влияющие на экономическую систему и приводящие к ее дестабилизации. Значительное влияние на экономическую безопасность оказывает деятельность диаспор в сфере экономики, которые образуются вследствие иммиграции и, следовательно, являются неотъемлемой частью внешней миграции. Роль диаспор в экономической сфере, непропорционально значима по сравнению с их величиной2. Диаспора – достаточно долговременная общность. Как субъект она может быть связана с процессом миграции, ассимиляцией, этнической трансформацией и разного рода иными этническими и социальными процессами. В широком смысле диаспора (греч. διασπορά – рассеяние) – часть этноса, живущая вне исторической родины и имеющая социальноэкономические институты для поддержания и развития своей общности. Активное влияние диаспор на экономику принимающей страны – уже закономерность, что объясняется следующими факторами: �специфические трудовые навыки, присущие представителям диаспоры и отсутствующие у представителей окружающей внешней среды; �владение диаспорой непропорционально большой долей денежного капитала и собственностью других видов; �особенности социальнодемографической структуры диаспор; �корпоративность диаспоры как преимущество в экономической деятельности. Специфические трудовые навыки и род экономической деятельности могут быть связаны с конкретными этнокультурными особенностями, носителями которых являются члены диаспор. Но эта закономерность не универсальна. Диаспоры, как считает

42

И ТЕХНИЧЕСКИЕ НАУКИ С.В. Стрельченко, могут владеть непропорционально большой долей денежного капитала и собственностью других видов. Это способствует дальнейшей концентрации собственности и ведет к усилению позиций диаспор в разных отраслях экономики, вплоть до их полной монополизации. Торговые диаспоры занимаются не только торговлей, но и организацией производства. Поэтому их вернее назвать торговопроизводственными. Социальнодемографическая структура диаспор как предпосылка к лидерству в экономике также признается С.В. Стрельченко одной из важнейших причин возрастающей роли диаспор в экономических процессах. В потоке мигрантов преобладают мужчины трудоспособного возраста, как правило, энергичные и предприимчивые. Таким образом, мигранты экономически более активны по сравнению со средними характеристиками исходной общности. Корпоративность диаспоры наряду с остальными причинами считается преимуществом в экономической деятельности. В то время как большая часть индивидуумов окружающего социума социально атомизирована, представители диаспор используют преимущество корпоративности. Она проявляется во взаимопомощи, которую члены диаспоры оказывают друг другу: при адаптации вновь прибывших, включая трудоустройство, льготные финансовые ссуды, предпочтения при деловых контактах и т.д. Эта многоплановость создает возможность лоббирования экономических интересов диаспоры. Все эти факты в условиях абсолютной бесконтрольности зачастую представляют немалую опасность для экономики принимающего государства, создают угрозы экономической безопасности. По мнению Г. Витковской и С. Панарина, применительно к России наиболее значимыми представляются следующие создаваемые внешней миграцией угрозы: �миграции способны нанести серьезный ущерб региональным рынкам, созданному ранее в том или ином регионе экономическому и трудовому потенциалу; �по причине вызываемого ими сокращения внутреннего спроса межрегиональные миграции могут также усугубить спад производства в отдельных секторах экономики; �чрезмерная концентрация мигрантов в пределах конкретной территории чревата быстрым и резким обострением проблемы безработицы на соответствующем региональном рынке труда; �изза того, что некоторая, нередко значительная часть мигрантов не может найти работу или работает не по специальности, реальной становится угроза утраты или нерационального использования квалификационного потенциала мигрантов, возникает также угроза снижения их мотивации к труду.

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

ЭКОНОМИЧЕСКИЕ Незанятые мигранты зачастую прибегают к незаконным способам добывания средств к существованию, чем способствуют усилению криминогенной обстановки. В 2009 г. преступность среди иностранных граждан, прежде всего выходцев из СНГ, возросла. За 9 месяцев 2009 г. иностранцами совершено около 47 тыс. преступлений, и это 3,6% всех преступлений, зарегистрированных в России за тот период3. Мигранты, в основном из стран СНГ, совершили в 2008 г. 54 тыс. преступлений. Более половины (30 тыс.) зарегистрированы в Центральном федеральном округе, а каждое третье (16, 5 тыс.) – в Москве. Рост преступности среди нелегальных мигрантов составил 134%4. Так как труд определенных категорий мигрантов используется в теневой экономике, а часть мигрантовторговцев из стран СНГ и нелегальных мигрантов из дальнего Зарубежья вовлекаются в противоправную деятельность, налицо угроза дальнейшей криминализации российской экономики под влиянием миграции. В той мере, в какой внешняя миграция сопровождается вывозом и переводом капитала за рубеж, она может угрожать внешнеэкономическим и финансовым позициям страны. К выше названным угрозам следует добавить следующие: �эмиграция научнотехнических кадров на протяжении не одного десятилетия и в условиях ее масштабности создает угрозу деградации научнотехнического потенциала; �к доводу об угрозе финансовым позициям страны следует отметить, что нелегальная миграция является экономическим бременем для налогоплательщиков. Государство тратит средства на медицинское обслуживание иммигрантов и их высылку. Вместе с тем нелегальные иммигранты и их работодатели не уплачивают налоги. Экономический ущерб, причиненный России нелегальной иммиграцией в виде неуплаты налогов, составляет более 8 млрд долл США5. Что касается экономического ущерба, наносимого иммиграцией России путем неконтролируемого вывода денежных средств из страны, целесообразно привести следующие данные. Согласно исследованию Всемирного банка, в 2006 г. иностранными гражданами было отправлено из России в страны своего исхода 11,4 млрд долл, а 2008 г. стал рекордным по размеру валютного трафика за границу: 13,31 млрд, из них 12,61 млрд – в страны СНГ. Угрозу экономической безопасности создают не столько сами переводы денежных средств иностранными работниками за границу, сколько неконтролируемый со стороны государства характер этого явления. Возможно, в будущем можно будет найти способы предотвращения неконтролируемого вывода иностранными работниками за рубеж денежных средств из России;

И ТЕХНИЧЕСКИЕ НАУКИ �привлекаемая иностранная рабочая сила, приезжающая в Россию преимущественно из стран СНГ и Китая, обладает низким профессиональноквалификационным уровнем, вследствие чего конечный продукт, производимый ими на территории России, неконкурентоспособен. Кроме того, труд мигрантов не обладает потенциалом научнотехнического развития отраслей, и это при том, что наиболее богатые потенциалом умы покидают Россию в целях поиска лучших условий оплаты своего умственного труда, вследствие чего замедляются темпы инновационного развития экономики. Аналогично этому отток трудовых ресурсов с территорий выбытия может усугубить спад производства в отдельных отраслях экономики; �чрезмерное скопление иммигрантов в городах создает угрозу в сфере труда и занятости населения не только в виде безработицы. В основном изза такой концентрации иммигрантов противоречие между спросом и предложением труда разрешается таким образом, что происходит полное замещение многих профессий иностранными работниками, вследствие чего у коренного, особенно молодого, населения отсутствует мотивация к получению образования и трудоустройству по этим профессиям. В последнее время вследствие активного привлечения к труду иностранных работников произошло искусственное удешевление многих профессий, в частности строительных специальностей, и как следствие потеря привлекательности этих профессий для молодого коренного населения страны. Таким образом, некоторые последствия влияния процессов внешней миграции на экономическую безопасность и создаваемые угрозы возникли под воздействием факторов в виде распада СССР, смены государственной миграционной политики и подхода к рассматриваемому явлению и как следствие образования качественно иной характеристики ввиду того, что изложенные проблемы представляют собой несколько иную сущность с точки зрения теории и практики движения миграционных потоков. Виды последствий влияния миграции создают угрозы в области функционирования большинства элементов экономической системы принимающего государства, создавая условия для ее дестабилизации.

Кузьмин А.И. Основы демографии лекций. Лекция 12. «Миграция населения». М., 2003. 2 Стрельченко С.В. Диаспора как субъект социальноэкономических процессов (Социальнофилософский анализ наиболее общих тенденций в прошлом и настоящем) // Энергия. 2006. № 7. С. 66. 3 URL: http://www.primetass.ru/ 4 РГ. 2009. № 4927. 5 URL: http://news.km.ru/ 1

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

43

ЭКОНОМИЧЕСКИЕ

И ТЕХНИЧЕСКИЕ НАУКИ

ÊÎÐÏÎÐÀÒÈÂÍÛÉ ØÀÍÒÀÆ (ÃÐÈÍÌÅÉË) ÊÀÊ ÑÎÑÒÀÂÍÀß ×ÀÑÒÜ ÐÅÉÄÅÐÑÊÎÃÎ ÇÀÕÂÀÒÀ К.Б. ФАЙБУСОВИЧ, адъюнкт кафедры организации финансовоэкономического и тылового обеспечения Академии управления МВД России 08.00.05 – экономика и управление народным хозяйством (экономическая безопасность) [email protected] Научный руководитель кандидат экономических наук, доцент Ю.Г. НАУМОВ Рецензент доктор экономических наук, профессор А.П. ОПАЛЬСКИЙ Аннотация. Рассматриваются актуальные вопросы, возникающие в системе угроз экономической безопасности связанные с противодействием корпоративному шантажу как составной части рейдерского захвата. Подвергнут анализу способ перехвата корпоративного контроля, используемый в рейдерских схемах криминального передела собственности, сформулированы предложения по совершенствованию противодействия. Ключевые слова: рейдерство, корпоративный шантаж, экономическая безопасность, комплексная экономикоправовая экспертиза.

GREENMAIL AS A COMPONENT OF FORCIBLE TAKEOVER K.B. FAYBUSOVICH, postgraduate of the chair of financial and economic and logistic support organization of the Administartion Academy of the Internal Affairs Department Annotation. The article examines the issues of the national economic security threat system connected with countercheck to greenmail as a component of raiding. The way of corporate check interception used in the raiding schemes of criminal property redistribution is analyzed. The main submittals on the working law procedure are formulated. Key words: raiding, greenmail, economic security threat, complex economic and lawful examination. Большинство организаций в России рискуют стать жертвой корпоративного шантажа. И тем не менее сегодня существуют правила, применяя которые руководство может обезопасить себя и организацию. Составной частью противоправного поглощения, а иногда и самостоятельным явлением выступает гринмейл (корпоративный шантаж). Особое внимание этому явлению уделяется в связи с тем, что в большинстве случаев оно представляет собой разновидность высокоинтеллектуального вымогательства1. Корпоративный шантаж – комплекс действий разного характера, предпринимаемого миноритарным акционером (или рейдером) в целях принуждения общества или основных его акционеров приобрести акции, принадлежащие этому миноритарию, по весьма высокой цене2. Согласно словарному определению в англоамериканской традиции Greenmail – это враждебная скупка акций либо отступы за внушительный пакет акций, приобретенный агрессивным инвестором, по цене, превышающей рыночную, с гарантией ухода с вторичного рынка акций компании (или так называемый прощальный бонус)3. В российской действительности это использование пренебрежения крупных инвесторов и исполнительных

44

директоров к высоким стандартам корпоративного управления, несовершенного законодательства, коррупции в формальных и неформальных институтах с целью получения материальной выгоды или ощутимых экономических прерогатив в качестве конечной цели. «Если контрольный акционер предприятия в условиях оппонирования с российским гринмейломакционером, настолько интенсивно использующим свои права малого совладельца предприятия, что это создает угрозу перспективам ее дальнейшего развития, и соглашается на «отступное против акций» то, вопервых, никто гарантий от рецидива появления «тех же» в «том же месте» не дает и давать не может. Не может, поскольку по нашим институциональным канонам «отказ от прав недействителен». Не дает, потому как никто все равно не поверит: не те этические правила.»4 В основе ценообразования на переговорах владельцев и гринмейлера лежат не рыночные ориентиры, а примерно следующая формула: размер отступного есть затраты на скупку акций плюс затраты на диалог с эминентом, плюс затраты на суды и многократная ставка рефинансирования. Это делает гринмейл привлекательным для экономических захватчиков, не признающих законов, но опасающихся их применения в свой адрес.

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

ЭКОНОМИЧЕСКИЕ Схема действия гринмейлера, как правило, не отличается разнообразием. Сначала он приобретает небольшой пакет акций, потом по заранее разработанному сценарию начинает борьбу, которую ведет до тех пор, пока не получит предложение о продаже своих акций по более высокой цене. Во многих случаях достаточно получить доверенность от мелкого акционера, которая обходится значительно дешевле. В зависимости от объема прав, которые предоставляет акционеру размер пакета, арсенал приемов гринмейлера может включать в себя: �постоянные судебные иски против компании, органов ее управления и добросовестных акционеров; �«жесткая» переписка с компанией; �прямое апеллирование к контрольному участнику компании; �жалобы и иное обращение к ФСФР России; �жалобы в налоговые и правоохранительные органы с целью инициирования всевозможных проверок в отношении руководителей общества и крупных акционеров; �обращение в региональную администрацию; �инициирование депутатских запросов; �направление требований к компании с целью обвального инициирования корпоративных действий, которые являются предусмотренной законом реакцией эмитента на осуществление «бесплатных прав» акционеров (например, направление требований о созыве чуть ли не ежедневно внеочередного общего собрания акционеров). Возможны комбинации этих приемов и подключение, а то и изобретение других. Для достижения цели гринмейла важно, чтобы количество таких акций переросло в нужное качество. Руководство атакуемой организации должно понимать, что оно имеет дело не с неорганизованной группой, от которой можно отмахнуться, используя потенциал домашних юристов, а с серьезным всеобъемлющим прессингом, навязанным специалистам ипрактиками. Они хорошо знают технологические нюансы, к которым не готовы работники юридических отделов атакуемых органзаций, загруженные рутиной договорной практики. Опасными для организации являются иски о признании недействительными решений органов управления, на которых образовывались исполнительные органы, одобрялись сделки и принимались устав и ключевые внутренние положения. Все это предстает в искаженном виде, чтобы запутать регулирующие и контролирующие органы, а также ввести в заблуждение общественность. Грамотно организованный гринмейл внешне выглядит как защита акционеромминоритарием своих прав (доказать злоупотребление правами представляет большую сложность), при этом деятельность организации в значительной степени парализуется.

И ТЕХНИЧЕСКИЕ НАУКИ Гринмейлер без особых на то оснований использует свои права по отношению к организации, коллекционирует допущенные нарушения и использует в своей деятельности любой промах руководства организации. Это направлено на разрушение продуктивной экономической активности атакуемой организации, чтобы представить неизбежной ее реорганизацию. Но по сути дело доходит до экономических диверсий и противоправных акций. Жалобы в правоохранительные органы могут доводить руководство организации до бездеятельности только в одном случае – когда гринмейлер находит серьезный компромат на организацию или ее крупных совладельцев, а при его отсутствии прибегает к клевете. В легальном поле соответствующие перспективы открываются с приобретением 10% акций организации: при этом не обязательно наличие прав собственности на них. Иногда достаточно купить у неактивных акционеров доверенности или просто подписи под требованием провести аудиторскую проверку организации. Безудержное стремление отечественных бизнесменов к «оптимизации» финансовых потоков и безграничная любовь к наличным создают благоприятную почву шантажистам, облегчая задачу гринмейлерам по поиску компромата (иначе им приходилось бы все выдумывать)5. Декларируемая цель гринмейла – необходимость «самозащиты прав» миноритария, причем не легальных интересов малых участников организации, включая в себя контроль над формируемой рынком капитала курсовой разницы акций, размер дивидендов и меры по участию в управлении делами хозяйственного общества. Им ставится задача обретения контрольного пакета акций желаемого акционерного общества путем корпоративного захвата и судебного «перехвата» управления, т.е. во главу угла ставится частный бизнесинтерес, не всегда находящийся в правовом поле. Контрольный пакет часто приобретается «конфликтным инвестором» для формирования горизонтально или вертикально интегрированного холдинга в «его» сфере деятельности. Налицо благие воспроизводственные цели, хотя они реализуются по сценарию недружественного поглощения. Разновидностью являются проекты перехода на единую акцию, в основе которых лежит обладание холдингом простым контрольным пакетом дочерней структуры, сочетающееся со стремлением получить абсолютный контроль. Он необходим, в свою очередь, для обеспечения принятия решения общего собрания акционеров о реорганизации в той или иной форме. Однако гринмейлер приобретает этот пакет чаще для спекулятивных целей. Как полагает О.В. Осипенко, «феномен контрольного пакета акций и объективно взаимосвязанное с ним понятие «миноритарный пакет акций» –

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

45

ЭКОНОМИЧЕСКИЕ экономикоуправленческое понятие, отражающие достаточно широкую совокупность факторов, влияющих на возможность принятия решений на общем собрании акционеров в краткосрочной перспективе. Именно по этой причине его невозможно закрепить в законе одним исчерпывающим определением»6. Таким образом, доли участия в капитале акционерной компании, которые можно определить как миноритарные, оказываются представленными такими разновидностями, как безусловно миноритарное участие (пакет от одной, в том числе дробной, акции, до 25% голосующих акций) и условно миноритарное участие – пакет от 25% голосующих акций плюс одна акция до 50% голосующих акций. В российском корпоративном управлении нет возможности при разработке устава влиять на распределение вопросов повестки дня высшего органа управления на принимаемые квалифицированным большинством и на основе простого большинства. Ограниченным является и набор вопросов, которые можно распределять по воле разработчиков таких моделей между компетенцией совета директоров и компетенцией общего собрания акционеров. Это образование единоличного и коллегиального исполнительных органов, малая эмиссия (до 25% от ранее размещенных акций в ходе открытой подписки), и решение о приобретении акций на баланс. Есть три разновидности контрольного пакета: неабсолютный – консолидация одним инвестором или группой лиц от 25 до 50% голосующих акций, которых оказывается с учетом всех прочих моментов достаточно для принятия решений на общем собрании акционеров; абсолютный – владение в размере от «50% плюс одна акция» до 75%; квалифицированный – владение от «75% плюс одна акция» до 100%. Последний обеспечивает безусловную управленческую монополию его обладателя и возможность проводить на общем собрании акционеров как решения, принимаемые простым большинством голосов, так и решения, принимаемые квалифицированным большинством голосов участников собрания акционеров. В числе подобных решений внесение изменений в устав общества или утверждение устава общества в новой редакции; реорганизация общества; ликвидация общества, назначение ликвидационной комиссии и утверждение промежуточного и окончательного ликвидационных балансов; определение количества, номинальной стоимости, категории (типа) объявленных акций и прав, предоставляемых этими акциями; увеличение уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций; принятие решений об одобрении особо важных крупных сделок, приобретение обществом размещенных акций в случаях в целях сокращения их количества. Часто и государство, имеющее «золотую» акцию, но не контрольные полномочия, использует свои функ-

46

И ТЕХНИЧЕСКИЕ НАУКИ ции (в том числе контрольнонадзорную привилегию государства) безотносительно к его официальной инвестиционной стратегии. Цель – «настоятельные рекомендации» частному инвестору, являющемуся обладателем консолидированного контрольного пакета акций. Его в этом аспекте можно трактовать как гринмейлера. Очевидна экономическая деструктивность гринмейла – достаточно рассмотреть формы его проявления. Некоторые деятели этой сферы прибегают к демонстрации ежедневного проведения внеочередных собраний акционеров и каждый день стремятся избирать на них новые органы управления организации, а потом забрасывать письмами официальные органы, банки и партнеров общества с извещением их о том, что «вновь избранный состав совета директоров или генеральный директор» приступили к работе. Другие прославились своей пылкой привязанностью к аресту активов накануне совершения важных для организации сделок с ними. Третьи атакуют руководство компаниимишени исками в суды; проверками правоохранительных органов и другими требованиями гринмейлер стремятся к запутыванию ситуации. Схемы запутывания многочисленны и разноплановы. Большая их часть касается прав, связанных с участием миноритарных акционеров в формировании и деятельности органов управления и контроля. Так, при подготовке к годовому общему собранию акционеров гринмейлер может использовать следующие тактические приемы запутывания и запугивания: �рассылка «пустых конвертов»; �направление в организации в течение всего года писем, «сильно напоминающих» предложения, подготовленные в порядке ст. 53 Федерального закона «Об акционерных обществах», причем чаще в «нелогичные сроки» – в марте, августе, декабре; �отзыв предложений, направленных организацию, в конце срока, предусмотренного ст. 53 Федерального закона «Об акционерных обществах», для рассмотрения предложений; �многократные часто «пересекающиеся» ротации выдвинутых в совет директоров кандидатов, включая их собственные самоотводы; �одновременная подача в канцелярию организации нескольких взаимоисключающих предложений (например, в одном физическое лицо рекомендовано для избрания в совет директоров, в другом, в ревизионную комиссию); �сознательное выдвижение в совет директоров кандидатов, превышающих количественный состав этого органа; �заявление вопроса о досрочном прекращении полномочий генерального директора без постановки вопроса об его избрании; �заявление вопроса об избрании генерального директора до истечении сроков его договора с обществом;

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

ЭКОНОМИЧЕСКИЕ �выдвижение кандидатов в состав счетной комиссии при наличии большого количества акционеров. Запутав руководство организации или ее основных акционеров, гринмейлер переходит в третью и решающую фазу – запугивание путем посылки руководству компаниицели некоего предупредительного сигнала, из которого однозначно будут следовать действия угрожающего характера. Что чаще всего это блеф, ибо наиболее явные резервы нападения вскрываются в первые полгода гринмейлерской атаки7. Если руководство обороняющейся организации начинает выставлять профессиональные заслоны, сразу сказывается как дефицит компрометирующей информации, так и юридическая необоснованность предъявляемых претензий атакующих. Защитникам корпоративных бастионов при трезвом экспертном просчете ситуации удастся устранить такого рода угрозы: продать пакет рейдерам или бандитам; отвести претензии со стороны агрессивной региональной финансовопромышленной группировки; противостоять фирмам, которые контролируются представителями местных силовых структур, подверженных коррупции. С юридической точки зрения, всякий гринмейлер злоупотребляет своими правами акционера по отношению к обществу. Однако формальные признаки злоупотребления обнаруживаются непросто: внешне он уважает уголовный кодекс и прикрывается борьбой за права миноритарных акционеров, хотя на самом деле сражается нелегитимными методами за незаконные привилегии. При этом со стороны все выглядит благообразно: активный акционер отстаивает свои права, которые постоянно нарушаются вороватым руководством организации. Несмотря на то, что отечественный гринмейл в ходу более 10 лет, эта деятельность до сих пор популярна. Причина в том, что, вложив некоторую сумму в покупку акций и последующие агрессивные действия, за короткий срок свои вложения можно увеличить в несколько раз. Гринмейл является разновидностью малоэтичного, но высокодоходного бизнеса, поэтому его статус в дальнейшем будет расти, вытесняя фигуру «черного» рейдера. Возможности гринмейлера ограничиваются тремя объективными и одним субъективным условиями. Первые измеряются количеством принадлежащих ему акций; бюджетом гринмейлкампании; коррупционным (административным и судебным) ресурсом, которым он располагает. Что касается последнего, то субъективно он характеризуется креативностью мышления его и сотрудников, их способностью применять рисковые решения в условиях неопределенности. Хотя гринмейл и противоправные поглощения часто оказываются сущностно связанными между

И ТЕХНИЧЕСКИЕ НАУКИ собой (одно может вытекать из другого), он не рассматривается исполнительной и законодательной властью как социально опасное явление. Отсутствие экономической экспертизы отрицательных последствий гринмейловской деятельности сдерживает законотворческие инициативы в этом направлении, и социальная опасность этого явления возрастает многократно. Неудачный рейдерский проект часто переходит в агрессивный гринмейл, который ведется с целью прощупать позиции руководства и основных акционеров организации. Удачный часто перерастает в рейдерский захват организации, особенно в тех случаях, когда организация не способно противостоять как в судебном плане, так и в смысле противодействия внебиржевой скупке акций. Реализуя свою стратегию, гринмейлер обычно ведет себя жестко, поэтому имеет в корпоративном мире определенную устрашающую репутацию. Действительно, того, кого несколько раз выставили за дверь, никто не испугается. Настоящие профессионалы этого рода занятий дорожат своей репутацией и значительные средства вкладывают в создание устрашающего имиджа, который во многих случаях является лишь хорошим пиарпродуктом. Недооценивать опасность гринмейла не стоит, поскольку одни и те же группы формально независимых юристов, используя несовершенство законодательства, охотно принимают заказы заинтересованных лиц на корпоративный шантаж и на рейдейрский захват. Этим злоупотребляют многие юридические компании, обслуживающие как население, так и юридических лиц и формально не относящиеся к рейдерским структурам. Эта опасная тенденция последнего времени прослеживается не только в Москве, но и во всех регионах России. 1 Богатиков А.А. Противодействие противоправным поглощениям предприятий в современных социальноэкономических условиях. Реципроктность рейдерства и коррупции. М. 2008. С. 66. 2 Ионцев, М.Г. Корпоративные захваты. Слияние, поглощения, гринмэйл. М. 2006. С. 10. 3 Федоров Б.Г. Новый англорусский банковский и экономический словарь. СПб. 2004. С. 332. 4 Осипенко О.В. Российский гринмейл. Стратегия корпоративной обороны. М. 2006. С.3. 5 Богатиков А.А., Грачев В.А. Комплексный экономикоправовой анализ конфликтов как доказательство в предварительном следствии и судебном процессе // Слияния и поглощения. 2010. № 5. С. 35. 6 Осипенко О.В. Защита компании от недружественного поглощения и корпоративного шантажа. М. 2005. С. 19. 7 Богатиков А.А., Липатов С.М., Грошев К.В. Криминальный захват предприятий (бизнеса) и защита от него в современных социальнополитических условиях. М. 2009. С.27.

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

47

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

ÀÄÌÈÍÈÑÒÐÀÒÈÂÍÎÅ ÏÐÀÂÎÍÀÐÓØÅÍÈÅ Â ÑÔÅÐÅ ÀÍÒÈÌÎÍÎÏÎËÜÍÎÃÎ ÐÅÃÓËÈÐÎÂÀÍÈß: ÏÎÍßÒÈÅ, ÎÁÚÅÊÒ

Е.А. АРТЕМЬЕВА, аспирант кафедры административного права РУДН [email protected] 12.00.14Административное право, финансовое право, информационное право Научный руководитель доктор юридических наук, профессор, заслуженный юрист РФ А.М. КОНОНОВ

Аннотация. Понятие и сущность правонарушения варьируются подчас на протяжении коротких исторических периодов под воздействием разных факторов: развития общества, изменения общественной нравственности, традиций, ценностей, права. Дано определение дефиниции административного правонарушения в сфере антимонопольного регулирования, а также определен объект этого правонарушения. Разработаны предложения по изменению законодательства. Ключевые слова: нарушения антимонопольного законодательства, административное правонарушение, объект правонарушения.

ADMINISTRATIVE VIOLATIONS IN THE AREA OF ANTIMONOPOLY REGULATION: CONCEPT AND OBJECT E.A. ARTEMJEVA postgraduate student of the department of administrative law of the Peoples’ Friendship University of Russia Annotation. Occasionally concept and essence of the offense vary for short periods of history under the influence of various factors: as a result of the development of society, changing social mores, traditions, values, law. In this article the author attempts to define the definition of pointed definition, as well as identify the object of the offense. The study developed the author’s definition of the administrative violations in the field of antitrust regulation’s concept, as well as the different doctrinal conclusions and proposals for acting legislation amending. Key words: violations of antitrust law, administrative offense, object of offense. Правонарушения в сфере антимонопольного регулирования обладают повышенной общественной опасностью. Проведение антимонопольной политики рассматривается руководством ФАС России в качестве одного из эффективных способов создания современной и справедливой экономики. Однако анализ статистики ФАС России позволяет проследить рост числа возбужденных дел и принятых решений о наличии нарушения в 2009 и в 2010 г. (по сравнению с 2008, 2007 и 2006 г.). В 2009 г. ФАС России и ее территориальными органами рассмотрено 16 959 заявлений (в 2008 г. – 10704); возбуждено 9664 дела (в 2008 г. – 6541), из общего количества дел 224 (в 2008 г. – 127) было возбуждено центральным аппаратом ФАС России и 9440 (в 2008 г. – 6414) – территориальными уп-

48

равлениями; принято 6864 решения о наличии нарушения антимонопольного законодательства (в 2008 г. – 3993); выдано 2592 постановления о наложении штрафа, с учетом отмененных судом и вышестоящим должностным лицом (в 2008 г. – 2025)1. В первом полугодии 2010 г. в отношении юридических лиц и индивидуальных предпринимателей территориальные органы и структурные подразделения центрального аппарата ФАС России провели 916 плановых проверок и 2752 внеплановые проверки, из них 2700 документарные. Всего проверено 2947 юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. По результатам проведенных проверок выявлено 5846 нарушений законодательства, выдано 1114 предписаний, наложено 532 административных штрафа на общую сумму 226 740 тыс. руб.2

Юридическим основанием для применения санкций и мер ответственности в отношении конкретного лица является совершение им правонарушения. Нарушение закона или иного нормативного акта, юридической обязанности еще не означает правонарушения3. Как справедливо отметил Л.С. Явич, юридическая форма фиксирует в качестве правонарушения только наиболее опасные или вредные для общества произвольные деяния4. Понятие «нарушение антимонопольного законодательства» является более широким понятием, чем административное правонарушение. Все нарушения антимонопольного законодательства по степени общественной опасности можно классифицировать следующим образом: �объективно противоправные деяния; �виновные несущественные (малозначительные) нарушения

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ антимонопольного законодательства; �административные правонарушения (нарушения антимонопольного законодательства, предусмотренные нормами КоАП); �преступления. Административное правонарушение – это противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое КоАП или законами субъектов Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность (ст. 2.1 КоАП). Правонарушение характеризуется набором признаков. Выделяют четыре юридических признака, являющихся обязательными и достаточными для любого вида правонарушения, какие бы нормы права оно не нарушало: 1) определенное деяние, находящееся под постоянным контролем сознания и воли человека; 2) противоправность как нарушение объективного и субъективного права; 3) вина правонарушителя; 4) общественный вред как совокупность отрицательных последствий правонарушения. Для привлечения лиц к административной ответственности необходимо установить все четыре элемента состава административного правонарушения, которые имеют особенности, определяемые антимонопольной сферой. Законодательство об административной ответственности за нарушение антимонопольных правил имеет комплексный характер и включает в себя нормативные правовые акты, раскрывающие их содержание. К ним относятся Федеральные законы «О защите конкуренции», «О естественных монополиях», «О рекламе», а также КоАП, устанавливающий административную ответственность за нарушение этих правил, т.е. содержащий бланкетные нормы5. Ответственность за умышленные правонарушения должна быть выше, а умысел при совершении согласованных действий и соглашений, направленный на огра-

ничение конкуренции, должен препятствовать возможности признания таких соглашений и согласованных действий допустимыми6. КоАП не содержит понятия малозначительности деяния, однако определение деяния в качестве малозначительного в соответствии со ст. 2.9 дает право должностному лицу, уполномоченному рассматривать дело, освободить нарушителя от административной ответственности и ограничиться устным замечанием. Виновное малозначительное нарушение антимонопольного законодательства – это нарушение, не представляющее большой общественной опасности и не наносящее значительного ущерба публичным или общественным интересам. При квалификации этого вида нарушения антимонопольный орган должен руководствоваться общими принципами административного права. Признаки виновного малозначительного нарушения антимонопольного законодательства должны быть отражены в Федеральном законе «О защите конкуренции». Административное правонарушение в сфере антимонопольного регулирования – это выразившееся в нарушении норм (нормы) и положений антимонопольного законодательства (Федеральных законов «О защите конкуренции», «О рекламе», «О естественных монополиях», КоАП) виновное, общественно вредное деяние деликтоспособного субъекта, влекущее меры восстановления правопорядка, ретроспективную юридическую ответственность и применение негативных юридических санкций. Традиционно под объектом правонарушения понимаются общественные отношения, охраняемые и (или) регулируемые правовыми нормами, которым в результате совершения правонарушения причиняется вред или которые ставятся под угрозу причинения вреда7. Опираясь на положение о делении объекта правоотношения на общий и специальный, можно утверждать об общем и о конкрет-

ном (специальном) объекте исследуемого правонарушения. Соответственно под общим объектом понимаются общественные отношения, связанные с конкуренцией. Определением конкуренции в целях легального закрепления этого термина можно считать любые действия хозяйствующих субъектов, которые не противоречат запретам и ограничениям, установленным ст. 10, 11, 14–21, 25, 34, 35, 38 Федерального закона «О защите конкуренции». Правонарушением могут быть нарушены общественные отношения, связанные с: �деятельностью хозяйствующих субъектов (нарушение ст. 10 Федерального закона «О защите конкуренции») и порядком заключения ими соглашений; �нормотворческой деятельностью, а также деятельностью федеральных органов исполнительной власти, органов государственной власти субъектов Федерации, органов местного самоуправления, иных осуществляющих функции этих органов или организаций, а также государственных внебюджетных фондов, Банка России, связанных с регулированием конкуренции; �проведением торгов; �заключением договоров в отношении государственного и муниципального имущества; �отбором финансовых организаций; �предоставлением государственной или муниципальной преференции; �представлением информации в антимонопольный орган; �исполнением предписаний антимонопольных органов. Непосредственным объектом конкретного административного правонарушения будут общественные отношения, на которые посягает правонарушение. В данной статистике не отражены дела по ст. 25, 34, 35, 38 Федерального закона «О защите конкуренции», на которые суммарно приходится около 5% нарушений.

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

1

49

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ URL: http://www.fas.gov.ru/about/ listofreports/listofreports_30011. html (дата обращения: 12.11.2010). 3 Ольков С.Г. Уголовнопроцессуальные правонарушения в российском судопроизводстве : автореф. … дра юрид. наук. Тюмень, 1994. С. 7. 4 Явич Л.С. Общая теория права. Л., 1976. С. 272. 2

Куншина Л.В. Административная ответственность за нарушения антимонопольного законодательства : автореф. … канд. юрид. наук. М., 2002. С. 11, 17. 6 Сулакшина А.С. Соглашения и согласованные действия хозяйствующих субъектов, ограничивающие конкуренцию на товарных рынках в Рос5

сийской Федерации : автореф. … канд. юрид. наук. М., 2008. С. 28; Соколов А.Ю. Административная ответственность за нарушения антимонопольного законодательства : автореф. … канд. юрид. наук. Саратов, 2004. С. 4, 8. 7 Ожегова Г.А. Объекты правонарушений : автореф. … канд. юрид. наук. Казань, 2006.

ÀÊÒÓÀËÜÍÛÅ ÂÎÏÐÎÑÛ ÃÎÑÓÄÀÐÑÒÂÅÍÍÎÉ ÏÎËÈÒÈÊÈ ÎÁÅÑÏÅ×ÅÍÈß ÁÅÇÎÏÀÑÍÎÑÒÈ ÄÎÐÎÆÍÎÃÎ ÄÂÈÆÅÍÈß Â ÊÛÐÃÛÇCÊÎÉ ÐÅÑÏÓÁËÈÊÅ Б. БОРБИЕВ, соискатель Академии управления МВД России, полковник милиции (МВД Кыргызской Респеблики) [email protected] 12.00.11 - Судебная власть, прокурорский надзор, организация правоохранительной деятельности Аннотация. В статье рассматриваются вопросы государственной политики обеспечения безопасности дорожного движения. Обосновывается необходимость объединения положений всех нормативных правовых актов в сфере регулирования дорожного движения в единый кодекс или закон. Ключевые слова: Киргизия, дорожное движение, безопасность, правила дорожного движения, государственная политика.

PRESSING QUESTIONS OF A STATE POLICY OF SAFETY OF TRAFFIC IN KIRGHIZIA B. BORВIEV competitor of a scientific degree of Academy of management of the Ministry of Internal Affairs of Russia, The colonel of militia (the Ministry of Internal Affairs of Kirghizia) Annotation. In article questions of a state policy of safety of traffic are considered. Necessity of association of positions of all standard legal certificates for sphere of regulation of traffic for the uniform code or the law is proved.

Keywords: Kirghizia, traffic, safety, traffic regulations, a state policy. В Киргизии назрела необходимость в кодификации всех нормативных правовых актов сферы обеспечения безопасности дорожного движения (БДД). Дорожный кодекс, который может быть разработан на основе законопроекта «О безопасности дорожного движения» как свод единых для всех субъектов обеспечения БДД правил и норм, должен определить государственную политику: �для МВД Киргизии – административный надзор и контроль

50

в сфере обеспечения БДД, совершенствование юрисдикционной деятельности по делам о правонарушениях и преступлениях в этой сфере, участие в совершенствовании организации дорожного движения (последовательность исходит из приоритетности задач ГАИГИБДД на современном этапе); �для Митранса Киргизии – в области обеспечения БДД на автомобильном транспорте, в сфере дорожного строительства, дорожного хозяйства;

�для Минздрава Киргизии – в области медицинского обеспечения БДД; �для Минобрнауки Киргизии – в области пропаганды и обучения населения в подведомственных ему учреждениях основам БДД. Опыт США в совершенствовании работы по управлению государственной системой обеспечения БДД наряду с достижениями прежде всего России целесообразно использовать при формировании аналогичных структур в Киргизии. Сегодня государствен-

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ ная система управления БДД на автомобильном транспорте в Киргизии находится в начале своего формирования, когда необходимо четко разграничить задачи, функции, ответственность каждого субъекта и законодательно их закрепить, а создание вертикали государственных органов, начиная с главы государства и заканчивая подразделением ГАИГИБДД в районе, с соответствующими полномочиями позволит скоординировать все направления деятельности в области БДД и обеспечить, как справедливо утверждает В.И. Майоров, организационные и правовые условия для реализации принятых решений1. В Киргизии, когда практически все три ветви власти парализованы и долго будут проходить преобразования, связанные с выбором оптимальной формы правления для республики, целесообразно возложить ответственность за состояние аварийности на Президента Киргизской Республики. При нем для подготовки решений в сфере обеспечения БДД, координации этой деятельности и выполнения других управленческих функций целесообразно создать соответствующий президентский совет, комитет либо комиссию. Согласно ст. 1 Закона Киргизской Республики «О национальной безопасности» 2003 г. к основным объектам национальной безопасности относятся: личность – ее права и свободы; общество – его материальные и духовные ценности; государство – его конституционный строй, суверенитет и территориальная целостность. Под угрозой национальной безопасности понимается совокупность условий и факторов, создающих опасность жизненно важным интересам личности, общества и государства (ст. 3). Закон Киргизской Республики «О национальной безопасности» регулирует отношения в сфере обеспечения БДД, где такая опасность возникает. Это подтверждается тем, что, перечисляя силы и

средства обеспечения национальной безопасности в ст. 11, законодатель указывает в этом перечне органы, обеспечивающие безопасное ведение работ на транспорте. Таким образом, есть все основания считать государственную систему обеспечения БДД частью всей системы обеспечения национальной безопасности страны, соответственно при совершенствовании правовых и организационных основ деятельности по предотвращению ДТП учитывать положения Закона. Предложение о разграничении полномочий между ветвями власти в деятельности по предотвращению ДТП, а также о целесообразности возложения всей ответственности за состояние безопасности дорожного движения на Президента Киргизской Республики согласуются с соответствующими нормами законодательства Киргизии. Так, в соответствии со ст. 64 Конституции Киргизской Республики Президент Киргизской Республики назначает и освобождает от должности членов Правительства – руководителей государственных органов, ведающих вопросами обороны, национальной безопасности, а также их заместителей. В соответствии со ст. 10 Закона Киргизской Республики «О национальной безопасности» Президент Киргизской Республики осуществляет общее руководство государственными органами по обеспечению национальной безопасности страны, обеспечивает их согласованное функционирование и взаимодействие; образует и возглавляет Совет Безопасности Киргизской Республики. В соответствии со ст. 12 Закона Киргизской Республики «О национальной безопасности» Совет Безопасности Киргизской Республики является конституционным консультативным органом, осуществляющим подготовку решений Президента Киргизской Республики в области обеспечения безопасности. Совет рассматривает вопросы внутренней

и внешней политики Киргизии в области обеспечения безопасности, стратегические проблемы государственной, экономической, общественной, оборонной, информационной, экологической и иных видов безопасности, охраны здоровья населения, прогнозирования, предотвращения чрезвычайных ситуаций и преодоления их последствий, обеспечения стабильности и правопорядка, а также состояния защищенности жизненно важных интересов личности, общества и государства от внешних и внутренних угроз. В соответствии с Положением о Совете Безопасности Киргизской Республики и его аппарате, утвержденным указом Президента Киргизской Республики от 19 февраля 2008 г. № 81, Совет Безопасности Киргизской Республики в соответствии с основными задачами его деятельности образует постоянные комиссии. При необходимости для обеспечения деятельности Совета могут создаваться временные комиссии и рабочие группы. Вопросы о создании, задачах и персональном составе временных комиссий решаются Президентом Киргизской Республики по представлению секретаря Совета Безопасности Киргизской Республики. Постоянные и временные комиссии могут возглавляться членами Совета, а также руководителями министерств и ведомств, их заместителями либо лицами, уполномоченными Президентом Киргизской Республики. Постоянные и временные комиссии, рабочие группы по поручению Совета Безопасности Киргизской Республики или его секретаря осуществляют подготовку материалов к заседаниям Совета, выполняют аналитическую работу по оценке угроз национальной безопасности, разрабатывают предложения и рекомендации по основным направлениям государственной политики в области государственной, экономической, общественной, информационной,

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

51

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ военной, экологической, энергетической, продовольственной и иных видов безопасности, информируют Совет о результатах своей деятельности. Комиссии должны быть образованы и по вопросам обеспечения БДД. Совет Безопасности Киргизской Республики и комиссии могут стать полноценными президентскими органами в сфере БДД. В ходе социологического опроса на вопрос о том, кто должен отвечать за состояние аварийности в стране, респондентам в количестве 250 сотрудников ГУБДД и его территориальных подразделений было предложено пять вариантов ответа: 1) Правительство Киргизской Республики; 2) Жогорку Кенеш Киргизской Республики (парламент); 3) МВД Киргизии; 4) Комиссия по обеспечению БДД при Правительстве Киргизской Республики; 5) Президент Киргизской Республики. 182 респондента (72,8%) высказались за Президента Киргизской Республики. Они предпочитают Президента Киргизской Республики другим органам государственной власти скорее всего небезосновательно: его возможности больше, чем у других структур. Таким же однозначным стало мнение этих же респондентов о том, кто должен руководить работой, направленной на предотвращение ДТП в регионах – областях, городах, районах. 212 человек, или 85%, высказались за то, что за аварийность в области, городе, районе соответственно должны отвечать губернатор, мэр, аким. Совершенствование административного надзора ГУБДД, а значит, всей государственной системы обеспечения БДД на современном этапе развития государства и общества в Киргизии невозможно без учета общих требований к организационному построению социальных систем в условиях рыночной экономики и правового

52

государства. Эти требования, как справедливо отмечал еще в 1993 г. Б.В. Россинский, обусловливают необходимость рассредоточения законодательной, исполнительной и судебной деятельности в сфере обеспечения БДД по соответствующим институтам государственной власти; четкого разграничения полномочий министерств, ведомств, местных государственных администраций и органов местного самоуправления2. Особенности развития государственной системы обеспечения БДД в условиях советского государства, отсутствие в течение долгого времени экономических рычагов управления, обусловившие расширение полномочий ГАИГУБДД, возложение на последнюю всю полноту ответственности за аварийность на автомобильном транспорте продолжают негативно сказываться на современной системе обеспечения БДД. Необходим обратный процесс (сверху вниз), т.е. возложение всей полноты ответственности за состояние аварийности в стране на Президента Киргизской Республики, а в областях, городах – на губернаторов, мэров. В целях обеспечения эффективного процесса управления государственной системой обеспечения БДД, решения поставленных социальных задач необходимо освободить ГАИГУБДД от не свойственных ей как правоохранительному, надзорному органу задач и функций, прежде всего от организационнохозяйственной и внутриведомственной контрольной деятельности других субъектов управления. В условиях рынка ГУБДД должно стать инстанцией, способствующей регулированию правоотношений между звеньями государственного механизма за счет реализации режима законности. Как известно, средством обеспечения этого режима, является административный надзор, будучи одновременно частью государственного надзора3. Причем конт-

рольные и надзорные отношения, возникающие между ГУБДД и его территориальными подразделениями с другими участниками правоотношений, должны регулироваться на законодательном уровне. Следует регламентировать правоотношения надзора и контроля отдельной главой в законопроекте «О безопасности дорожного движения», в которую должны быть включены ведомственные нормативные положения, регулирующие отношения ГУБДД и территориальных подразделений с внешними по отношению к ним субъектами (гражданами, должностными лицами, юридическими лицами) Сосредоточение ГУБДД на надзорной и иной правоохранительной деятельности наряду с административноправовой на уголовноправовой борьбе с преступными нарушениями правил и норм, действующими в этой области, необходимо считать перспективными тенденциями совершенствования государственной системы обеспечения БДД. Учитывая современную общественнополитическую, социальную ситуацию в республике, переход к парламентской форме правления, необходимо осторожно подходить к реализации идеи освобождения ГУБДД от не свойственных ему задач, не ломать систему, что приведет к ухудшению дел с аварийностью, откату назад. Преобразования следует проводить в условиях стабильной политической системы, наличия и функционирования легитимных органов государственной власти и управления, наличия президентской формы правления, возникновения соответствующих объективных условий, связанных с достижением необходимого уровня цивилизованных рыночных отношений. При разработке системы нормативного регулирования контрольнонадзорных отношений ГУБДД и его территориальных подразделений на современном этапе целесообразно сохранить

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ приоритет ГУБДД и его территориальных подразделений как субъекта административного надзора и контроля в сфере обеспечения БДД при условии внесения коррективов в организационноправовое положение. Методологической основой для развития законодательства в сфере обеспечения БДД должен стать закон «О безопасности дорожного движения». В последующем для

эффективного управления в сфере обеспечения БДД, устранения несогласованности правового регулирования целесообразно объединить все нормативные правовые акты в этой сфере в кодекс (дорожный или БДД) как единую эффективную систему законодательства по БДД. Майоров В.И. Административноправовые проблемы управле1

ния обеспечением безопасности дорожного движения : автореф. … дра юрид. наук. Екатеринбург, 1997. С. 144. 2 Россинский Б.В. Государственная система обеспечения безопасности дорожного движения (тенденции, проблемы и перспективы развития) : автореф. … дра юрид. наук. М., 1993. С. 346. 3 Бахрах Д.Н. Административное право России : учебник ; 5е изд., перераб. и доп. М., 2010. С. 353.

ÊÎÌÌÅÐ×ÅÑÊÎÅ ÎÁÎÇÍÀ×ÅÍÈÅ ÊÀÊ ÂÈÄ ÔÈÐÌÅÍÍÛÕ ÍÀÈÌÅÍÎÂÀÍÈÉ

К.К. ГАСАНОВА 12.00.03 – гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право [email protected]

Научный руководитель доктор экономических наук, кандидат юридических наук, профессор Н.Д. ЭРИАШВИЛИ Рецензент кандидат юридических наук, доцент М.В. МАКСЮТИН Аннотация. Дается общая характеристика средств индивидуализации участников гражданского оборота, товаров и услуг; анализируются особенности такого средства индивидуализации как коммерческое обозначение. Ключевые слова: коммерческое обозначение, средства индивидуализации, интеллектуальная собственность, исключительные права.

COMMERCIAL DESIGNATION AS A KIND OF BRAND NAME K.K. GASANOVA scientific supervisor – doctor of еconomics, candidate of law sciences, professor N.D. ERIASHVILI reviewer – candidate of law sciences, dotsent M.V. MAKSJUTIN Annotation. The general characteristic of means of an individualization of participants of a civil turn, the goods and services is given; features of such means of an individualization as a commercial designation are analyzed.

Keywords: a commercial designation, individualization means, intellectual property, exclusive rights. Насыщение рынка разными товарами и услугами является одним из условий существования рыночной экономики. Расширению спектра высококачественных товаров и услуг во многом способствует наличие системы объектов, индивидуализирующих не только сами товары или услуги, но и их производителей, выступающих участниками гражданского оборота.

От наличия такой системы, ее работоспособности и эффективности выигрывают все: потребители продукции, ее производители, посредники, государство. Потребители получают инструмент, позволяющий им ориентироваться на рынке товаров и услуг и выбирать продукт, обладающий должным качеством, или его производителя, имеющего надлежащую репута-

цию. Производители и посредники с помощью средств индивидуализации обретают возможность гарантировать качество производимой или продаваемой ими продукции, а также продвигать свои товары и услуги среди товаров и услуг, реализуемых другими участниками рынка. Государство может рассчитывать на высокий уровень цивилизованности экономики и

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

53

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ наличие дополнительных механизмов развития институциональной инфраструктуры национального рынка. Средство индивидуализации – некий символ, который служит целям ориентирования в окружающей обстановке и принятия того или иного решения. Символ – носитель образной информации о производителе конкретного товара или услуги либо о самих предлагаемых товаре или услуге. По своей природе средства индивидуализации относятся к числу образных знаков, поскольку не являются частью того, что они обозначают. К средствам, индивидуализирующим участников гражданского оборота, отнесены фирменные наименования и коммерческие обозначения, а к средствам, индивидуализирующим товары и услуги, – товарные знаки, знаки обслуживания, наименования мест происхождения товаров, указания происхождения. Объединение этих объектов в одну родственную группу средств индивидуализации обусловлено их главной и общей функцией распознавания товаров и их производителей, которую они призваны выполнять в гражданском обороте. Между тем наличие общей функции не отвергает ряда принципиальных отличий между ними. Так, товарный знак или знак обслуживания, а равно наименование места происхождения товара для целей получения правовой охраны подвергаются экспертизе заявленного обозначения, а право на их использование удостоверяется специальными охранными документами – свидетельством на товарный знак и свидетельством на право пользования наименованием места происхождения товара. Фирменное наименование хотя и подлежит специальной регистрации, не подвергается процедурам экспертной оценки, а право на его использование не удостоверяется специальным охранным документом.

54

В отличие от фирменного наименования, использование которого является обязанностью коммерческих организаций, аналогичную обязанность по индивидуализации производимых ими товаров либо услуг они не несут. Использование средств индивидуализации продукции, с точки зрения идентификации последней, является правом, но не обязанностью лиц, ее производящих. Коммерческое обозначение наряду с фирменным наименованием принято относить к числу средств, индивидуализирующих участников гражданского оборота. В арсенале средств индивидуализации на международном уровне оно появилось в качестве одного из объектов интеллектуальной собственности в результате принятия в 1967 г. Конвенции, учреждающей ВОИС. Институт коммерческого обозначения известен законодательству промышленно развитых стран. Так, в Германии в качестве деловых обозначений охраняются коммерческие обозначения и названия произведений (§ 5 Закона ФРГ «О товарных знаках»). Коммерческими обозначениями выступают те обозначения, которые используются в коммерческом обороте в качестве имени фирмы либо особого обозначения торгового заведения или организации. Исключительное право на коммерческое обозначение возникает при наличии у обозначения различительной способности, которая может быть присуща ему изначально либо приобретается в процессе использования обозначения в коммерческом обороте. Исключительное право на использование коммерческого обозначения ограничено по территории и деловой сфере предпринимательской деятельности. В российском гражданском законодательстве коммерческие обозначения фигурируют, в частности, в нормах ГК, посвященных коммерческой концессии (ст. 1027, 1032, 1037, 1039, 1040). Одна-

ко дальше простого упоминания о существовании такого средства индивидуализации и включении права на его использование в комплекс исключительных прав, предоставляемых по договору коммерческой концессии, законодатель не пошел. Кроме того, уточнения понятия «коммерческое обозначение» в разделе «Исключительные права (интеллектуальная собственность)» выделенного в части четвертой ГК. Юридическое лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность, или индивидуальный предприниматель могут использовать в своей деятельности, в том числе для индивидуализации принадлежащих им торговых, промышленных и других предприятий, коммерческие обозначения, не являющиеся фирменными наименованиями и не подлежащие включению в учредительные документы и государственный реестр. В юридической литературе по отношению к существу коммерческого обозначения не выработано однозначного подхода, хотя предложений по его определению более чем достаточно: применяемое предпринимателем общеизвестное незарегистрированное наименование; незарегистрированное, но общеизвестное наименование предпринимателя или результатов его деятельности, охраняемое без специальной регистрации именно в силу его общеизвестности; то обозначение, которое юридическое лицо обычно использует в отношениях с контрагентами, в рекламе и т.д. Некоторые специалисты подразумевает под коммерческим обозначением родовое понятие, разновидностями которого выступают указания происхождения и наименования места происхождения, т.е. средства индивидуализации продукции. Коммерческое обозначение – аналог фирменного наименования, выступающего средством индивидуализации индивидуального предпринимателя; своего рода средство индивидуа-

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ лизации организации; словесные обозначения, используемые в целях индивидуализации имущества (организации, магазина и т.д.); наименование коммерческой организации, принадлежащее юридическому или физическому лицу, призванное служить целям индивидуализации организации как объекта гражданских прав; средство индивидуализации организации в виде словесного обозначения (названия организации), которое может включать в себя элементы изобразительного характера. В литературе встречаются и экзотические представления о коммерческом обозначении, например как о внешнем проявлении организации как объекта права. Анализ вышеприведенных точек зрения позволяет выделить три доминирующие позиции. Первая из них основывается на представлении о коммерческом обозначении как об общественном незарегистрированном наименовании; вторая базируется на представлении о коммерческом обозначении как средстве индивидуализации предприятия как имущественного комплекса; третья – на представлении о коммерческом обозначении как собирательном понятии, охватывающем группу средств индивидуализации продукции. Конструирование понятия «коммерческое обозначение» происходит в отсутствие его легального определения. Законодательство не содержит определения коммерческого обозначения, не раскрывает ни его содержания, ни круга участников гражданских правоотношений, имеющих возможность использовать это средство индивидуализации. В то же время может создаться впечатление, что обладатели произвольно сочиненного обозначения наделены правом его исключительного использования, хотя само право законом ни за кем не закрепляется и, соответственно, не определяется его объем.

Отсутствие правовой регламентации отношений, складывающихся по поводу коммерческого обозначения, влечет за собой отсутствие какихлибо прав на его использование. Правило Конвенции, учреждающей ВОИС, перечисляющее права на коммерческие обозначения в ряду иных прав, охватываемых понятием «интеллектуальная собственность» (ст. 2), не может рассматриваться как норма прямого действия, автоматически вводящая режим исключительных прав на это средство индивидуализации на территории России. Граждане страны – участницы Конвенции не могут требовать применения ее положений в своей стране, если ее законодательство не дает им такого права. Российский законодатель, оперируя термином «коммерческое обозначение», понимает под ним незарегистрированное, но признаваемое законодательством зарубежных стран в качестве объекта исключительного права средство индивидуализации предпринимателя, под которым он участвует в гражданском обороте на территории России и которое может не отвечать формальным требованиям, предъявляемым к фирменным наименованиям. И такое расширение имеет место, например, в Совместной резолюции о положениях в отношении охраны общеизвестных знаков, которая одобрена в 1999 г. Генеральной ассамблеей ВОИС и Ассамблеей Парижского союза. Резолюция оперирует термином «указатель делового предприятия», означающим любое обозначение, используемое для идентификации предприятия физического, юридического лица или ассоциации. Субъектами права на коммерческое обозначение потенциально могут выступать предприниматели, представленные лицами, являющимися сторонами договора коммерческой концессии. При этом правообладатель (коммерческая

организация либо гражданин, зарегистрированный в качестве индивидуального предпринимателя) должен быть наделен исключительным правом на коммерческое обозначение по основаниям и в порядке, установленным законодательством. Основания и порядок легитимации правообладателя как носителя исключительных прав на коммерческое обозначение законодательством не определены. Ни правообладатель, ни пользователь в силу сложившейся ситуации не могут легально считаться субъектами права на коммерческое обозначение. Несколько иная картина складывается, когда правообладатель зарегистрирован в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя в иностранном государстве. По законодательству ряда зарубежных стран (например, Германии) коммерческие обозначения охраняются в качестве деловых обозначений. При этом к коммерческим обозначениям согласно Закону ФРГ «О товарных знаках» отнесены обозначения, которые используются в коммерческом обороте как имя, фирма или особое обозначение торгового заведения либо организации. Исключительное право на коммерческое обозначение возникает при наличии различительной способности этого обозначения. Надлежащий легитимированный носитель исключительного права на коммерческое обозначение (юридическое лицо или индивидуальный предприниматель) может предоставить российскому пользователю (коммерческой организации или гражданину, зарегистрированному в качестве индивидуального предпринимателя по российскому праву) в составе комплекса исключительных прав, в том числе исключительное право на коммерческое обозначение. И это, пожалуй, единственная возможность для российских предпринимателей быть субъектами права на коммерческое обозначение.

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

55

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

ÎÑÎÁÅÍÍÎÑÒÈ ÏÐÅÄÎÑÒÀÂËÅÍÈß ÇÅÌÅËÜ ÄËß ÖÅËÅÉ, ÑÂßÇÀÍÍÛÕ ÑÎ ÑÒÐÎÈÒÅËÜÑÒÂÎÌ,  ÇÀÊÎÍÎÄÀÒÅËÜÑÒÂÅ Н.А. ГЕЙТ, доцент кафедры государственного строительства и права РАГС при Президенте РФ [email protected] 12.00.03 –Гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право Рецензент доктор юридических наук, профессор, заведующая кафедрой земельного и экологического права РАП И.О. КРАСНОВА Аннотация. Проанализирован законодательный порядок предоставления земельных участков для строительной деятельности. Ключевые слова: строительство, административные меры, земельный участок, государственная и муниципальная собственность.

PECULIARITIES OF GIVING LAND PLOTS FOR AIMS OF CONSTRUCTION N.A. GEYT, assistant professor of state building and law department academy of state service under President of R F Annotation. Author analyses legal order of giving land plots for construction. Key words: construction, administrative measures, land plot, state and municipal property. ЗК и земельное законодательство детально развивают такие принципиальные правовые начала, как возможность иметь землю в частной собственности, признание и защита равным образом всех ее форм и беспрепятственное осуществление гражданских прав, связанных с пользованием и владением землей, в том числе использование земли в качестве пространственного базиса для размещения объектов строительства. Постановлением Правительства РФ от 10 марта 2000 г. № 221 утверждены Правила выдачи разрешений на строительство объектов недвижимости федерального значения, а также объектов недвижимости на территориях объектов градостроительной деятельности особого регулирования федерального значения. Строительство объектов недвижимости на территориях объектов градостроительной деятельности особого регулирования федерального значения подразумевает создание, реконструкцию, расширение, техническое перевооружение находящихся в частной, муниципальной, государственной и иных формах собственности зданий, строений, сооружений и их комплексов, осуществляемые за счет средств бюджетов субъектов Федерации, средств местных бюджетов и иных источников финансирования в соответствии со специальными правилами использования территорий, специальными государственными стандартами, градостроительными нормативами и правилами, особым порядком разработки, согласования и ут-

56

верждения градостроительной документации, а также специальными разрешениями на строительство объектов недвижимости, составляющих государственную тайну, и объектов военной инфраструктуры. В настоящее время рассматривается вопрос о внесении в эти нормативные акты соответствующих изменений, предусматривающих введение запретов на приватизацию, рыночной оценки участков при их приватизации (отчуждении) с учетом региональных и местных особенностей. Обеспечение развития общества в условиях ограниченности земли, особенно в отдельных регионах России (в основном в пригородных зонах крупных городов), обусловливает ограничение предельных размеров земельных участков, которые могут находиться в собственности граждан (в равной мере, как и на иных вещных правах). Такое ограничение может быть достигнуто как экономическими, так и административными мерами. К первым относится прогрессивное налогообложение той части земельного участка, которая превышает установленные размеры. Ко вторым – установление в законодательстве предельных размеров земельных участков, которые могут находиться в собственности граждан. Сегодня применяются последние. В земельном законодательстве предусмотрено установление на уровне субъектов Федерации и муниципальных образований предельных размеров земельных участков, предоставляемых гражданам для ведения крестьянского (фермерско-

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ го) хозяйства, садоводства, огородничества, дачного строительства, индивидуального жилищного строительства и личного подсобного хозяйства. Земельные участи, предоставляемые для целей, связанных со строительством, должны соответствовать определенным критериям. Для этих целей предоставляются земельные участки определенных категории и разрешенного использования, например земли населенных пунктов для жилищного строительства. Кроме того, земельный участок должен быть сформирован, т.е. его границы должны быть установлены на местности и описаны документально, а информация о нем занесена в государственный кадастр объектов недвижимости. Требования по установлению границ земельных участков определены ЗК, а также законодательством о землеустройстве. В соответствии со ст. 69 землеустройство проводится по инициативе уполномоченных исполнительных органов государственной власти, органов местного самоуправления, собственников земельных участков, землепользователей, землевладельцев или по решению суда. Для того чтобы быть объектом сделок, земельный участок должен пройти кадастровый учет согласно ст. 37 и Федеральному закону «О государственном кадастре объектов недвижимости». Как размер, так и целевое назначение земельного участка, а также иные его характеристики должны быть учтены как в едином государственном реестре земель, так и в едином государственном реестре прав на недвижимость. До 1 января 2010 г. не требовалось предоставления разрешения на строительство и акта о вводе в эксплуатацию объекта недвижимого имущества. В случае, если строительство дома началось после введения в действие ГрК, то разрешение на строительство получать необходимо. Разрешение на ввод объекта в эксплуатацию является основанием для постановки на государственный учет построенного объекта капитального строительства, внесения изменений в документы государственного учета реконструированного объекта капитального строительства. Предоставление земельных участков для строительства из земель, находящихся в государственной или муниципальной собственности, осуществляется с проведением работ по их формированию: �без предварительного согласования мест размещения объектов – осуществляется исключительно на торгах (конкурсах, аукционах) в соответствии со ст. 38 ЗК; �с предварительным согласованием мест размещения объектов – осуществляется в аренду, а в постоянное (бессрочное) пользование религиозным организациям для строительства зданий, строений, сооружений религиозного и благотворительного назначения – в безвозмездное срочное пользование на срок строительства этих зданий, строений, сооружений.

Предоставление земельного участка для строительства без предварительного согласования места размещения объекта осуществляется в следующем порядке: �проведение работ по формированию земельного участка: а) подготовка проекта границ земельного участка и установление его границ на местности; б) определение разрешенного использования земельного участка; в) определение технических условий подключения объектов к сетям инженернотехнического обеспечения и платы за подключение объектов к сетям инженернотехнического обеспечения; г) принятие решения о проведении торгов (конкурсов, аукционов) или предоставлении земельных участков без проведения торгов (конкурсов, аукционов); д) публикация сообщения о проведении торгов (конкурсов, аукционов) или приеме заявлений о предоставлении земельных участков без проведения торгов (конкурсов, аукционов); �государственный кадастровый учет земельного участка в соответствии с правилами, предусмотренными ст. 70 ЗК; �проведение торгов (конкурсов, аукционов) по продаже земельного участка или продаже права на заключение договора аренды земельного участка или предоставление земельного участка в аренду без проведения торгов (конкурсов, аукционов) на основании заявления гражданина или юридического лица, заинтересованных в предоставлении земельного участка. Передача земельных участков в аренду без проведения торгов (конкурсов, аукционов) допускается при условии предварительной и заблаговременной публикации сообщения о наличии предлагаемых для такой передачи земельных участков в случае, если имеется только одна заявка; �подписание протокола о результатах торгов (конкурсов, аукционов) или подписание договора аренды земельного участка в результате предоставления земельного участка без проведения торгов (конкурсов, аукционов). Предоставление земельного участка для строительства с предварительным согласованием места размещения объекта осуществляется в следующем порядке: �выбор земельного участка и принятие в порядке, установленном ст. 31 ЗК, решения о предварительном согласовании места размещения объекта; �проведение работ по формированию земельного участка; �государственный кадастровый учет земельного участка; �принятие решения о предоставлении земельного участка для строительства в соответствии с правилами, установленными ст. 32. Решение исполнительного органа государственной власти или органа местного самоуправления, предусмотренные ст. 29 ЗК, о предоставлении зе-

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

57

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ мельного участка для строительства или протокол о результатах торгов (конкурсов, аукционов) является основанием: �государственной регистрации права постоянного (бессрочного) пользования при предоставлении земельного участка в постоянное (бессрочное) пользование; �заключения договора куплипродажи и государственной регистрации права собственности покупателя на земельный участок при предоставлении земельного участка в собственность; �заключения договора аренды земельного участка и государственной регистрации договора при передаче земельного участка в аренду. Решение или выписка из него о предоставлении земельного участка для строительства либо об отказе в его предоставлении выдается заявителю в 7дневный срок со дня его принятия. Решение об отказе в предоставлении земельного участка для строительства может быть обжаловано заявителем в суд. Предварительное согласование места размещения объекта не проводится при размещении объекта в городском или сельском поселении в соответствии с градостроительной документацией о застройке и правилами землепользования и застройки (зонированием территорий), а также в случае предоставления земельного участка для нужд сельскохозяйственного производства или лесного хозяйства либо гражданину для индивидуального жилищного строительства, ведения личного подсобного хозяйства. Земельные участки для жилищного строительства из земель, находящихся в государственной или муниципальной собственности, предоставляются в собственность или аренду без предварительного согласования места размещения объекта. Продажа земельных участков для жилищного строительства или продажа права на заключение договоров аренды земельных участков для жилищного строительства осуществляется на аукционах, за исключением случая, установленного п. 27 ст. 38.1 ЗК. Предоставление земельного участка в аренду для индивидуального жилищного строительства может осуществляться на основании заявления гражданина, заинтересованного в предоставлении земельного участка. Органы местного самоуправления городских или сельских поселений информируют население о возможном или предстоящем предоставлении земельных участков для строительства. Граждане, общественные организации (объединения), религиозные организации и органы территориального общественного самоуправления имеют право участвовать в решении вопросов, затрагивающих интересы населения, религиозных организаций и связанных с изъятием, в том числе путем выкупа, земельных участков для государственных и муниципальных нужд и предоставлением этих земельных участков для строительства.

58

В приказе Минрегионразвития России от 11 августа 2006 г. № 93 «Об утверждении Инструкции «О порядке заполнения формы градостроительного плана земельного участка» предусмотрено, что в случае, если на земельный участок не распространяется действие градостроительного регламента или для земельного участка не устанавливается градостроительный регламент, информация о разрешенном использовании земельного участка, требованиях к назначению, параметрам и размещению объектов капитального строительства заполняется в соответствии с нормативными правовыми актами, принимаемыми уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, уполномоченными органами исполнительной власти субъектов Федерации или уполномоченными органами местного самоуправления в соответствии с федеральными законами. При этом указывается наименование органа (органов), издавшего акт, наименование вида акта и его название, дата подписания (утверждения) акта и его номер, наименование должности и фамилия лица, подписавшего акт. В случае, если на земельный участок распространяется действие градостроительного регламента или для земельного участка устанавливается градостроительный регламент, в строках и графах разд. 3, предназначенных для заполнения, вписываются слова «Заполнение не требуется». Действие градостроительного регламента не распространяется на земельные участки: �в границах территорий памятников и ансамблей, включенных в единый государственный реестр объектов культурного наследия (памятников истории и культуры) народов России, а также в границах территорий памятников или ансамблей, которые являются вновь выявленными объектами культурного наследия и решения о режиме содержания, параметрах реставрации, консервации, воссоздания, ремонта и приспособлении которых принимаются в порядке, установленном законодательством об охране объектов культурного наследия; �в границах территорий общего пользования; �занятые линейными объектами; �предоставленные для добычи полезных ископаемых. Градостроительные регламенты не устанавливаются для земель лесного, водного фонда, земель запаса, особо охраняемых природных территорий (за исключением земель лечебнооздоровительных местностей и курортов), сельскохозяйственных угодий в составе земель сельскохозяйственного назначения. В случае предполагаемого изъятия, в том числе путем выкупа, земельного участка для государственных или муниципальных нужд к акту о выборе земельного участка прилагаются расчеты убытков собственников земельных участков, землепользователей, землевладельцев, арендаторов земельных участков.

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

ÏÎËÈÒÈÊÎ-ÏÐÀÂÎÂÛÅ ÀÑÏÅÊÒÛ Ó×ÀÑÒÈß ÒÀÒÀÐÀÑÒÀÍÀ  ÎÁÑÓÆÄÅÍÈÈ È ÏÐÈÍßÒÈÈ ÊÎÍÑÒÈÒÓÖÈÈ ÐÔ (ïî ìàòåðèàëàì ðåñïóáëèêàíñêîé ïåðèîäè÷åñêîé ïå÷àòè)

А.В. ГОЛЫШЕВА, соискатель кафедры истории и политологии Российского государственного университета туризма и сервиса [email protected] 23.00.04 – Политические проблемы международных отношений, глобального и регионального развития 12.00.02 –Конституционное право; муниципальное право

Аннотация. 1993 г. ознаменовался бурными политическими событиями для России, среди которых особо следует выделить принятие Конституции РФ. Политическая позиция руководства Татарстана, направленная на заключение двустороннего договора с Россией, обусловила негативное отношение к проекту основного закона, по которому республика получала статус субъекта Федерации. Итогом противостояния Москвы и Казани стало заключение двустороннего договора 15 февраля 1994 г. о разграничении предметов ведения и взаимном делегировании полномочий между Россией и Татарстаном. Ключевые слова: исторический аспект, Россия, Татарстан, проект, конституция, договор, государство, республика, субъект, ассоциированный член.

POLITICAL AND LEGAL ASPECTS OF PARTICIPATION OF TATARASTAN IN DISCUSSIONS AND DECISION OF CONSTITUTION OF RUSSIA (BASED ON MATERIALS OF THE REPUBLICAN PERIODICALS) A.V. GOLYSHEVA, competitor of the Department of History and Russian Politics of State University of Tourism and Service Annotation. 1993 was marked by stormy political events in Russia, including notably the adoption of the new Russian Constitution. The political position of the leadership of Tatarstan, to conclude a bilateral treaty with Russia, has led to sharply negative attitude to the draft Basic Law, to which the Republic received the status of the subject of the Russian Federation. The result of confrontation between Moscow and Kazan was the conclusion of a bilateral treaty on Feb. 15, 1994 on the Delimitation of Jurisdictional Subjects and Mutual Delegation of powers between the Russian Federation and Tajikistan. Key words: historical aspects, Russia, Tatarstan, draft, constitution, treaty, state, republic, subject, Associate Member. Конец 1980х – начало 1990х гг. ознаменовался процессом обретения национальной независимости союзными республиками в составе СССР и суверенизацией национальных автономией РСФСР. Отмежевание союзных республик от союзного центра шло параллельно с дезинтеграционными процессами в России. Содержанием последних стал отказ некоторых национальных республик (Татарстана, Чечни) от подписания Федеративного договора с Россией. Особый интерес представляет позиция политического руководства Татарии, которая изначально была ориентирована на выстраивание отношений как с СССР, так и с РСФСР в качестве равноправного субъекта. С 1990 по 1991 г. оба центра – союзный и российский стремились сконструировать отношения с входящими в их состав национальными автономиями на договорных началах, в основе которых лежали положения

о разграничении полномочий между центральными властями и субъектами. После распада СССР позиция Татарстана осталась неизменной – выстраивание отношений с Россией на основе равноправного двустороннего договора. Основные положения Конституции Татарстана – путь выстраивания особых отношений с Россией. 6 ноября 1992 г. на XII сессии Верховного Совета Республики Татарстан была принята Конституция Республики Татарстан. Президент М. Шаймиев отметил, что республиканская «Конституция – первая в нашей истории, идущая от интересов республики. Она создавалась не по чьейлибо указке, а базировалась на волеизъявлении народа, выраженном в Декларации и на референдуме 21 марта 1992 года». 12 декабря 1992 г. был опубликован текст Конституции Республики Татарстан. В гл. 1 «Общественно

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

59

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ политическая система» разд. I «Основы государственного и общественного строя Республики Татарстан» был определен государственноправовой статус Татарстана как «суверенного демократического государства, выражающего волю всего многонационального народа республики. Суверенитет и полномочия государства исходят от народа». Государственный суверенитет был провозглашен «неотъемлемым качественным состоянием Республики Татарстан». В разд. III «Государственное устройство Республики Татарстан» зафиксировано право Татарстана самостоятельно определять свой государственноправовой статус, решать вопросы политического, экономического, социальнокультурного строительства. Законы Татарстана обладают верховенством на всей ее территории, если не противоречат международным обязательствам Татарстана (ст. 59). В ст. 61 Конституции Республики Татарстан зафиксировано положение, в соответствии с которым Татарстан был провозглашен «субъектом международного права, ассоциированный с Российской Федерацией – Россией на основе договора о взаимном делегировании полномочий и предметов ведения». После принятия Конституции Республики Татарстан позиция руководства Татарстана по принятию Конституции РФ заключалась в юридическом оформлении на конституционном уровне договорноправовых отношений между Россией и Татарстаном. Историкополитический процесс обсуждения проекта Конституции РФ. Концепция «ассиметричной» федерации. Большинство депутатов Верховного Совета Татарстана высказывались против участия представителей от республиканского парламента в выработке Конституции РФ, и 17 мая 1993 г., в день открытия очередной сессии представительного органа, были против участия в рассмотрении проекта. Однако выступление М. Шаймиева переломило ситуацию в пользу сторонников участия представителей республики в разработке Конституции РФ. Он отметил, что будет «последовательно отстаивать позиции Татарстана и других республик по проблемам государственного устройства федерации, конституировании взаимоотношений России и Татарстана»1. В формальноюридическом плане выстраивание государственноправовых взаимоотношений между Москвой и Казанью, по мнению политических лидеров Татарстана, должно было воплотиться во введение соответствующих норм в текст Конституции РФ. Так, председатель Верховного Совета Республики Татарстан Ф.Х. Мухаметшин, выступая на XVI сессии республиканского парламента 24 мая 1993 г., отметил, что Татарстан примет тот проект основного закона, который отразит произошедшие в республике политические и социальные перемены: «Первым шагом в этом направлении могло бы явиться скорейшее признание со стороны федеральных органов Российской

60

Федерации нового государственного статуса Республики Татарстан и включения в проект новой Конституции Российской Федерации отдельного положения о договорноконституционных отношениях на основе ассоциации, закрепленных в Договоре, двусторонних отношениях»2. Кроме того, Ф.Х. Мухаметшин подверг критике проект Конституции РФ, который не предусматривал права свободного выхода из нее государственных образований, входящих в ее состав: «Демократическое государство, тем более федеративное, каким является Россия, должно конституционно закрепить для составляющих ее государственных образований право добровольного вхождения в состав федерации и свободного выхода из нее. Опубликованные проекты не предусматривают такого механизма, что является отступлением, явным шагом назад в создание правового общества»3. В риторике татарского руководства прослеживалось стремление придать российской государственности конфедеративный территориальноадминистративный статус, предусматривающий право выхода из состава России. Политическая воля руководства Татарстана нашла свое юридическое воплощение в постановлении Верховного Совета Республики Татарстан от 25 мая 1993 г. «Об отношении к проектам новой Конституции Российской Федерации – России», в котором было отмечено: «Считать необходимым официальное признание со стороны федеральных органов власти Российской Федерации – России статуса суверенного государства Республики Татарстан и включения в проект новой Конституции Российской Федерации – России отдельного положения о договорноконституционных отношениях между Республикой Татарстан и Россией». Позиция властей Татарстана о необходимости кон-ф едеративногосударственных отношений с Россией отразилась в выступлениях представителей татарской интеллигенции со страниц ведущих периодических изданий Татарии. Так, И. Тагиров, отстаивал необходимость структурирования отношений России и Татарстана как равноправных субъектов признанием республики в качестве субъекта международного права, и подчеркивал, что «области России могли бы иметь закрепленные в Конституции широкие права, дающие им возможности для экономического и культурного строительства со своими соседями. И не только с ними, но и с иностранными государствами». В республике существует две точки зрения на проект Конституции РФ. Одна заключается в том, чтобы не принимать участия в конституционном процессе. Другая позиция настаивает на том, чтобы добиваться особых ассоциированных отношениях между Россией и Татарстаном, вытекающих из договора, положения о котором были прописаны в Конституции Республики Татарстан4. Политическое руководство Татарстана в лице Президента М.Ш. Шаймиева последовательно отстаива-

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ ло необходимость создания обновленной федерации на основе добровольного волеизъявления составляющих ее субъектов. При этом лидер Татарии в выступлении на сессии Верховного Совета РФ подчеркивал, что соглашение субъектов Федерации должно опираться только на те юридические документы, которые отражают их интересы. Таковым, по его мнению, должен являться Федеративный договор для субъектов, которые его подписали, «а в случае с Татарстаном – Конституция Республики Татарстан, в которой определена формула договорных отношений с последующим конституированием согласно постановлению Верховного Совета о введении в действие нашей Конституции»5. Татарстан настаивал на введение в Конституцию РФ права народа на самоопределение. Однако это положение после его введения было ограничено положением о праве на самоопределение в территориальных границах России. По мнению лидера Татарстана, в проекте Конституции РФ существовали положения, призванные закрепить правовой статус республики. Таковыми являлись примечания к ст. 10 и положения ст. 61 Конституции РФ, в которых подчеркивалась необходимость учета особого статуса отдельного субъекта Федерации. Однако идеи политического истеблишмента Татарстана об ассоциативном выстраивании отношений между республикой и Россией не получили юридического оформления, в связи с чем при окончательном принятии проекта делегация республики отказалась принимать участие в его обсуждении. Председатель Верховного Совета Республики Татарстан Ф.Х. Мухаметшин отметил, что «мы были вынуждены прекратить свою работу на этом совещании… чтобы потом избежать упреков в том, что данный проект был разработан с участием Татарстана». Мухаметшин в дополнение тезиса Шаймиева о добровольном учреждении федерации, входящими в нее членами, выдвинул тезис об «ассиметричной, мягкой федерации», которая учреждается снизу, и «каждый субъект берет на себя столько полномочий, сколько в состоянии осуществить». «Жесткая» модель федерации для Татарстана является неприемлемой6. Модель построения «гибкой, ассиметричной» федерации, по мнению спикера Татарии, должна выглядеть следующим образом. Республики признаются суверенными государствами. После этого они самостоятельно решают, как распорядиться своими прерогативами. Одни республики согласятся с набором предоставленных правомочий, другие сочтут, что их слишком много, третья группа (Татарстан, Саха – Якутия, Башкортастан, Чечня) потребую расширения своей компетенции7. В августе 1993 г. в Татарстане прошла научнопрактическая конференция «Федерализм – глобальное и российское измерение», на которой Председатель Верховного Совета Татарстана выступил с докладом «К новой, полноценной федерации».

В нем содержалась развернутая концепция «мягкой, ассиметричной федерации». По мнению Ф.Х. Мухаметшина, в основе национальногосударственного устройства СССР лежало неравноправное положение субъектов, входивших в ее состав: «Одни республики, став союзными, смогли сохранить лишь часть своих прав. Автономии же, оставшись в составе урезанной России, приобрели чисто номинальный государственный статус»8. В дальнейшем наблюдалась тенденция к урезанию прав автономных образований в составе России. Легитимной основой взаимоотношений между Россией и Татарстаном, по мнению Ф.Х. Мухаметшина, должен стать договор, который соответствует положениям ст. 61 Конституции Республики Татарстан. Татарстан не должен в одностороннем порядке передавать какиелибо полномочия России. Отношения должны строиться исключительно на равноправной основе. Следовательно, не допустимым является указание в Конституции РФ на то, что Татарстан является частью России, ибо хорошо известно, что часть не может быть равной целому. Для подлинного равноправия необходимо, чтобы договор заключался между самостоятельными целостностями». Двусторонний договор должен определить «степень союзности» между сторонами. Отношения между Россией и Татарстаном должны являть собой «новый тип взаимодействия наших государств… основываться на незыблемости принципов реального, а не формального полноправия9. Политические идеи руководства Татарии в отношении будущей модели взаимоотношений с Россией выходили далеко за рамки двустороннего формата договаривающихся субъектов. Политические руководители Татарстана предложили модель будущего устройства России, в основе которой лежала конфедеративная модель устройства федерации. Так, по мысли Ф.Х. Мухаметшина, все субъекты будущей федерации независимо от размеров, численности населения, территориальноадминистративного статуса, экономического потенциала являлись полноправными суверенными государствами. Все субъекты первоначально на добровольной основе должны были передать определенный объем полномочий и предметов ведения центру. Вектор процесса делегирования полномочий обозначен Мухаметшиным формулой «снизувверх», что означает добровольную передачу субъектами определенного ими объема государственноправовых полномочий: «Субъекты федерации выступают источниками образовавшейся федерации и ее суверенитета»10. Доминирующими отношениями внутри России между составляющими ее субъектами должны были стать координационные отношения вместо отношений соподчинения. Федерация не должна вести к ограничению суверенитета составляющих ее субъектов. «Главная цель объединения в единое федеративное

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

61

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ государство, – отмечал Ф.Х. Мухаметшин, – не установление подчиненности учредителей друг другу, а обеспечение более эффективного их функционирования и развития». Каждый субъект, входящий в состав России, должен сохранить свои специфические политикоправовые черты. «Для национальных республик, – указывал он, – это качество суверенной государственности, для административнотерриториальных единиц, не обладающих государственной суверенностью – качество учредителя федерации». «Ассиметричность» России трактовалась как дифференцированный подход к передаче полномочий субъектами центру в зависимости от их уровня развития. «Могут ли быть, – спрашивал Мухаметишин, – одинаковыми права у Карелии и Якутии, у Нижнего Новгорода и Республики Марий Эл? Безусловно! Однако права и полномочия (особенно экономические), передаваемые федеральным властям, будут, конечно же, разными. Они и сейчас фактически разные, только никто не хочет этого признавать»11. Татарские лидеры обосновывали необходимость добровольности объединения субъектов в федерацию историческими фактами. Советник Президента Республики Татарстан Р. Хакимов призывал обратиться к политическим актам 1918 г., «когда образовывалась Российская Федерация, непредвзято осмыслить их, и тогда можно естественным путем прийти к формированию федерации как добровольного союза, объединения ее субъектов»12. Представители политической элиты Татарии выступали против проекта Конституции РФ, который не отражал политической позиции Татарстана по поводу оформления договорноконституционных отношений с Россией. Вице-президент Республики Татарстан В. Лихачев отмечал, что главными недостатками проекта Конституции РФ являлось отсутствие, вопервых, принципа добровольности при создании федерации; вовторых, дефиниции федерации; втретьих, определения субъекта федерации. «И, наконец, одним из крупнейших недостатков я считаю, отсутствие закрепления за республиками статуса государств… Кроме того, право народов на самоопределение не обозначено как принцип построения федерации, что вызывает, мягко говоря, некоторое недоумение». Эта формулировка позволила бы республикам и другим субъектам повысить свой государственноправовой статус, а также дать «право на изменение характера отношений с центральными органами власти»13. Ф.Х. Мухаметшин, выступая с докладом по поводу годовщины принятия Конституции Республики Татарстан, отметил, что у проекта Конституции РФ мало шансов быть принятым на референдуме Татарстана14. Позиция Татарстана по отношению к проекту Конституции РФ стала знаковой для ряда автономных республик, которые усмотрели в ней возможность

62

повысить свой государственноправовой статус. Так, вицепрезидент В. Лихачев отметил, что «руководители некоторых республик, хотели бы, судя по ряду признаков, чтобы Татарстан стал их лидером в достижении максимальной государственной самостоятельности»15. Политические заявления руководителей Татарии по проекту Конституции РФ нашли свое выражение в решениях государственных органов власти. Так, 17 мая 1993 г. на открытии сессии Верховного Совета Татарстана большинство депутатов отказалось обсуждать проект Конституции РФ. Негативное отношение руководства Татарии к проекту Конституции РФ отразилось в политикоправовом акте – постановлении Верховного Совета Республики Татарстан от 26 ноября 1993 г., в котором отмечалось, что: �проект Конституции РФ, представленный Президентом РФ на всенародное голосование (референдум), не отражает последовательной позиции Татарстана в демократическом преобразовании федеративного устройства России; �считать целесообразным закрепить в проекте Конституции РФ статус Республики Татарстан с учетом законодательной инициативы Республики Татарстан, вытекающей из итогов республиканского референдума 21 марта 1992 г. и ст. 61 ее Конституции. «Республика Татарстан – суверенное государство, субъект международного права, ассоциированный с Российской Федерацией – Россией на основе Договора о взаимном делегировании полномочий и предметов ведения». Советник президента Татарстана Р. Хакимов заявил, что проект Конституции РФ носит унитарный характер, поскольку федерация должна создаваться снизу вверх на основе добровольного волеизъявления субъектов. Конституционный процесс в России направлен на создание нового государства. Однако Татарстан в соответствии с положениями собственной Конституции является суверенным государством и поэтому «не может участвовать в госстроительстве РФ»16. Президент Республики Татарстан М.Ш. Шаймиев 1 декабря 1993 г. отметил, что готовящийся к принятию проект – это «конституция унитарного государства, декоративно оформленная под федерацию, и об этом тоже надо честно и открыто говорить и не пытаться преподносить проект как документ демократического федерализма»17. Позиция руководства Татарстана во многом совпадала с общественным мнением жителей республики, которые 12 декабря 1993 г. бойкотировали выборы в Федеральное Собрание РФ и референдум по проекту Конституции РФ. На избирательные участки явилось 13,8%. Заместитель премьерминистра Республики Татарстан И.К. Хайруллин отметил, «что выборы в Федеральное Собрание РФ и референдум по Конституции РФ не состоялись ни в одном из округов Республики Татарстан»18.

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ По мнению Ф.Х. Мухаметшина, позиция большинства населения республики была обусловлена тем, что они «не увидели в проекте нового основного закона РФ юридического закрепления инициатив нашей республики, ее Президента, парламента и правительства по демократическому переустройству Российской Федерации». Главную причину игнорирования референдума и выборов Мухаметшин усмотрел в том, что из проекта Конституции РФ было исключено положение о суверенности республик – государств. «Они увидели в этом не что иное, как возврат к временам авторитаризма и усиления диктатуры центра»19. Двусторонний договор между Россией и Татарстаном: государственноправовой и исторический компромисс между сторонами. В период 1990–1993 гг. Татарстан занимал негативную политическую позицию по отношению к политикоправым и государственным инициативам, исходившим от центра. Руководство республики не пошло на подписание Федеративного договора, отказалось от участия в обсуждении проекта Конституции РФ на завершающем этапе обсуждения и последовательно настаивало на выстраивание особых, договорных отношений с Россией в качестве ассоциированного с ней государства. Конституции РФ и Республики Татарстан создавали легитимное поле для структурирования отношений между центром и республикой, основанных на взаимном делегировании полномочий. Об этом, в частности, говорил министр по делам национальностей С. Шахрай, отвечая на вопрос: «Как будут уживаться две Конституции – РФ и Республики Татарстан?». «Договор о разграничении предметов ведения и полномочий, – отмечал он, – единственная возможность снять противоречия двух Конституций. Потому что и в Конституции Татарстана такой договор упомянут, и Конституция РФ прямо предусматривает его заключение». Его предметом является не «особый статус Татарстана, а узкая сфера правового регулирования – разграничение предметов ведения и полномочий, взаимное их делегирование – это есть высшее проявление суверенности»20. 15 февраля 1994 г. был подписан Договор между Россией и Татарстаном «О разграничении предметов ведения и взаимном делегировании полномочий между органами государственной власти Российской Федерации и органами государственной власти Республики Татарстан». Подписание Договора сторонами стало возможным благодаря консенсусу по формулировкам его статей. Так, Президент РФ Б.Н. Ельцин отметил, что «в преамбуле документа записано, что Республика Татарстан как государство объединено с Российской Федерацией Конституцией РФ, Конституцией РТ и Договором о разграничении предметов ведения и взаимном делегировании полномочий. Республика Татарстан участвует в международных и внешнеэкономических отношениях».

Текст Договора был опубликован 17 февраля 1994 г. в центральной республиканской газете «Республика Татарстан». Этот документ стал беспрецедентным политикоправовым актом, не имеющим аналогов в национальной и международной юридической практике. Договор подвел черту под конституционным процессом начала 1990х гг., в котором находилась республика, и установил новый уровень отношений между Россией и Татарстаном. Была структурирована новая модель взаимоотношений между центром и одним из ее субъектов. М.Ш. Шаймиев отметил, что «договор юридически закрепил фактически пройденный Татарстаном путь становления государственности. Это реальность, с которой нельзя не считаться. Он не имеет аналогов в международной юридической практике, и его нельзя оценивать с позиций традиционной мысли: вошел Татарстан в состав России или нет. Мы предложили новый тип отношений с Москвой, новую модель построения федерации – как добровольный союз. Российская Федерация будет развиваться своим путем, не традиционным». Характер отношений между Россией и Татарстаном был определен Шаймиевым как симметричный, поскольку в нем были определены перечни исключительных полномочий России, республики и предметов совместного ведения21. Таким образом, процесс принятия Конституции Республики Татарстан шел с опережением аналогичных событий в России. Основной закон республики был принят раньше его общероссийского аналога, что привело к усилению влияния татарской политической элиты в лице Шаймиева, Мухаметшина, Сабирова, Лихачева среди населения республики, выступавшей против участия Татарии в принятии Конституции РФ и юридическом оформлении двусторонних отношений на основе равноправного двустороннего договора. В качестве идеологического обоснования необходимости оформления договорных отношений была выдвинута концепция «ассиметричной» федерации, в соответствии с которой за основу федеративного устройства государства предлагалось положить принцип объединения «снизувверх», т.е. объединение субъектов в федеративное государство на основе добровольного делегирования некоторых полномочий. По сути, речь шла о трансформации России из федерации в конфедерацию, так как будущее объединение предполагало не только добровольный вход, но и выход из ее состава. При этом объем переданных полномочий субъектами центру должен различаться в зависимости от их уровня социальноэкономического развития, исторических, геополитических и иных факторов. Неприятие руководством республики федерального конституционного проекта привело к его жесткой критике в республиканской периодической печати, формированию негативного общественного мнения и как следствие отрицательным результатам референдума по вопросу его принятия.

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

63

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Концепция «ассиметричной», мягкой федерации была неприемлема для центра, который отверг идеи Татарстана при обсуждении и принятии конституционного проекта, но пошел на компромисс с его политическим руководством. 15 февраля 1994 г. был заключен двусторонний Договор между Россией и Татарстаном о взаимном делегировании полномочий. Это соглашение стало итогом взаимных уступок Москвы и Казани, так как Конституция РФ была упомянута в качестве легитимной основы объединения с Россией наряду с Конституцией РФ и Договором о разграничении предметов ведения. Конституционный опыт Татарстана по мягкому интегрированию в единое федеративное пространство уникален тем, что республика получила ассоциированный статус в составе России, промежуточный между федеративным и конфедеративным правовым положением субъекта. Татарстан получил по договору значительно больший объем полномочий по сравнению с другими автономными республиками. В то же время прямое указание в договоре об объединении с Россией на основе Конституции РФ исключила возможность выхода его из состава России.

Сов. Татария. 1993. № 100, 101. Сов. Татария. 1993. № 103, 104. 3 Там же. 4 Сов. Татария. 1993. № 132–133. 5 Сов. Татария. 1993. № 142–143 6 Сов. Татария. 1993. № 144. 7 Сов. Татария. 1993. № 147–148. 8 Республика Татарстан. 1993. № 180. 9 Там же. 10 Там же. 11 Там же. 12 Известия Татарстана. 1993. № 125. 13 Известия Татарстана. 1993. № 96. 14 Республика Татарстан. 1993. № 223–224. 15 Известия Татарстана. 1993. № 125. 16 Известия Татарстана. 1993. № 146. 17 Республика Татарстан. 1993. № 241. 18 Республика Татарстан. 1993. № 250. 19 Республика Татарстан. 1993. № 252–253. 20 Вечерняя Казань. 1994. № 25. 21 Республика Татарстан. 1994. № 36. 1

2

ÏÐÀÂÎÂÛÅ È ÔÀÊÒÈ×ÅÑÊÈÅ ÀÑÏÅÊÒÛ POSSESSIO  ÑÈÑÒÅÌÅ ÐÈÌÑÊÎÃÎ ×ÀÑÒÍÎÃÎ ÏÐÀÂÀ  I–III ÂÂ.

М.А. ГОРБУНОВ, кандидат юридических наук, доцент кафедры теории и истории государства и права Российской правовой академии Минюста РФ [email protected]

12.00.01 – Теория и история права и государства; история учений о праве и государстве Аннотация. Анализируются правовые и фактические аспекты possessio (владения) в системе римского частного права в I–III вв. Конструкция possessio в системе римского частного права решало три круга вопросов: устраняло произвол третьих лиц по отношению к вещи; разрешало конфликты между собственником и фактическим обладателем вещи; определяло принадлежность вещи при отсутствии у нее собственника. В каждом из этих случаев огромное практическое значение имело определение вида владения (genera possessionum) того или иного лица. Ключевые слова:владение, объективное и субъективное владение, выделение незаконного или неправомерного владения, правовое основание владения

LEGAL AND FACTUAL ASPECTS «POSSESSION» IN THE SYSTEM OF ROMAN PRIVATE LAW IN I–III CENTURIES A.D. M.A. GORBUNOV PhD in Law, Associate Professor, Theory and History of State and LawCathedra Russian Law Academy, Ministry of Justice of Russian Federation Annotation. This article examines the legal and factual aspects of «possessio» (ownership) in the system of Roman private law in I–III centuries A.D. It is concluded that the design of «possessio» in the system of Roman private law solved three ranges of questions: eliminated the arbitrariness of third parties in relation to the thing; resolved conflicts between the owner and the beneficial owner of the thing; defined the ownership of the thing in the absence of its owner. In each of these cases the determination of the kind of ownership (genera possessionum) had the great practical significance. Key words:Possessio, corpus possessionis, animus possessionis, animus tenendi, ius singularum, iniustum possessionis, causa possessionis, genera possessionum

64

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ В основе правовой конструкции римского владения (possessio) лежало единство двух элементов: объективного (corpus possessionis) и субъективного (animus possessionis, animus tenendi)1. Что касается первого, объективного критерия владения (corpus possessionis, дословно – тело владения), то он в представлении римских юристов есть не что иное, как видимая всем окружающим или легко в некоторых случаях презимируемая принадлежность вещи конкретному лицу2. Принадлежность вещи конкретному лицу можно рассматривать как концентрированное выражение его интереса к использованию этой вещи, такому выражению интереса, который образует пространственную близость между лицом и вещью. Однако в представлении римских юристов одного corpus possessionis мало, важно, что бы в действиях лица, обозначившего принадлежность вещи, наличествовал второй элемент владения – animus possessionis, т.е. желание, твердая воля лица обладать вещью от собственного имени и использовать её максимально полно, как правило, по прямому назначению. Владение существует ровно столько, сколько существует и проявляется animus possessionis3. Владением будет считаться такой интерес лица по отношению к вещи, который отвечает двум моментам: он проявился в пространственной близости с вещью и, кроме того, проявляется постоянно и длительно и направлен на использование этой вещи по прямому назначению, от своего имени. Владение есть единство объективного и субъективного моментов, первый из которых может быть как кратковременным, так и долговременным, а второй, animus possessionis, – только долговременным, поскольку нет его – нет владения4. Несмотря на ясность и простоту правовой конструкции владения, его практическое установление в ряде случаев было сопряжено с некоторыми сложностями, которые касались главным образом случаев установления владения посредством рабов, либо посредством представителя, либо установления владения опекаемыми и подопечными, а также в некоторых других случаях, например владение беглыми рабами. Все эти ситуации предполагали некоторые отступления от вышеизложенной конструкции владения. Все подобные казусы разрешались на уровне юридических интерпретаций. Практика ставила вопрос о приобретении владения рабами и подвластными. Формулируя общую норму: «А приобретаем же мы владение через нас самих» (D.41.2.2), Павел тут же формулирует ius singularum: «Так же мы приобретаем владение через раба или сына, который нам подвластен, и, конечно, в отношении тех вещей, которые они удерживают по праву пекулия, даже не зная об их наличии, как определено Сабином, Кассием и Юлианом, поскольку считаются владеющими по нашей воле те, кому мы позволили иметь пекулий» (D.41.2.1.5). «Ведь не возникает сом-

нения, что даже через рабыню ты можешь приобрести владение», указывает он же (D.41.2.1.12). Классическое римское право исходило из того, что намерение владеть (animus possessionis) может быть у любого лица, способного к осознанному проявлению воли, пускай даже оно и не обладает способностью быть стороной в сделке, договоре или обязательстве. Так, раб не является правоспособным, подвластный сын – дееспособным, тем не менее их действия устанавливают corpus и animus possessionis на имя господина. Объясняя такое положение вещей, Папиниан пишет: «Был задан вопрос: почему владение приобретается через рабов по праву пекулия, не знающими о таком приобретении владения господами рабов? Я сказал, что это принято для практической пользы в качестве исключительной нормы для того, что бы господа не принуждались тотчас исследовать способы и основания приобретения имуществ, входящих в состав пекулия; но, однако, этот способ приобретения не распространяется настолько далеко, чтобы считалось, что владение приобретается одним намерением. Ведь, если чтолибо приобретается не по праву пекулия, конечно, необходимо, что бы господин знал об этом приобретении, однако тело владения устанавливается рабом» (D.41.2.44.1). Однако этого не происходит автоматически, поскольку во внимание принимается их воля. «Впрочем, и тот, посредством кого мы хотим владеть, должен быть таков, чтобы он имел осознание факта владения. И поэтому, если ты послал безумного раба, чтобы через него ты чемто завладел, то из этого не следует, что ты приобрел владение», указывает Павел (D.41.2.1.910). Он же добавляет: «То, что мы сказали о рабах, обстоит таким образом только в том случае, если они сами захотят приобрести для нас владение. Ведь, если ты прикажешь своему рабу владеть, и он войдет во владение с тем намерением, что он захочет приобрести его не для тебя, но скорее для Тиция, тобой владение не приобретено». «Владение приобретается нами через поверенного, опекуна или попечителя. Но когда они приобретут владение от своего имени не с тем замыслом, что бы только оказать нам услугу, они не могут приобрести владение для нас» (D.41.2.1.1920). Иное дело если владение устанавливается безумным. В этом случае неважно, есть ли он лицо своего права или подвластный. Ведь в любом случае у него не может быть animus possessionis, а без него нет и владения. Павел пишет: «Безумный и малолетний без соизволения опекуна не могут начать владеть, поскольку они не имеют воли к обладанию, хотя бы телесно они сами теснейшим образом соприкасались с вещью, как, например, если ктолибо спящему положит чтолибо в руку. Но малолетний с соизволения опекуна начинает владеть. А Офилий и Нервасын утверждают, что даже без соизволения опекуна малолетний может начать владеть. Ведь владение относится к факту, а не к праву. Эта сентенция может быть

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

65

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ принята, если они будут такого возраста, что осознают свои действия» (D.41.2.1.3). Полностью правомерным образом corpus possessionis может возникнуть только в двух случаях: путем occupatio (т.е. захвата) вещи, у которой нет другого владельца, и путем traditio (т.е. путем правомерной передачи) вещи от одного владельца к другому. Если occupatio и traditio, т.е. установление фактического господства над вещью, носят юридически бесспорный характер, то говорят о законном владении вещью (iustum possessio). Примером юридически бесспорной traditio может служить передача собственником вещи своему другу во временное владение, бесспорной occupatio – захват действительно бесхозной вещи, скажем, захват зверя на охоте. Очевидно, что этот вид владения большого практического значения не имеет. Ведь в случае occupatio он, как правило, приводит к возникновению собственности, что само по себе способно устранить притязания на вещь третьих лиц. В случае traditio владение основано на прямом волеизъявлении собственника, поэтому конфликта между ним и владельцем в большинстве случае не возникает. В отношении этого вида законного владения Павел указывает: «Видов владения (которые возникают на основании tradition) столько же, сколько и оснований приобретения того, что нам не принадлежит, как то: владение в качестве покупателя, в качестве получившего дар, в качестве легатария, в качестве получившего вещь в составе приданного, в качестве наследника, в качестве получателя раба, выданного в рамках нокзальной ответственности, в качестве владеющего вещью, как своей, как, например, в отношении тех вещей, которые мы приобретаем на суше и в море или захватываем у врагов или которые мы сами вырастили, как это обычно происходит в природе вещей» (D.41.2.3.21). Гораздо большее практическое значение имеет выделение незаконного или неправомерного владения – iniustum possessionis, при котором «тело владения» возникает не совсем правомерным образом либо вообще противоправно. Оно возникает во всем множестве тех случаев, где у фактического обладателя вещи объективно отсутствует causa possessionis, т.е. правовое основание владения. Так, правовое основание всегда будет отсутствовать у лица, которое ошибочно, будучи введенным в заблуждение, купило вещь у вора. Оно будет отсутствовать и у самого вора, а равно у скупщика краденного, у лица, присваивающего потерянную вещь, и т.д., словом, у всех тех лиц, которые по факту оказались с вещью, но без какоголибо правового основания. Однако в зависимости от осведомленности такого владельца о наличии или отсутствии правового основания Павел выделяет владельцев незаконных, но добросовестных (ut possideatur aut bona fide), и незаконных недобросовестных (possideatur aut non bona fide)5. Первые на момент установления corpus possessionis не знают о том, что правовое основание отсутствует,

66

вторые достоверно знают об этом. Таким образом, объективно обозначенное неправомерное владение iniustum possessio в зависимости от субъективной осведомленности владельца о правовом основании также подразделяется на два вида. Что касается правового положения и тех, и других перед третьими лицами, то их положение одинаково. Любой владелец, даже незаконный недобросовестный может удерживать вещь против любых притязаний третьих лиц, а иногда и против собственника вещи. Такое удержание вещи любой владелец мог осуществить путем получения владельческого интердикта, вчиняемого против любого третьего лица. Этим достигались, вопервых, цель «погашения» произвола лиц по отношению к вещи со стороны третьих лиц; вовторых, цель создания предпосылок для защиты собственником своих прав на вещь. Даже укравший вещь вор может вчинить владельческий интердикт любому третьему лицу, которое по факту пытается завладеть краденой вещью. Логику такого положения вещей объясняет Павел: «Ибо всякий владелец тем самым, что он является владельцем, имеет больше прав, чем тот, кто не владеет» (D.43.17.2). Его дополняет Венулей: «В отношении третьих лиц даже порочное владение обычно дает преимущество» (D.41.3.53). Суть мысли Павла в том, что закрепляя на некоторое время принадлежность краденой вещи за вором, правопорядок в конечном счете не страдает. Действительно, вор не имеет права на чужую вещь. Однако, вопервых, для того чтобы получить интердикт он должен будет назвать свое имя, а это придаст огласке факт принадлежности украденной вещи именно ему. Как правило, ни один вор в этом не заинтересован. Вовторых, уничтожаются предпосылки для произвольных действий сторон, пытающихся захватить вещь друг у друга. Втретьих, не согласный с интердиктом собственник вправе доказывать свое право на вещь в рамках искового производства. И полученный вором интердикт «облегчает» собственнику эту задачу. Ведь получив интердикт, вор автоматически маркирует факт владения чужой вещью. Следовательно, при вчинении виндикационного иска этот факт не нужно доказывать собственнику, вор это сделал за него. К тому же, за необоснованное получение интердикта вор заплатит в пользу собственника вещи значительный штраф. Что касается положения добросовестного и недобросовестного владельцев по отношению к собственнику вещи, то их положение различалось. Так, что касается добросовестного владельца6, то по общему правилу все плоды и доходы, полученные от вещи за все время ее использования, но до момента litiscontestatio, всегда оставались ему, собственнику возвращалась вещь, но из плодов только те, что получены после засвидетельствования спора7. Недобросовестный владелец должен был возвратить собственнику не только вещь, но и все плоды и доходы,

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ полученные от нее, как до, так и после засвидетельствования спора. Более того, он был обязан возместить стоимость даже неполученных им самим плодов, при условии, что их мог бы извлечь сам собственник вещи, если бы вещь находилась у него8. Что касается понесенных на вещь затрат, то добросовестный владелец имел право потребовать от собственника возмещения не только необходимых затрат, но и затрат целесообразных, которые не были необходимы, но реально увеличили стоимость вещи либо ее возможность приносить доход. Все они возмещались, если были сделаны им до момента засвидетельствования спора. Недобросовестному владельцу не возмещалось вообще ничего из сделанных затрат. Добросовестный владелец имел право ius tollendi, т.е. мог отделить от возвращаемой собственнику вещи сделанные им приращения, если при этом не ухудшалось качество вещи; недобросовестный владелец этого права не имел. Добросовестный владелец имел возможность приобрести вещь по давности владения (хоть и в редких случаях)9, недобросовестный владелец ссылаться на давность владения не мог10. Добросовестный владелец никогда не отвечал за случайную гибель вещи, его ответственность перед собственником наступала лишь при наличии умысла. Недобросовестный владелец практически всегда отвечал перед собственником, даже за случайную гибель вещи, не говоря об умысле или небрежности. Таким образом, значение possessio в имущественном обороте было велико. Оно решало три круга вопросов: «гасило» произвол третьих лиц по отношению к вещи; разрешало конфликты между собственником и фактическим обладателем вещи; определяло принадлежность вещи при отсутствии у нее собственника. В каждом из этих случаев практическое значение имело определение вида владения (genera possessionum) того или иного лица. В классическом римском праве вид владения определялся только одним признаком – наличием или отсутствием правового основания владения вещью. Правовое основание владения (causa adquirendi, causa possessionis) понималось римскими юристами как степень правомерности возникновения corpus possessionis. 1

Муромцев С.А. Избранные труды по римскому и гражданскому праву. М., 2004. С. 504–740; Синайский В.И. История источников римского права. Варшава, 1911; Хвостов В.М. Система римского права. М., 1908; Грим Д.Д. Лекции по догме римского права. М., 2003; Ефимов В.В. Лекции по истории римского права. СПб., 1898; Кофанов Л.Л. Lex и Ius: возникновение и развитие римского права VIII–III веках до н.э. М., 2006; Савиньи К.Ф. Обязательственное право. М., 1876; Bonfante P. Corso di diritto romano. Roma, 1928. Vol. 1–9; Brinz A. Lehrbuch der Pandekten. Erlangen, 1879. Bd. 1–3; Барон Ю. Система римского гражданского права : в 6 кн. СПб., 2005; Дернбург Г., Бирман И. Пандекты : пер. с нем. А.Ю. Блоха, А.Я. Гальперна. Т. 1. Ч. 2: Вещное право /

под ред. А.Ф. Мейендорф ; 6е изд., испр. СПб., 1905. 2 Суть этого элемента точно передает Павел, который цитирует Лабеона: «Владение было названо, как говорит и Лабеон, от места оседлости как место жительства, так как оно естественно удерживается тем, кто на нем поселяется, что погречески называется «катохе» (дословно задержание, захват)» (D.41.2.1). 3 Как точно указывает Павел: «При утрате владения также надо обращать внимание на намерение того, кто владеет. Поэтому, если ты будешь находиться в поместье и, однако, откажешься владеть, ты тотчас утратишь владение. Итак, владение может быть утрачено и одним только намерением, хотя не может быть приобретено только им (D.41.2.3.6). 4 «И мы приобретаем владение физически (corpus) и намерением (animus), а не только лишь намерением или только физически», – отмечает Павел(D.41.2.3.1). 5 Павел: «Или даже единственный вид владения может быть разделен на две разновидности так, что владение осуществляется или добросовестно, или недобросовестно» (D.41.2.3.22). 6 Модестин: «Считается, что добросовестным покупателем является тот, кто не знал, что данная вещь чужая, или считал, что тот, кто продал ему вещь, имеет право продажи, например он является поверенным или опекуном» (D. 50.16.109). 7 Юлиан: «Добросовестный покупатель произвел посев, и до того как он собрал плоды, он узнал, что имение является чужим; спрашивается: делает ли он плоды своими по праву их извлечения? Я ответил: в отношении извлечения плодов добросовестный покупатель должен быть признаваем таковым, пока имение не будет отсужено; ибо и чужой раб, которого я добросовестно куплю, до тех пор приобретает для меня, используя мое имущество или свой труд, пока он не будет отсужен от меня» (D.25.1.25.2). 8 Папиниан: «Если у недобросовестного владельца истребуется по суду корабль, то должна быть произведена денежная оценка и доходов от него, как это обычно делается в отношении трактира или сдаваемого внаем места… Как известно, когда дело идет об оценке плодов, то следует вообще обращать внимание не на то, извлек ли плоды недобросовестный владелец, но на то, мог ли извлечь плоды истец, если бы он имел владение. И это мнение одобряет Юлиан» (D.6.1.62). 9 Гай: «Также владение чужим поземельным участком может ктолибо приобрести без насилия, когда имение или вследствие нерадения хозяина остается без владельца, или потому, что хозяин отсутствовал в течение долгого времени. Добросовестный владелец, получив во владение чужое имение, может приобрести и собственность путем давности, и хотя лицо, которое приобрело бесхозяйное владение, узнает, что имение чужое, то всетаки это нисколько не мешает добросовестному владельцу пользоваться давностью, так как отвергнуто мнение юристов, допускавших возможность воровства недвижимости» (D.I.2.51). 10 Павел: «Тот, кто сознательно купил чужую вещь, владеет в качестве покупателя, хотя по давности владения не может приобретать право собственности» (D.41.4.2.1).

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

67

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

ÈÑÒÎÐÈ×ÅÑÊÈÅ ÝÒÀÏÛ ÐÀÇÂÈÒÈß ÀÄÌÈÍÈÑÒÐÀÒÈÂÍÎ-ÏÐÀÂÎÂÎÉ ÍÀÓÊÈ

В.Ю. ДИБЕЛЬ, соискатель кафедры административного права Московского университета МВД России, заместитель начальника кафедры административного права Московского университета МВД России 12.00.14 – административное право; финансовое право; информационное право Научный руководитель доктор юридических наук В.А. ЮСУПОВ

Аннотация. Зарождение административного права началось с камерального права. С развитием государства, а также отношений между людьми оно превращается в полицейское право с последующем этапом формирования в Административное право. Определеныл характерные признаки развития административноправовой науки, ее основная цель – обслуживание ст. 2 Конституции РФ Ключевые слова: административное право, общественноправовые отношения, полицейское право, правовой статус, административнопроцессуальное право, государственноправовая охрана.

HISTORICAL STAGES OF DEVELOPMENT OF AN IS ADMINISTRATIVE-LEGAL SCIENCE V.JU. DIBEL’ competitor of a scientific degree at the department of administrative law of the Moscow university of the Ministry of Internal Affairs Russia, the Deputy chief of the department of administrative law of the Moscow university of the Ministry of Internal Affairs of Russia Annotation. The history of development of the Russian administrative law allows to draw a conclusion that administrative law origin has begun with «the Cameralistic law». With state development, and also human relations it turns to «the Police law» with the subsequent a formation stage in “Administrative law”. The author has defined characteristic signs of development of an is administrativelegal science, its main objective service of second article of the Constitution of the Russian Federation «the Person, its rights and Freedom are supreme value. A recognition, observance and protection of the rights and freedom of the person and the citizen – a state duty».

Key words: administrative law, sociallylegal relations, the police law, legal status, an administrative procedural law, stateright protection. Проблемы развития административноправовой отрасли права неразрывно связаны с развитием государства. Характеризуя современное состояние дискуссии по вопросу административного права и процесса, необходимо обратить внимание на историческое развитие этого направления науки. Истоками возникновения административного права до 1922 г. служили камеральное право, полицейское право, государственное право. камеральное право – право, которым регулировалось дворцовое хозяйство (пока казна монарха и казна государства не были разделены). После обособления монаршей и государственной казны регулирование камерального права было представлено

68

двумя элементами: дворцовым хозяйством и государственным хозяйством. Камеральное право выступало комплексным (универсальным) правовым образованием, предметом регулирования которого выступали отношения, возникавшие в разлных сферах: финансов, экономики, хозяйственной, управления и др. Полицейское право, выделившись из камерального права, на первых этапах в качестве объекта своего интереса воспринимало все внутреннее управление. Затем был предложен новый взгляд на содержание полицейского права, согласно которому в качестве предмета его регулирования воспринимались только общественные отношения по защите об-

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ щества от опасностей. Полицейское право становится охранительным правом. Политикоправовые отношения перестают восприниматься как объект полицейскоправового регулирования. Как отмечает Ю.Н. Старилов содействие благосостоянию общества не должно было быть делом полиции, как это считалось ранее1. Новый взгляд на содержание предмета регулирования полицейского права стал предпосылкой, трансформации его в административное право. Такая необходимость возникла в связи с тем, что полицейское право перестало обслуживать комплекс управленческих отношений. Напрашивалось новое понятие, которое охватывало бы и охранительные, и позитивные отношения, возникающие в сфере государственного управления. Для реализации этой задачи возникла необходимость востребовать административное право. Перерождение полицейского права в административное способствовало возникновению теории разделения власти и развитию идей правового государства. Выделение исполнительной власти как элемента государственной власти послужило предпосылкой появления качественно новой сферы, в пределах которой возникают отношения, регулируемые нормами административного права. Это сфера функционирования исполнительной власти. Теория разделения власти стала предпосылкой материализации административного права. Сама идея правового государства сконцентрировала научную мысль на установление власти закона над управлением. Поставленная задача предполагала стремительное развитие административного права. Ю.Н. Старилов отмечает: «С превращением тоталитарного «полицейского» государства в буржуазное правовое государство и благодаря идеям Просвещения и Великой Французской революции возник новый взгляд на административное право: управление должно основываться на законе; оно осуществляется при непременном учете прав и обязанности граждан по отношению к государству и его органам; административные положения не могут изменяться, как это было раньше»2. С появлением государственного права стремительно стали развиваться отдельные отрасли государственноправовой науки, привнеся «в сферу науки государственного управления категории управления, т.е. материю, составляющую предмет управления»3. Развитие государственноправовых взглядов на управление не всегда способствовало формированию системного взгляда на нормы, регулирующие управленческие отношения, а значит, не обеспечивало познание административноправовой материи. Путем использования юридического метода исследования была решена проблема статуирования административного права. Такой метод «…был на-

правлен на создание административного права путем выявления присущих ему собственных правовых институтов; он стремился познать их в глубину и систематизировать их. Этот метод способствовал всестороннему познанию административной жизни и на этой основе приданию ей правового порядка. В итоге юридический метод выработал понятие «система» и «общее учение» административного права, которые, в свою очередь, обосновали самостоятельность правовой дисциплины и обеспечили ее дальнейшее развитие4. Определение принадлежности административного права осуществлялось под непосредственным влиянием политической организации власти, фундаментальных теоретических конструкций, либеральных идей и взглядов, возникших в то время. На развитии административного права закономерно сказалось движение тоталитарных начал к идеям правового государства. Указанная отрасль проделала путь от восприятия в качестве предмета своего интереса фактического, не ограниченного правом, администрирования власти на начальном этапе до реального правового наполнения своего содержания. Назначение административноправовых норм стало выражаться в формуле «административно правовой контроль за исполнительной властью». В этих условиях регулирование отношений между исполнительной властью и иными субъектами (физическими и юридическими лицами, образованиями, имеющими общественную природу) приобретает общественный характер. В движении от правовой стремительности к правовой концепции происходило развитие административного права. Необходимо признать вечный характер такого движения, поскольку право призвано отражать, с одной стороны, реальность жизни (а они, как известно, находятся в состоянии постоянного движения), – с другой, актуальное состояние административноправовой регламентации. Обоснованный вывод является свидетельством осуществления научных поисков, направленных на обеспечение жизненного развития административно правового регулирования, оптимальной систематизации административноправовой материи, повышения активности правоприменительной деятельности, в частности развитие такого важного административноправового института, как государственная регистрация, лицензирование. Предшественником административного права было полицейское право. Изучение полицейскоправовых источников – важная предпосылка понимания современного состояния и перспективы развития административноправового цикла. Изучение полицейскоправовых источников выступает важной предпосылкой понимания современного состояния и перспективы развития административного права. Трансформация полицейского права в административное продиктована идеями правового государства,

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

69

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ движением от тоталитаризма к основанному на праве контролю за властью. Одним из первых ученых, посвятивших много научных трудов полицейскоправовой проблематике, был И.Е. Андриевский; в 1870 г. в СанктПетербурге им был издан учебник полицейское право. В нем отражены три структурных элемента: право, наука и полицейская деятельность (речь идет о полиции безопасности). Андриевский теоретически обобщил и предложил нормативноправовой взгляд на полицейскую деятельность по обеспечению безопасности. Работа И.Е. Андриевского имеет криминологическую направленность. Речь идет о предупреждении полицией «опасностей, могущих явиться от злой воли человека», и о предупреждении и удалении опасностей, «не зависящих прямо от человеческой воли». В развитие дисциплины полицейского права заметный вклад внес П. Шеймин. В 1892 г. ученый выделил административную юстицию в качестве самостоятельной части дисциплины, что означало усиление правового элемента в полицейском праве. В качестве предмета регулирования отраслевых норм было обозначено управление. Полицейскоправовая идеология была подведена к административному праву. В основе административноправовых норм выступали управленческие отношения, воспринимаемые как объект административноправового регулирования. Весомый вклад в развитие науки административного права принадлежит И.Е. Тарасову. В его науки полицейского права им представлены элементы, которые впоследствии составили концептуальную основу и системное построение административного права. По мнению Тарасова, полицейское право должно охватывать три структурных элемента – введение, общую и особенную части. И.Е. Тарасов рассматривает основные понятия, историю учений и учреждений. В Общей части представлена характеристика субъектов власти (исполнительной и принудительной) и мерами «обеспечения правильности и закономерности в полицейской деятельности». Последняя группа мер подразделяется на предупредительные и репрессивные. Особенная часть полицейского права представлена вопросами управления в разных сферах: безопасности (меры безопасности относительно людей, относительно предметов и животных, относительно стихийных сил природы, относительно опасности по характеру своему смешанного происхождении); просвещение (элементарное образование, ученое образование, профессиональное образование, дополнительные учреждения и внешкольное обучение); сообщения (пути сообщения, почта, телеграф, телефон); обращения (меры, вес и деньги, кредит, кредитные и ипотечные учреждения, торговля, торговая

70

политика и учреждения); производство (добывающая промышленность, сельское хозяйство, обрабатывающая промышленность); распределение (доли народного дохода); потребление (соединение потреблений и общественная самодеятельность). И.Е. Тарасовым была предложена классическая структура административно права, которая и сегодня сохраняет свою актуальность. Информация представлена и в общей части курса науки административного права. Он выделил составляющие полицейской деятельности: позитивную (исполнительнораспоря-дительная) и принудител ьнорепрессивную. Особенная часть представлена позитивными управленческими отношениями. Важна заслуга И.Е. Тарасова в разработке принудительноправового аспекта полицейского права. Большое значение имеет его научный труд «Личное задержание как полицейская мера безопасности», представленный в двух частях общим объемом более 630 страниц. Первая часть была издана в Киеве в 1875 г., вторая – в Ярославле в 1886 г. Сокращенный вариант полицейского права предложен М.К. Полибиным. Кроме доктринальной части, в его курсе представлены еще две части – «Меры полицейского принуждения» и «Административная юстиция». Этот подход подчеркивает правовое содержание полицейского права. Завершением трансформации полицейского права в административное следует считать издание в 1917 г. учебника А.И. Елистратова «Основные начала административного права», который внес неоценимый вклад в науку об административном праве. Елистратов концептуально систематизировал курс «Административное право». В настоящее время Общая часть современного административного права повторяет Общую часть административного права Елистратова. По мнению Елистратова, в рамках Общей части административного права должны изучаться, кроме общих доктринальных положений, посредством которых осуществляется общая характеристика административного права, публичноправовые акты, общая система административных учреждений, защита публичного права. В структуре Общей части административного права он подразумевает следующие уточнения: «После общей характеристики административного устройства в иностранных государствах рассматривается устройство русских правительственных учреждений»5. Сконцентрированное внимание А.И. Елистратова на исследовании природы и признаков, а также теории исполнительной власти не случайно. Указом Президента РФ от 9 марта 2004 г. дан старт административной реформе, типологизации органов исполнительной власти. В настоящее время исполнительная власть представлена тремя типами органов: министерствами (они нормотворчествуют); государственными службами (осуществляют контроль

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ и надзор); агентствами (оказывают услуги). На основании выводов Елистратова отношения власти между правящими и управляемыми, не урегулированные правом, нельзя признавать правоотношениями. В процессе перехода от системы властеотношений к системе правоотношений осуществляется переход полицейского права в административное право. Такой переход от деятельности к правоотношениям является моделью движения в сторону правового государства. Концептуальный взгляд на структуру административного права позволил А.И. Елистратову предложить структуру Особенной части административного права, в основе которой лежали отрасли управления, материализуемые исполнительной властью. В рамках Особенной части необходимо изучить: «а) личные права, обеспечивающие человеку известную сферу свободы от административного, а частью от всякого государственного вмешательства; б) вещные права, дающие административному учреждению вещную основу для осуществления лежащих на нем публичных функций (права в отношении так называемого финансового и административного имущества), а гражданам необходимое расширение и обеспечение их личной свободы (право в отношении вещей общего пользования), образуют институты публичного вещного права; в) обязательственное публичное право составляет, с одной стороны, права граждан на определенное действие со стороны администрации (право публичных служб в тесном значении этого слова), и с другой – права административных учреждений на определенные действия граждан (повинности и налоги)»6. В результате все административное право (в том числе Особенная часть) смоделировано А.И. Елисьратовым на институциональной основе. Такая концепция построения отрасли имеет несомненные достоинства, которые позволяют оставаться в правовом поле при изучении административного права. Признание особенностей процессуального права появляется в научной литературе примерно с начала ХХ в. Так, применительно к гражданскому праву указывалось, что оно является частным, в то время как гражданский процесс – публичным институтом7. В 1922–1928 гг. идеи административного права, но уже на базе нормативных правовых актов советской России, развивают А.И. Елистратов, М.Д. Загряцков, В.Л. Кабалевский и некоторые другие авторы. Круг вопросов, ставший предметом интересов советского административноправовой науки, и круг вопросов, изучаемых в рамках дисциплины «Административное право», основывался на наработках дореволюционной административноправовой науки. А.И. Елистратов в 1929 г. характеризует правозащитное наполнение советской системы управления. Он полагает, что советское административное право «использует и приспосабливает правовые формы к

текущим потребностям строительства и администрирования, но в фетиш их не возводит. Предрассудок насчет безусловного характера прав и свобод ему чужд»8. В 1927 г. ученый в области советской юриспруденции Е. Пашуканис дает обзор литературы по административному праву. По его мнению, современные административисты не в состоянии находить «новую точку зрения, отвечающую нашей революционной эпохе и задачам пролетарского государства»9. Окончательный развал административного права был реализован в 1928 г., когда в результате реформы юридического образования из учебных и научных планов исчезают государственное, административное и финансовое право. На этом этапе государственное и административное право находились в стадии самоопределения и продолжали сохранять тесные связи. В результате отход от теории разделения власти способствовал абсолютизации монополии государственной власти. В таких условиях приобретал смысл запрет на любое обращение к государственной власти, в том числе исполнительной. И административное, и государственное право в силу вышеуказанных причин подверглось уничтожению. В результате и государственное, и административное право, обладая прочными внутренними связями, а самое главное имея непосредственное отношение к государственной власти, оказалось под запретом. Государственная власть отгородилась от научной мысли и приняла все существовавшие в то время меры для исключения формирования широкой социальной базы, имевшей представление о правовых механизмах функционирования государственной власти. В то время происходила ломка старого режима, что было связано с царской Россией. Достаточно вспомнить слова из «Интернационала»: «Весь мир насилия мы разрушим до основания, а за тем мы наш, мы новый мир построим…». Институт государственной (чиновничей) службы, административное право, административной юстиции, административной ответственности попали под общий каток революционного порядка. Репрессия административного права в 1917 г. была элементом борьбы за новую общественную формацию. Направленные репрессии в 1928 г. дисциплин, имеющих непосредственное отношение к государственной власти, были нацелены на формирование механизмов, обеспечивающих верховенство не только и не столько самой власти, сколько личной власти руководителей. Ликвидации административного права как науки способствовала коммунистическая теория об отмирании права «в период строительства социализма». На совещании по вопросам науки советского государства и права в 1938 г., было осуществлено восстановление науки «административное право».

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

71

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Первый учебник административного права был издан в 1940 г.10, где была предложена система административного права, представленная Общей и Особенной частями. Вынужденный возврат не предполагал развития идей правового государства. Основное внимание уделялось изучению исполн ительнораспорядительных органов государства (изучению системы и структуры этих органов отводилось значительный объем учебного времени). Правоотношения между указанными органами и иными субъектами, прежде всего с гражданами, не были восприняты как основной объект внимания административного права. Для власти изучение такого рода правоотношений представляло определенную угрозу, и по этому они оказались не востребованы в качестве предмета изучения административного права. Вышеназванный учебник является фундаментом изучения административного права в период развития социализма. В 1972–1982 гг. издается учебник «Советское административное право» в шести томах. В состав редакционной коллегии вошли авторитетные ученые – административисты того времени – Ю.М. Козлов, Б.М. Лазарева, А.Е. Лунева и М.И. Пискотина. Учебник представлял собой панораму административного права. В 1990-х гг. известные представители административного права опубликовали учебники административного права, которые не содержат традиционной Особенной части. Отход от традиционного двукомпонентного (Общая и Особенная части) учебника впервые был осуществлен известным авторитетом в административно-правовой науке Д.Н. Бахрахом. Он предложил структуру, базирующуюся исключительно на административноправовом материале. Традиционная Особенная часть административного права даже не обозначена11. Такая структура сохранялась и в последующих изданиях учебника, в том числе в тех, которые написаны в соавторстве12. Следующим ученым, который отказался от Особенной части дисциплины административного права, был Ю.А. Тихомиров13. Или был сделан шаг в сторону юридизации дисциплины «Административное право». Предложенная Тихомировым концепция дисциплины последовательно проводится в последующих его учебниках14. Ученые-административисты стараются ближе держаться к правовым проблемам, о чем свидетельствует тот факт, что большинство научных исследований (диссертации, монографии, научные сборники) посвящены правовым проблемам. Один из томов советского административного права посвящен методам и формам государственного управления15. Необходимо отметить некоторую трансформацию в терминологии. Вместо методов и форм государственного управления используются термины «административноправовые методы» и «административно

72

правовые формы» реализации исполнительной власти16. В административном праве речь должна идти только о правовых формах и методах управления. Внеправовые формы должны представлять интерес для изучающих управление как процесс. На следующем этапе развития (с 1992 по 2000 гг.) зарождается и развивается административнопроцессуальное право. При рассмотрение юридических (в том числе административных) процедур рассматривается вопрос их соотнесения с категорией юридического (административного) процесса. Конституция РФ (п. «к» ч. 1 ст. 72) относит административнопро-цессуальное законодательство к предметам совместного ведения России и субъектов Федерации, подчеркивая тем самым важность этого направления. Однако на протяжении много времени после принятия Конституции РФ ученые-административисты в области административного процесса едины только в его существовании как самостоятельного вида юридического процесса. При определении понятия административного процесса, рассмотрении производств, входящих в его состав, решении иных вопросов возникают споры, из чего можно сделать вывод, что говорить об административном процессе как о полностью сформировавшейся отрасти права рано. В законодательстве и литературе термин «процесс» используется в разных значениях. Исходя из философского понятия, в широком смысле слова под ним подразумевают целенаправленно совершаемую систему определенных действий или последовательную систему состояний в развитии чеголибо17. В юридической литературе, законодательстве, судебной практике широко употребляются такие понятия, как законодательный, бюджетный, избирательный процесс. В традиционном, узком, смысле слово «процесс» отождествляется с деятельностью судебных органов по рассмотрению и разрешению уголовных, гражданских, трудовых и прочих дел (уголовный, гражданский, арбитражный процесс и др.). Первая фундаментальная работа, посвященная административнопроцессуальному праву, появилась в 1964 г. Ее автор – известный представитель административного и административнопроцессуального права Н.Г. Салищева – предложила юрисдикционную концепцию административнопроцессуального права18. Развитие управленческой концепции административнопроцессуального права находит свое отражение в трудах выдающегося представителя административноправовой науки В.Д. Сорокина19. Весомый вклад в развитие административноправовой науки внес заслуженный юрист РФ, академик Российской академии юридических наук М.Я. Масленников, в книгах которого находят свое отражение авторские научные исследования,

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ наблюдения и анализ высказанных в научной литературе суждений по проблемам формирования административного процесса, определение его места в правовой системе, соотношения административного процесса, административной юрисдикции, административного судопроизводства и административной юстиции20. Административное и административнопроцессуальное право проявляется в отношениях между людьми. Именно люди выявляют объективные организационные потребности, именно они их осознают, формируют, создают нормы административного права, нормативные акты, издают правоприменительные акты. Во всех случаях они становятся субъектами ценностных отношений. Российское полицейское (административное) право. Конец Х1Х – начало ХХ века. Воронеж. 1999. С. 12. 2 Там же. С. 17 3 Там же. С. 20 4 Там же. С 21. 5 Там же. С. 448. 6 Там же. С. 448 7 Фойницкий И.Я. Курс уголовного судопроизводства; 4е изд. СПб., 1912. С. 4. 8 Елистратов А.И. Административное право. М.Л., 1929. С. 24. 1

Пашуканис Е. Обзор литературы по административному праву. // Революция права.1927. № 3–4. С. 175–176. 10 Советское административное право: учебник. М., 1940. 11 Бахрах Д.Н. Административное право. М., 1993. 12 Бахрах Д.Н. Административное право: учебник. М., 2002.; Бахрах Д.Н., Россинский Б В., Старилов Ю.Н. Административное право: учебник. М.,2004. 13 Тихомиров Ю.А. Курс административного права и процесса. М., 1998. 14 Тихомиров Ю.А. Административное право и процесс. Полный курс. М., 2001; его же. Административное право и процесс. Полный курс. М., 2005. 15 Советское административное право. Методы и формы государственного управления. М., 1977. 16 Административное право: учебник / Под ред. Л.Л. Попова. М., 2005. С. 7. 17 Ожегов С.И., Шведова Н. Ю. Толковый словарь русского языка. М., 1992. С. 647. 18 Салищева Н.Г. Административное право в СССР. М., 1964. 19 Сорокин В.Д. Аминистративнопроцессуальные отношения. Л., 1968; его же. Проблемы административного процесса. М. 1968; его же. Административнопроцессуальное право. М., 1972. 20 Масленников М.Я. Российский административный процесс: перспективы, легитимизация, централизация, и системитизация. М., 2009. 9

ÒÐÅÁÎÂÀÍÈß Ê ÔÎÐÌÅ ÑÎÃËÀØÅÍÈß Î ÐÀÇÄÅËÅ ÍÀÑËÅÄÑÒÂÀ

А.Ю. ДУДКИН, соискатель Московского университета МВД России [email protected] 12.00.03 – гражданское право; семейное право; предпринимательское право; международное частное право Научный руководитель кандидат юридических наук, доктор экономических наук, профессор Н.Д. ЭРИАШВИЛИ

Аннотация. Рассматриваются вопросы, касающиеся формы соглашения о разделе наследства. В силу признания соглашения о разделе наследства договором предлагается субсидиарное применение к его правовому регулированию общих правил гражданского законодательства о сделках и договорах, а не только о форме соглашения. Ключевые слова: наследник, наследование, раздел наследства, соглашение о разделе наследства.

REQUIREMENTS TO THE AGREEMENT ON INHERITANCE SECTION A.JU. DUDKIN competitor of a scientific degree at the Moscow university of the Ministry of Internal Affairs of Russia Annotation. The author draws attention to the form of agreement on distribution of inheritance. By virtue of recognition of the fact that agreement on distribution of property is a contract the author proposes subsidiary application of general rules of civil legislation on transactions and contracts to its legal regulation, but not only to the form of agreement. Key words: heir, inheriting, distribution of inheritance, agreement on distribution of inheritance.

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

73

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ К соглашениям о разделе наследства применяются правила о форме сделок и форме договоров как разновидности сделки. Закон подробно регулирует последствия несоблюдения надлежащей формы сделки. Так, несоблюдение сторонами простой письменной формы лишает их в случае спора ссылаться в подтверждение сделки на свидетельские показания, но не лишает права приводить письменные и иные доказательства. В случаях, указанных в законе или в соглашении сторон, несоблюдение простой письменной формы сделки влечет ее недействительность. Несоблюдение нотариальной формы влечет ничтожность сделки (п. 1 ст. 165 ГК). Следовательно, наследники, составляя соглашение о разделе наследства, должны позаботиться о соблюдении ее необходимой формы. При составлении сделки в письменной форме необходимо учитывать требование закона о том, что такая сделка должна быть подписана лицами, совершающими сделку, или должным образом уполномоченными ими лицами (п. 1 ст. 160 ГК). Участниками соглашения о разделе наследства могут быть только наследники, принявшие наследство в установленном законом порядке. При этом нет оснований не допускать соглашения между наследниками по завещанию и так называемыми обязательными наследниками о разделе наследственного имущества1. В установленных законом случаях дополнительным элементом формы сделки является ее государственная регистрация. В соответствии с п. 1 ст. 1167 ГК при наличии среди наследников несовершеннолетних, недееспособных или ограниченно дееспособных граждан раздел наследства осуществляется с соблюдением правил ст. 37. Государственная регистрация прав проводится на основании заявления сторон соглашения о разделе наследства или

74

уполномоченного им (ими) на то лица при наличии у него нотариально удостоверенной доверенности. В случае, если права возникают на основании нотариально удостоверенного соглашения о разделе наследства, заявление о государственной регистрации права может подать нотариус, совершивший соответствующее нотариальное действие. От имени несовершеннолетних в возрасте до 14 лет заявления о государственной регистрации могут подавать, в частности, законные представители (родители, усыновители, опекуны); от имени недееспособных граждан – их опекуны. Несовершеннолетний в возрасте от 14 до 18 лет может подать заявление на государственную регистрацию самостоятельно (без согласия законных представителей). Правовой целью государственной регистрации является обеспечение устойчивости гражданского оборота путем подтверждения и государственной гарантии прав на недвижимость. Социальная цель заключается в обеспечении законности оборота недвижимости, защите прав и законных интересов участников сделок и третьих лиц2. Соглашение о разделе наследственного имущества, стороной которого является несовершеннолетний, недееспособный или ограниченно дееспособный гражданин, оформляется при участии их законных представителей, опекунов или попечителей. В целях охраны законных интересов этих наследников о составлении соглашения о разделе наследства должен быть уведомлен орган опеки и попечительства. Без предварительного разрешения органа опеки и попечительства опекун не вправе заключать, а попечитель – давать согласие на заключение соглашения о разделе наследства. Законом не установлена форма разрешения органов опеки и попечительства. Следует считать, что она должна соответствовать

форме сделки, на совершение которой дается согласие. Органами опеки и попечительства согласно п. 1 ст. 34 ГК являются органы исполнительной власти субъекта Федерации. Выполнение функций в области опеки и попечительства возлагается на разные уполномоченные исполнительные органы государственной власти субъекта Федерации: в отношении несовершеннолетних – на органы управления образованием; в отношении совершеннолетних граждан, признанных судом недееспособными или ограниченных в дееспособности, – на органы социальной защиты населения. Согласно Методическим рекомендациям по оформлению наследственных прав от 27 января 2007 г., утвержденных Федеральной нотариальной палатой, если в число наследников входят несовершеннолетние или недееспособные наследники, в целях охраны их имущественных прав нотариус направляет сообщение о выдаче свидетельства о праве на наследство органу опеки и попечительства по месту жительства соответствующего наследника с указанием наследуемого им имущества. Как совершение раздела наследства в необходимых случаях без участия опекуна и попечителя, так и неуведомление о разделе органа опеки и попечительства может стать основанием для применения положений ст. 168 ГК о ничтожности сделок, не соответствующих требованию закона3.

Наследственное право / под ред. К.Б. Ярошенко. М., 2005. 2 Пискунова М.Г. Государственная регистрация прав на недвижимое имущество и сделок с ним как правоприменительная деятельность учреждений юстиции // Бюллетень Минюста России. 2001. № 1. С. 22. 3 Брючко Т.А. Форма соглашения о разделе наследства // Наследственное право. 2009. № 2. 1

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

ÑÎÂÅÒÑÊÎÅ ÏÀÐÒÈÇÀÍÑÊÎÅ ÄÂÈÆÅÍÈÅ ÍÀ ÒÅÐÐÈÒÎÐÈÈ ßÐÎÑËÀÂÑÊÎÉ ÎÁËÀÑÒÈ Â ÍÀ×ÀËÜÍÛÉ ÏÅÐÈÎÄ ÂÅËÈÊÎÉ ÎÒÅ×ÅÑÒÂÅÍÍÎÉ ÂÎÉÍÛ Ф.С. ЕРЕМИЧЕВ, Управление Федеральной службы судебных приставов по Ярославской области, судебный пристав, соискатель кафедры государственноправовых дисциплин Московского пограничного института ФСБ России [email protected] 12.00.01 – Теория и история права и государства; история учений о праве и государстве Аннотация. Анализируется роль партизанского движения и диверсионных групп в борьбе против фашистской агрессии. Посвящается 65й годовщине Великой победы советского народа и его Вооруженных Сил СССР против фашизма. Ключевые слова: патриотизм советского народа, массовый героизм Вооруженных Сил СССР, огромная роль органов безопасности в победе над фашизмом.

THE SOVIET PARTISAN MOVEMENT IN THE YAROSLAVL REGION IN THE INITIAL PERIOD OF THE GREAT PATRIOTIC WAR F.S. EREMICHEV Management of Federal Agency of court enforcement officers across Yaroslavl region, court enforcement officer, competitor of the department of statelegal disciplines of the Moscow boundary institute of Federal Agency of safety of Russia Annotation The role of guerrilla movement and diversionary groups in struggle against fascist aggression is analyzed. It is devoted to 65 anniversary of the Great victory of the Soviet people and Armed forces of the USSR against fascism.

Keywords: patriotism of the Soviet people, mass heroism of Armed forces of the USSR, a role of security service in a victory over fascism. В начале Великой Отечественной войны ситуация на фронтах складывалась не в пользу Красной армии, и в результате быстрого продвижения противника на восток многие области СССР оказывались захваченными или находились под угрозой захвата. К последним в 1941 г. относилась Ярославская область. В связи со сложившимся положением руководство области решило начать подготовку партизанского движения на ее территории на случай вторжения противника. Эта задача осложнялась тем, что опыта работы такого рода у руководящего состава области не было по ряду причин, одной из которых являлась доктрина войны на чужой территории. Ярославский край, однако, находился в более выгодном положении по отношению к западным территориям СССР, которые были оккупированы

практически сразу, и у руководства имелось время и возможности основательно заняться подготовкой партизанских отрядов и групп. Работа началась в сентябре 1941 г., когда началась подготовка партийного и комсомольского подполья. Подбирались явочные квартиры, определялись места базирования отрядов. Большие надежды руководители области возлагали на органы НКВД. Был разработан ряд указаний, касающихся принципов организации отрядов, направлений их деятельности, состава, материального обеспечения. Примером может служить «Письмо начальникам районных органов об организации партизанских отрядов на территории Ярославской области»1, предназначавшееся «всем начальникам горрайотделений УНКВД... и начальникам ОТОНКВД... железной дороги». В документе отмечалось, что одной их важнейших за-

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

75

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ дач является подготовка кадров для борьбы с противником путем партизанских действий и диверсий, для чего необходимо «сейчас же на территории районов области приступить к созданию партизанских отрядов и диверсионных групп (... в 5–8 человек)». В их задачу входило «всемерное препятствие продвижению... войск... и военных грузов противника, срыв работы... предприятий и вывоза из пределов области продукции промышленности, топлива и продовольствия», а также «действия на аэродромах, промышленных предприятиях, электростанциях, топливных базах, МТС колхозов и совхозов и посредством связи в тылу противника». Причем схема диверсионных действий имела разветвленную структуру. Имелись указания относительно объектов, подлежащих уничтожению в первую очередь. Четко был обозначен круг лиц, подлежащих набору в отряды и группы: бойцы истребительных батальонов, агентура НКВД, местные жители по персональному отбору. Создавать диверсионные группы на железнодорожных узлах и станциях должны были транспортные органы НКВД. Руководители групп и отрядов должны были пройти краткосрочные курсы при УНКВД Ярославской области для того, чтобы впоследствии быть способными к руководству боевой деятельностью. Помимо общих указаний, был предложен ряд конкретных мер, которые необходимо было предпринять в связи с организацией отрядов и групп: закладка скрытых баз вооружения, боеприпасов, взрывчатых веществ, продовольствия и одежды. Немалое внимание уделялось связи отрядов и групп и ее конспирации. Работа по организации партизанского движения велась и по линии партийных органов. Свидетельством этого может служить выписка из протокола № 114 заседания бюро Ярославского областного комитета ВКП(б) от 3 ноября 1941 г. «Об организации партизанских отрядов и скрытых баз для них». Документ, помимо начальников местных органов НКВД, был обращен к руководителям райкомов и горкомов, которым предлагалось осуществить ряд мероприятий по помощи командному составу в подборе и комплектовании партизанских отрядов бойцами «из числа передовой, преданной части местного населения... за счет лучших коммунистов... в составе от 25 до 35 бойцов». Секретари вместе с начальниками отрядов должны были наметить места закладки баз, землянок в лесных массивах для укрытия отрядов в зимнее время. На заседании бюро Ярославского областного комитета ВКП(б) был назначен ответственный за вооружение отрядов и снабжение их боеприпасами. Им стал начальник облуправления НКВД Губин. Работа по организации отрядов на территории области шла интенсивно, о чем свидетельствует ответ заместителя начальника Нагорьевского НКВД сержанта госбезопасности Емельянова о деятельности в этом направлении. Из ответа следует, что в местности, подотчетной Нагорьевской организации НКВД, было

76

организовано как минимум два партизанских отряда. Второй из них имел, например, три пункта базирования, причем первый пункт включал в себя продбазу, базу вооружения, землянку и базу с горючим. Однако после поражения противника под Москвой с большой точностью можно было утверждать, что опасность оккупации Ярославской области не угрожала. В этих условиях партизанские отряды на территории нашего края начали готовить для работы в тылу врага. Примером таких подразделений является Ярославский партизанский отряд, сформированный в начале 1942 г. из добровольцев: офицеров запаса, военных, партийных работников. Командиром отряда был назначен Б.Л. Соколов, военным комиссаром – М.И. Снетков, начальником разведки – В.Б. Демченко2. В январе 1942 г. отряд в составе 65 человек скрытно перешел линию фронта и расположился в тылу противника. Основная деятельность отряда развернулась в районах населенных пунктов Смоленщины: Пречистое, Билий, Духовщина, Ярцево, а также на железной дороге Смоленск – Билий и автостраде Москва – Минск. За короткий срок было пущено под откос четыре железнодорожных эшелона с живой силой и техникой противника, уничтожены сотни гитлеровских солдат, офицеров и полицейских, выведены из строя несколько мостов, складов с боеприпасами. Кроме того, отряд вел постоянную передачу разведсведений в центр. Не останавливалась и подготовка специальных отрядов по линии НКВД. Возможно, это было связано с некоторыми «предохранительными» мерами на случай изменения ситуации на фронте, или эти подразделения планировали использовать для разных заданий за пределами Ярославской области. О наличии таких отрядов свидетельствуют План боевой подготовки с отрядом особого назначения УНКВД Ярославской области (сентябрь 1942 г.)3, в который входило изучение свойств взрывчатых веществ и способов их применения, расчета этих веществ для подрыва мостов, воинских эшелонов и складов, изучение топографии, ядовитых и наркотических веществ и способов их применения, методов организации агентурной разведки и т.д. Таким образом, работа по организации партизанских отрядов и диверсионных групп на территории Ярославской области велась интенсивно по линии как партийных органов, так и органов НКВД. Причем эта работа не закончилась при прекращении опасности непосредственной оккупации для области и продолжалась в виде подготовки кадров для партизанского движения на оккупированных территориях СССР в течение всей войны. Литература 1. Музей УФСБ Ярославской области. Опись не приобщенных к экспонатам документов. Пер. № 1. Л. 23, 24, 25, 26, 27. 2.Шарапов П. народные мстители// Знамя труда. 1971. 23 сент. 3. Музей УФСБ Ярославской области. Пер. №2. П. 12. Л. 8.

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

ÂÕÎÄÈÒ ËÈ Â ÊÎÌÏÅÒÅÍÖÈÞ ÎÐÃÀÍÀ ÄÎÇÍÀÍÈß ÎÑÓÙÅÑÒÂËÅÍÈÅ ÎÏÅÐÀÒÈÂÍÎ-ÐÎÇÛÑÊÍÎÉ ÄÅßÒÅËÜÍÎÑÒÈ?

А.С. ЕСИНА, заместитель начальника кафедры предварительного расследования Московского университета МВД России, полковник милиции, кандидат юридических наук, доцент 12.00.09 – уголовный процесс: криминалистика и судебная экспертиза; оперативнорозыскная деятельность esina[email protected] Рецензент кандидат юридических наук, доцент Е.Н. АРЕСТОВА

Аннотация: Рассматривается вопрос о включении в компетенцию органа дознания осуществление оперативнорозыскной деятельности. На основе анализа мнения ученых-процессуалистов, содержания отдельных норм федеральных законов автор приходит к выводу о необходимости внесения изменения в уголовнопроцессуальный закон в части исключения из полномочий органа дознания осуществление оперативно-розыскной деятельности. Ключевые слова: орган дознания, компетенция, оперативнорозыскная деятельность.

WHETHER REALIZATION OF OPERATIVELY-SEARCH ACTIVITY ENTERS INTO THE COMPETENCE OF BODY OF INQUIRY? A.S. YESINA, The deputy chief of chair Preliminary investigation The Moscow university of the Ministry of Internal Affairs of Russia The colonel of militia, к.ю.н., the senior lecturer 12.00.09 – criminal trial, Criminalistics and judicial examination, Operativelysearch activity esina[email protected] Annotation. In article the question in the competence of body of inquiry realization of operativelysearch activity is considered debatable in the theory of criminal trial. On the basis of the analysis of opinion of scientists, maintenances of separate norms of federal laws the author comes to a conclusion about necessity of modification of the criminallyremedial law of the Russian Federation regarding an exception of powers of body of inquiry realization of operativelysearch activity. Keywords: inquiry body, the competence, operativelysearch activity. Уголовнопроцессуальный закон предусматривает полномочие следователя использовать правовые и организационные возможности органов дознания в ходе расследования преступлений. В ряде норм уголовнопроцессуального закона закреплены правовые основания такого взаимодействия. Так, на основании п. 4 ч. 2 ст. 38 УПК следователь вправе давать письменные поручения органу дознания о производстве оперативнорозыскных мероприятий. Однако возникает закономерный вопрос: вправе ли орган дознания осуществлять оперативно-розызкную деятельность? УПК впервые закрепил полномочия следователя

давать поручения на осуществление оперативнорозыскных мероприятий (ст. 38). До 1 июля 2002 г. правовой основой деятельности по исполнению поручения следователя о производстве оперативнорозыскных мероприятий был Федеральный закон «Об оперативнорозыскной деятельности» (далее – Закон об ОРД). Согласно ст. 7 одним из оснований для производства оперативнорозыскных мероприятий служит поручение следователя. Не вызывает сомнений тот факт, что полномочия органов предварительного расследования о направлении поручений на производство оперативнорозыскных мероприятий должны быть закреплены в УПК, а не

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

77

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ вытекать из предусмотренной Законом об ОРД обязанности оперативных подразделений выполнять такие поручения. В этой части редакция УПК представляется более удачной, чем УПК РСФСР. Вместе с тем редакцию ч. 4 ст. 38 УПК следует признать несовершенной, поскольку из нее следует, что поручения о производстве оперативнорозыскных мероприятий следователь направляет органу дознания. Дело в том, что в Законе об ОРД органы дознания не указаны в качестве субъектов оперативнорозыскной деятельности. Рассуждая о месте оперативнорозыскной деятельности в компетенции органов дознания, следует отметить, что раньше нормы уголовнопроцессуального закона действительно служили правовым основанием для выделения в деятельности органов дознания двух функций: уголовнопроцессуальной и оперативнорозыскной1. И хотя среди ученых-процессуалистов и ранее не было единого мнения по поводу соотношения понятий «дознание» и «оперативно-розыскная деятельность», практически все признавали, что эта деятельность входит в компетенцию органов дознания: «органы дознания совершают не только процессуальные, но и оперативные действия», – отмечал М.С. Строгович2; «органы дознания в своей деятельности сочетают процессуальные и оперативнорозыскные меры», – писал З.Ф. Коврига3; «наряду со следственными действиями органы дознания принимают необходимые оперативнорозыскные меры», – утверждал М.Ю. Рагинский4. После принятия Федерального закона «Об оперативнорозыскной деятельности», сложившееся ранее представление многих ученых-процессуалистов относительно того, что уголовнопроцессуальный закон включает оперативно-розыскную деятельность в сферу своего регулирования, требует пересмотра. Закон послужил толчком к активному научному осмыслению проблем оперативнорозыскной и уголовнопроцессуальной деятельности5 и фактически поделил ученыхпроцессуалистов на два противоположных лагеря: тех, кто включает6, и тех, кто не включает7 оперативнорозыскную деятельность в компетенцию органов дознания. Представляется спорным утверждение А.М. Ларина, Э.Б. Мельниковой и В.М. Савицкого о том, что оперативнорозыскную деятельность вправе осуществлять те органы дознания, которые имеют в своем составе или подчинении соответствующие спецподразделения или спецслужбы8. Ошибочность этой позиции состоит в том, что ее авторы не видят разницы между органами дознания и оперативными подразделениями как самостоятельными структурными единицами, которые могут создаваться в составе одного государственного ведомства для выполнения либо уголовнопроцессуальных, либо оперативнорозыскных функций. Более того, авторы полагают, что оперативные подразделения являются

78

частью органа дознания и, следовательно, органы дознания выполняют и оперативнорозыскные функции. Если учреждения, наделенные полномочиями органа дознания, имеют в своей структуре оперативные подразделения, являющиеся в соответствии с Законом об ОРД субъектами оперативнорозыскной деятельности, то это не означает, что эта деятельность входит в процессуальную компетенцию этого учреждения как органа дознания. По мнению А.В. Земсковой «…когда в Законе об ОРД говорится об оперативных органах тех ведомств, которые включают в свою структуру органы, наделенные правом на уголовнопроцессуальную деятельность, это не означает, что две указанные функции сливаются в рамках дознания»9. Орган дознания – это субъект уголовнопроцессуальной деятельности, полномочия которого определены в уголовнопроцессуальном законе. В этой связи следует обратить внимание на мнение А.А. Чувилева о том, что под органом дознания предлагается понимать систему государственных учреждений и должностных лиц, уполномоченных законодателем осуществлять в качестве органа дознания, отнесенную к их компетенции уголовнопроцессуальную деятельность10. В таком аспекте понятие «орган дознания» содержит важное положение, суть которого состоит в том, что государственные органы и должностные лица, указанные в ч. 1 ст. 40 УПК, следует рассматривать в качестве органов дознания в том случае, если они осуществляют «отнесенную к их компетенции уголовнопроцессуальную деятельность» в сфере уголовного судопроизводства. Когда государственные учреждений, указанные в ст. 40, действуют за пределами уголовного судопроизводства, то в этом случае они действуют не в качестве субъектов уголовнопроцессуальной деятельности, т.е. не в качестве органов дознания. Вместе с тем, на эти учреждения законодателем могут быть возложены не только уголовнопроцессуальные, но и иные функции в разных сферах общественных отношений, например административные, надзорные, хозяйственные. Статья 13 Закона об ОРД указывает оперативные подразделения ОВД в качестве субъектов оперативнорозыскной деятельности. В то же время ОВД на основании п. 1 ч. 1. ст. 40 УПК относятся к органам дознания, а с июля 2010 г. к ним относятся и входящие в состав ОВД территориальные, в том числе линейные, управления (отделы, отделения) милиции. Оперативные подразделения входят в систему криминальной милиции, которая является составным элементом органов внутренних дел. Подобная редакционная конструкция может привести к выводу о том, что оперативные подразделения ОВД, указанные в ст. 13 Закона об ОРД, как субъекты оперативнорозыскной деятельности одновременно выступают субъектами уголовнопроцессуальной деятельности в качестве органа дознания на основании ст. 40 УПК. Однако такое мнение следует считать ошибочным. Органы дознания – это органы предварительного расследова-

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ ния, в компетенцию которых входит осуществление уголовнопроцессуальной деятельности. Учреждения (органы, ведомства, службы и должностные лица), указанные в ст. 13 Закона об ОРД, действуют за пределами уголовного судопроизводства и не в качестве органов дознания. Сомнения по поводу осуществления органами дознания оперативнорозыскной деятельности высказывают и ученые в области оперативнорозыскного права. Так, А.Ю. Шумилов, комментируя ст. 13 Закона об ОРД, относит органы дознания к субъектам этой деятельности, но считает необходимым установить для них специальный перечень и пределы оперативнорозыскных мероприятий. «Законодатель не сделал оговорки применительно к возможности осуществления ОРД, например, милицией общественной безопасности … но всетаки с позиции действующего законодательства выглядит достаточно проблематичным проведение ею оперативнорозыскных мероприятий»11. В более поздней работе Шумилов высказывается более категорично, причисляя к субъектам оперативнорозыскной деятельности только оперативные подразделения ведомств, указанных в Законе об ОРД12. Имеет место коллизия между нормами двух законов (ст. 13 Закона об ОРД и ст. 38 УПК) в части определения субъектов оперативнорозыскной деятельности. Позиция ученых, отстаивающих отнесение этой деятельности к компетенции органов дознания, оказалась бы несостоятельной в случае устранения коллизии на законодательном уровне. Представляется, она должна быть разрешена в пользу Закона об ОРД, поскольку согласно правилам комплексного правоприменения нормы Закона имеют приоритетное значение перед нормами других отраслей права, как специально регулирующие общественные отношения в сфере оперативнорозыскной деятельности13. Субъектами уголовнопроцессуальной и оперативнорозыскной деятельности должны быть разные субьекты. Этот вывод следует из анализа некоторых норм закона. Так, в соответствии с ч. 2 ст. 41 УПК не допускается возложение полномочий по проведению дознания на то лицо, которое проводило или проводит по этому же уголовному делу оперативнорозыскные мероприятия. В соответствии с ч. 1 ст. 7 Закона об ОРД органы дознания вправе давать поручения о проведении оперативнорозыскных мероприятий органам, осуществляющим оперативнорозыскную деятельность. Статья 11 предусматривает направление результатов оперативнорозыскной деятельности не только следователю и суду, но и органу дознания. Таким образом, законодатель различает органы дознания и субъектов оперативнорозыскной деятельности. Осталось только разграничение закрепить в уголовнопроцессуальном законе. Следователь должен давать поручения о производстве оперативнорозыскных мероприятий не органу

дознания, а руководителю оперативного подразделения ОВД либо начальнику криминальной милиции. Собственно, так и решается вопрос в правоприменительной практике, когда следователи адресуют свои поручения о производстве оперативнорозыскных мероприятий либо начальнику ОВД, либо его заместителю. Таким образом, компетенция органов дознания должна предполагать осуществление только уголовнопроцессуальной деятельности. Редакция п. 4 ч. 2 ст. 38 УПК выглядит анахронизмом. Необходимо исключить из норм уголовнопроцессуального закона положения, указывающие на осуществление органами дознания оперативнорозыскных мер. Дознание в органах внутренних дел / под ред. А.А. Чувилева. М., 1986. С. 8. 2 Строгович М.С. Курс советского уголовного процесса. М.,1970. Т. 2. С. 29. 3 Уголовный процесс РСФСР: учебник / под ред. В.Е. Чугунова, Л.Д. Кокорева. Воронеж. 1966. С. 182. 4 Научнопрактический комментарий к УПК РСФСР / под ред. Л.Н. Смирнова. М., 1970. С. 170. 5 Сергеев А.Б. Проблемы процессуальной деятельности органов дознания: Автореф. канд. юрид. наук. Екатеринбург., 1999. С. 7; Попов А.П. Непосредственное обнаружение признаков преступления как повод к возбуждению уголовного дела: Автореф... канд. юрид. наук. Н.-Новгород., 1999; Земскова А.В. Правовые проблемы использования результатов оперативнорозыскных мероприятий в уголовнопроцессуальном доказывании: Автореф... канд. юрид. наук. М., 1998. С. 1925. 6 Уголовный процесс: учебник / под ред. К.Ф. Гуценко. М., 1996. С. 173; Уголовнопроцессуальное право: учебник / под ред. П.А. Лупинской. М., 1997. С. 63; Химичева П.Г. Рассмотрение милицией заявлений и сообщений о преступлении. М., 1997. С. 14. 7 Москалькова Т.Н. Этика уголовнопроцессуального доказывания. М., 1996. С. 83; Земскова А.В. Указ. соч. С. 27; Чувилев А.А. Соотношение оперативнорозыскного и уголовнопроцессуального права // Право. 1997. № 1. С. 26. 8 Ларин А.М. , Мельникова Э.Б. , Савицкий В.М. Уголовный процесс России: лекцииочерки. М., 1997. С. 194. 9 Земскова А.В. Указ. соч. С. 29. 10 Дознание в органах внутренних дел: учеб. пособие / под ред. А.А. Чувилева. М., 1986. С. 14. 11 Шумилов А.Ю. Комментарий к Федеральному закону «Об оперативнорозыскной деятельности». М., 1997. С. 130, 133. 12 Деятельность оперативнорозыскная, контрразведывательная, частная сыскная (детективная): Краткая сыскная энциклопедия / сост. д.ю.н. А.Ю. Шумилов. М., 2000. С. 165. 14 Якупов Р.Х. Правоприменение в уголовном процессе России. М., 1993. С. 4854; его же. Применение органами дознания уголовнопроцессуальных норм: лекция. М., 1994. С. 13. 1

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

79

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

ÑÐÀÂÍÈÒÅËÜÍÛÉ ÀÍÀËÈÇ ÀÄÌÈÍÈÑÒÐÀÒÈÂÍÛÕ ÏÐÀÂÎÍÀÐÓØÅÍÈÉ ÏÐÎÒÈ ÎÁÙÅÑÒÂÅÍÍÎÃÎ ÏÎÐßÄÊÀ, ÑÎÂÅÐØÀÅÌÛÕ Â ÐÅÑÏÓÁËÈÊÅ ÁÅËÎÐÓÑÜ È ÐÎÑÑÈÈ Б.Ц. ЖАЛСАНОВ, старший преподаватель кафедры административного права Московского университета МВД России, кандидат юридических наук [email protected] 12.00.14 –Административное право; финансовое право; информационное право Аннотация. В законодательствах России и Белоруссии наблюдается тенденция ужесточения норм права, регулирующих общественные отношения, связанные с охраной общественного порядка и обеспечением безопасности личности, общества и государства. Ключевые слова: законодательство Белоруссии, общественный порядок, общественная безопасность, административные правонарушения, административная ответственность.

THE COMPARATIVE ANALYSIS OF ADMINISTRATIVE OFFENSES AGAINST A PUBLIC ORDER, MADE IN BELARUS AND RUSSIA B.T. ZHALSANOV, the senior teacher Administrative law chairs the Moscow university of the Ministry of Internal Affairs of Russia, the candidate of jurisprudence Annotation. Common object of infringements of the law, infringing on public order, morality and public security in the Russian Federation and the Republic of Belarus, is public relations, connected with maintenance of public order and safeguarding of security of person, society and state. Key words: the legislation of Belarus, a public order, public safety, administrative offenses, administrative responsibility.

Действующие в России юридически обязательные правила имеют своей целью обеспечение правопорядка и «государственной дисциплины» в определенных сферах деятельности, которые затрагивают интересы всех или большинства граждан, а также организаций независимо от их организационной подчиненности и формы собственности. К ним относятся правила поведения в общественных местах, правила дорожного движения, правила торговли, правила охоты, таможенные правила и т.д. В белорусском законодательстве в гл. 17 КоАП РБ объединены правонарушения против общественного порядка и нравственности, а в законодательстве России гл. 20 КоАП РФ объединяет правонарушения, посягающие на общественный порядок и обществен-

80

ную безопасность. Таким образом, родовым объектом гл. 17 КоАП РБ является совокупность общественных отношений, составляющих содержание общественного порядка и нравственности, а гл. 20 КоАП РФ – составляющие содержание общественного порядка и общественной безопасности. Законодатель при определении в ст. 2.1 КоАП РФ административного правонарушения в числе его признаков не называет общественную опасность в отличие от понятия преступления. Но тем не менее соблюдение таких правил соответствует интересам граждан, общества и государства, а их нарушение противоречит им и нередко приводит к вредным и даже общественно опасным последствиям. Так, нарушение правил поведения в общественных местах мешает нормальной

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ жизнедеятельности людей, нарушение правил дорожного движения ставит под угрозу жизнь и здоровье людей, приводит к повреждению транспортных средств, нарушение правил охоты и рыбной ловли наносит вред живой природе, а тем самым обществу. Общественный порядок представляет собой систему общественных отношений, складывающихся главным образом в общественных местах на основе соблюдения норм права и иных социальных норм (морали, обычаев, традиций), направленных на обеспечение личной безопасности граждан и общественной безопасности, на создание благоприятных условий для нормального функционирования организаций и общественных объединений, для труда и отдыха граждан, уважения их чести, человеческого достоинства и общественной нравственности. Общественный порядок тесно связан с другой сферой общественной жизни – общественной безопасностью, которую призваны обеспечивать органы государства. Признак общественной безопасности не является неизменным и догматично закрепленным в праве и может изменяться от политической, экономической, социальной и иной обстановки в государстве. Недооценка опасности административных правонарушений стала традиционной. Нарушения административноправовых запретов влекут за собой в значительной части тяжелые последствия. Так, ст. 17.3 КоАП РБ закрепляет в содержании запрет на распитие алкогольных, слабоалкогольных напитков или пива в общественном месте либо появление в общественном месте или на работе в состоянии опьянения. Аналогичные статьи присутствуют и в КоАП РФ: �ст. 20.20 «Распитие пива и напитков, изготавливаемых на его основе, алкогольной и спиртосодержащей продукции либо потребление наркотических средств или психотропных веществ в общественных местах»; �ст. 20.21 «Появление в общественных местах в состоянии опьянения»; �ст. 20.22 «Появление в состоянии опьянения несовершеннолетних, а равно распитие ими пива и напитков, изготавливаемых на его основе, алкогольной и спиртосодержащей продукции, потребление ими наркотических средств или психотропных веществ в общественных местах». Объектом правонарушения, предусмотренного ст. 17.3 КоАП РБ, являются общественные отношения, составляющие в совокупности общественный порядок и нравственность. При совершении этого правонарушения унижается человеческое достоинство и страдает нравственность. Как видно из содержания ст. 20.20–20.22 КоАП РФ, объектом этих правонарушений также являются и общественный порядок, и нравственность, т.е. аналогично законодательству Белоруссии, хотя гл. 20 КоАП РФ указывает другие объекты (общественный порядок и общественная безопасность).

Объективную сторону правонарушения, предусмотренного ч. 1 и 2 ст. 20.20, ст. 20.21 КоАП РФ и ч. 1 ст. 17.3 КоАП РБ, образуют действия конкретного человека с той лишь разницей, что российский законодатель разграничил правонарушения в зависимости от крепости алкогольной и спиртосодержащей продукции, предусмотрев более строгую санкцию за распитие алкогольной и спиртосодержащей продукции с содержанием этилового спирта 12% и более объема готовой продукции, а белорусский законодатель такого разграничения не делает. Кроме того, объективная сторона ч. 1 ст. 17.3 КоАП РБ охватывает объективные стороны ч. 1 и 2 ст. 20.20 и ст. 20.21 КоАП РФ. Для привлечения лица к административной ответственности за рассматриваемые правонарушения достаточно самого факта распития алкогольных напитков в общественных местах или появления в общественных местах в пьяном виде, оскорбляющем человеческое достоинство и нравственность. В отличие от российского законодательства ст. 17.3 КоАП РБ содержит в себе ч. 2, предусматривающую ответственность работника при нахождении его на рабочем месте в рабочее время в состоянии алкогольного, наркотического или токсикоманического опьянения. Российское законодательство не предусматривает административной ответственности за это деяние. Объективную сторону ч. 3 ст. 17.3 КоАП РБ образуют действия, предусмотренные ч. 1 и 2 этой статьи, но совершенные повторно в течение года после наложения административного взыскания за такие же нарушения. В аналогичной российской статье повторность не предусмотрена. В отличие от российского законодательства (ч. 3 ст. 20.20 КоАП РФ) белорусское не предусматривает административной ответственности за потребление наркотических средств или иных одурманивающих веществ в общественных местах. В Белоруссии установлена лишь уголовная ответственность (ст. 328 УК РБ) за это деяние. Отличия присутствуют и при назначении наказания с учетом возраста правонарушителя. Так, КоАП РФ разграничил аналогичные правонарушения, совершенные лицами, достигшими 16летнего возраста, и не достигшими его. В белорусском законодательстве такое разграничение не предусмотрено. Санкция ст. 20.22 КоАП РФ устанавливает административную ответственность родителей или иных законных представителей несовершеннолетних за эти правонарушения. В белорусском законодательстве за любое административное правонарушение, совершенное несовершеннолетним, не достигшим 16 лет (за ряд правонарушений – 14), родители или лица, их заменяющие, несут административную ответственность по ст. 9.4 КоАП РБ «Невыполнение обязанностей по воспитанию детей». Кроме того, субъектом административного правонарушения может быть только лицо, его совершившее.

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

81

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ При назначении наказания следует учитывать, что белорусское законодательство более суровое. Так, за распитие алкогольных, слабоалкогольных напитков или пива в общественном месте либо появление в общественном месте (ч. 1 ст. 17.3 КоАП РБ) белорусский законодатель установил штраф до 8 (от 15 до 20 при повторном) базовых величин1. Максимальный административный штраф в российском законодательстве за распитие – 700 руб. или административный арест до 15 суток.

Литература 1. Агапов А.Б. Административная ответственность. М., 2004. 2. Круглов В.А. Административный (административно деликтный) процесс в Республике Беларусь. Мн, 2007. Одна базовая величина составляет 35 тыс. белорусских рублей; 20 базовых величин – около 7 тыс. российских рублей. 1

ÏÐÈÎÐÈÒÅÒÍÛÅ ÀÑÏÅÊÒÛ ÐÀÁÎÒÛ Ñ ÌÎËÎÄÅÆÜÞ Â ÓÑËÎÂÈßÕ ÑÎÂÐÅÌÅÍÍÎÉ ÐÎÑÑÈÈ

Е.С. ЗАЙЦЕВА, кандидат юридических наук, преподаватель кафедры конституционного и муниципального права Московского университета МВД России; В.В. БУШКЕВИЧ, соискатель кафедры конституционного и муниципального права Московского университета МВД России 12.00.02 – Конституционное право, муниципальное право [email protected] Научный руководитель доктор юридических наук, профессор А.С. ПРУДНИКОВ Рецензент кандидат юридических наук С.А. ЕГОРОВ

Аннотация. Рассмотрены проблемы работы с молодежью в современных условиях, приоритетные направления государственной молодежной политики в Российской Федерации. Ключевые слова: молодежь; работа с молодежью; приоритетные направления молодежной политики в Российской Федерации.

PRIORITY ASPECTS OF WORK WITH YOUTH IN THE CONDITIONS OF MODERN RUSSIA E.S. ZAJCEVA candidate of law sciences, lecturer of the department of the constitutional and municipal law of the Moscow University of the Ministry of Internal Affairs of Russia, V.V. BUSHKEVICH, competitor of the scientific degree at the department of the constitutional and municipal law of the Moscow University of the Ministry of Internal Affairs of Russia Annotation. The article concerns the problems of the work with youth in modern conditions, priority directions of the state youth policy in the Russian Federation. Key words. Youth; work with youth; priority directions of the youth policy in the Russian Federation. В современных условиях становления и развития правового государства и гражданского общества в России особое значение приобретают вопросы работы с молодежью, защиты ее прав, формирование правовой культуры молодежи. При этом внимания требует проблема минимизации издержек и потерь, которые несет Россия изза неудовлетворительных аспектов нынешнего положения молодежи. Традиционная система образования и воспитания, равно как и государственная молодежная политика и

82

общественные организации в переходный период развития России, не смогли в достаточной степени обеспечить целенаправленного воспитания самостоятельной, идейной, ответственной молодежи и ее подготовки к жизни в самоорганизованном обществе. Среди насущных проблем, требующих незамедлительного решения со стороны государства, следует назвать высокий уровень безработицы среди молодых людей, увеличение количества детейсирот,

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ криминальная активность малолетних правонарушителей и т.д. Отдельным актуальным вопросом все чаще становится проявление экстремизма в молодежной среде. Националистические настроения среди молодежи являются предметом пристального внимания ученых, политиков, государственных деятелей. В условиях глобализации и вынужденного притока мигрантов молодежь призвана выступить проводником идеологии толерантности, развития российской культуры и укрепления межпоколенческих и межнациональных отношений. Именно такие цели преследует современная государственная молодежная политика в России – сформировать и закрепить новые нормы поведения и ценности в общественных традициях. Важнейшим из грядущих изменений в нашем государстве представляется переход к самоорганизации общества. Речь идет о самоорганизации граждан, негосударственных организаций, бизнеса и их взаимодействие друг с другом как основе общества будущего. Комплекс проблем и противоречий, с которыми столкнется Россия в ближайшие десятилетия, формирует достаточно жесткий набор требований к новым поколениям. Такие факторы, как стремительное старение населения и неблагоприятные демографические тенденции, заставляют общество предъявлять к молодым жителям страны повышенные требования – молодежь должна стать основным трудовым ресурсом. Ее трудовая деятельность в большей степени, чем ее родителей, представляется источником средств для социального обеспечения детей, инвалидов и пожилых поколений. От позиции молодежи в общественнополитической жизни, ее активности сегодня и в будущем зависит темп продвижения России по пути демократических преобразований. Молодые люди должны быть готовы к противостоянию политическим манипуляциям и экстремистским призывам. Не вызывает сомнений тот факт, что молодежь в значительной своей части обладает тем уровнем мобильности, интеллектуальной активности и здоровья, которая выгодно отличает ее от других групп населения, – в качестве рабочей силы, и интеллектуального источника, и потребителей товаров и услуг, и в качестве наиболее приспосабливаемой к новым условиям группы населения. В условиях современной реальности целостная и последовательная государственная молодежная политика представляется важнейшим фактором устойчивого развития государства и общества, роста благосостояния его граждан и совершенствования общественных отношений. Государственная молодежная политика представляет собой систему государственных приоритетов и мер, направленных на создание условий и возможностей для успешной со-

циализации и эффективной самореализации молодежи, развития ее потенциала в интересах России. В свою очередь, эффективная реализация государственной молодежной политики выступает инструментом социальноэкономического и культурного развития, обеспечения конкурентоспособности и укрепления национальной безопасности страны. В России молодежная политика формируется и реализуется органами государственной власти и местного самоуправления при совместном участии молодежных и детских общественных объединений, неправительственных организаций и иных юридических и физических лиц в отношении молодых жителей в возрасте от 14 до 30 лет. Правительство РФ распоряжением от 18 декабря 2006 г. утвердило Стратегию государственной молодежной политики, обозначив основные цели и принципы государственной молодежной политики, которые являются общими для всех уровней государственной власти и управления. Стратегия разработана на период до 2016 г. Стратегические направления государственной молодежной политики базируются на результатах анализа и прогноза средне и долгосрочных тенденций развития социальноэкономической, общественнополитической и социокультурной жизни России. Кроме того, Стратегия государственной молодежной политики нацелена на изменения, которые произойдут в жизни российского общества и государства, и реализуется через проектный подход, который включает в себя решение задач, определяемых национальным проектом в области образования. Так, предполагается поддерживать инициативную, способную, талантливую молодежь, способствовать укреплению молодых семей. Целью государственной молодежной политики Стратегия государственной молодежной политики определяет развитие и реализацию потенциала молодежи в интересах России. Учитывая масштаб задач, стоящих перед государством и объективную ограниченность ресурсов развития, эффективная молодежная политика, как и вся социальноэконом ическая политика XXI в., представляется политикой приоритетов. Стратегия государственной молодежной политики рассматривает приоритетные направления в качестве системообразующих государственной молодежной политики в России. Проекты, разработанные для реализации приоритетных направлений, обращены ко всей молодежи России, открывают возможности для равного участия в них всех молодых людей независимо от пола, национальности, профессии, места жительства и социального статуса; предоставляют молодежи возможности деятельности, которые более всего соответствуют ее интересам. Таким образом, исходя из тенденции социальноэкономического и общественнополити-

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

83

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ ческого развития России в среднесрочной перспективе, государственная молодежная политика в призвана реализовать следующие четыре приоритета. 1) вовлечение молодежи в социальную практику и ее информирование о потенциальных возможностях развития; 2) развитие созидательной активности молодежи; 3) интеграция молодых людей, оказавшихся в трудной жизненной ситуации, в жизнь общества; 4) совершенствование государственной политики в сфере духовнонравственного развития и воспитания детей и молодежи, защиты их нравственности. Последнее приоритетное направления российской молодежной политики было выделено позже других, в 2009 г., и сегодня является как нельзя более актуальным в связи с участившимися случаями правонарушений, массовых беспорядков с участием молодежи, в том числе на национальной почве, и других экстремистских проявлений в молодежной среде. Молодежная политика призвана объединить государственные и негосударственные ресурсы и обеспечить: �системное вовлечение молодежи в многообразные социальные практики и развитие навыков самостоятельной жизнедеятельности молодых жителей страны. Важнейшим инструментом вовлечения должно быть полноценное информирование всех молодых людей о возможностях их развития в России и мировом сообществе, продвижение культуры применения созданных в стране возможностей личностного и общественного развития. Для этого предлагается создать условия и возможности по вовлечению молодежи. Такая система вовлечения и информирования молодого человека не только позволит ему полнее реализовать свой потенциал, но и укрепит его уверенность в своих силах и своем будущем; �выявление, продвижение, поддержку активности и достижений молодежи в социальноэкономической, общественнополитической, творческой и спортивной сферах. Это позволит молодым людям проявить себя, реализовать свой потенциал и получить заслуженное признание в России; �вовлечение в полноценную жизнь молодых людей, которые испытывают проблемы в процессе интеграции в социум. К ним прежде всего относятся инвалиды, выпускники сиротских и коррекционных

учреждений, образовательных учреждений закрытого типа, жертвы насилия, военных действий, катастроф, переселенцы и мигранты, лица, освободившиеся из мест лишения свободы, молодые люди и семьи, оказавшиеся в социальноопасном положении, безработные, ВИЧинфицированные и молодые люди, зависимые от употребления психоактивных веществ. Это позволит минимизировать издержки, которые несут общество и молодой человек в процессе преодоления трудной жизненной ситуации, и предотвратить объединение молодых людей по признаку неуспешности, а также сократить базу для развития разных фобий в общественном сознании. Кроме того, эта работа будет способствовать снижению нагрузки на социальную сферу, связанную с прямой финансовой поддержкой этих категорий жителей страны. Реализация системы приоритетов позволяет максимально увеличить вклад молодежи в успех и конкурентоспособность страны и в то же время компенсирует и минимизирует последствия ошибок, объективно свойственных молодым людям. Хотя приоритеты и не охватывают всего объема проблем, стоящих перед молодежью и обществом в ближайших десятилетиях, важным является то, что они определяют направления и сферы первоочередного инвестирования государственных и общественных ресурсов в рамках государственной молодежной политики, формируя систему ресурсов поддержки российской молодежи, способствуют развитию тех качеств молодых людей, которые будут востребованы в XXI в. Одновременно цель государственной молодежной политики и ее приоритеты взаимоувязаны с основными направлениями социальноэкономического развития России и предполагают межведомственный характер их достижения. Стратегия государственной молодежной политики служит основой для реализации государственной молодежной политики в субъектах Федерации, муниципальных образованиях, для разработки федеральных, региональных и муниципальных программ для молодежи с учетом региональных особенностей. Все это в конечном счете формирует устойчивые условия для эффективной самоорганизации молодежи и всего населения, развития инициатив, отвечающих масштабам задач, стоящих перед Россией, роста благосостояния граждан и совершенствования общественных отношений.

ÓËÈ×ÍÀß ÏÐÅÑÒÓÏÍÎÑÒÜ: ÏÐÎÔÈËÀÊÒÈÊÀ È ÏÐÅÄÓÏÐÅÆÄÅÍÈÅ П.Ю. ЗАЛОГИН, слушатель Брянского филиала Московского университета МВД России [email protected] Аннотация. Рассматривается вопрос об уличной преступности как актуальной криминологической проблеме, тенденциях в ее количественной и качественной динамике. Описывается система профилактики уличной

84

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ преступности, в частности основные направления как общепрофилактического предупреждения, так и сп ециальнокриминологического. Предлагается перечень мер, направленных на совершенствование системы профилактики и предупреждения уличной преступности. Ключевые слова: уличная преступность, вред здоровью, общепрофилактическое предупреждение, специаль нокриминологическая профилактика, борьба с преступностью.

STREET CRIME: PRECAUTIONS AND PREVENTION

Y.Р. ZALOGIN, student of Bryansk Branch of Moscow University of the Ministry of Home Affairs Annotation. In the article «Street crime: precautions and prevention» the question of street crime as a criminological problem of current importance is considered and so are the tendencies in the quantitative and qualitative dynamics of street crime. The system of prevention of street crime is described, and in particular the basic directions of both the generally precautious prevention as well as special criminological preventionism are described. List of measures directed to perfection of the existing system of precautions and prevention of street crime is also suggested in the article. Key words: street crime, health lesion, criminal injury, generally precautious prevention, special criminological preventionism, struggle against crime. Уличная преступность в криминологической теории рассматривается как часть преступности в целом. «Уличная преступность – это обладающая высокой степенью общественной опасности форма социальной патологии, выражающаяся в постоянном и относительно массовом воспроизводстве запрещенного уголовным законом физического и психического насилия над личностью» [1, с. 25]. Среди уличных преступлений наиболее устойчивую и значительную часть составляют умышленное причинение вреда здоровью, изнасилования, разбои, насильственные грабежи и сопряженное с насилием хулиганство. Эти преступления занимают определенное место в общей массе преступлений. В основе объединения рассматриваемых преступных деяний в отдельную криминологически значимую группу лежат такие критерии, как способ действий преступника (физическое насилие над личностью, попытка либо угроза его применения), форма вины (умысел) и объект посягательства (общественные отношения, ядро которых составляет охрана личности). На улицах и в других общественных местах совершается каждое

десятое преступление. При этом доля уличной преступности от количества всех преступлений, совершаемых в общественных местах, составляет 45% с тенденцией увеличения доли тяжких преступлений и латентности. За последние 10 месяцев 2010 г. динамика общего объема уличной преступности – позитивная (-4,93% к 2009 г.) [3]. Однако прогноз характеризует дальнейшую криминальную уличную ситуацию в стране как напряженную и развивающуюся по негативному сценарию. Кроме того, наблюдаются тревожные процессы в ее качественной динамике. Несмотря на наметившееся в последние годы снижение количества регистрируемых уличных преступлений, в том числе в результате активизации деятельности подразделений охраны общественного порядка ОВД, применения средств теле и видеонаблюдения, пунктов оперативной связи с милицией «Гражданин – милиция», других специальнокриминологических мер, возросла степень опасности рассматриваемых преступных деяний ввиду прежде всего завладения чужим имуществом, в том числе сопряженного с насилием

над личностью. На их долю приходится до 60% всех совершаемых уличных преступлений. В системе мер, осуществленных Российским государством по укреплению законности и правопорядка, усилению борьбы с правонарушениями, стратегическим направлением является профилактика преступлений, в том числе совершаемых на улицах и в других общественных местах. Различают общепрофилактическое предупреждение и специальнокриминологическую профилактику уличных преступлений. Общепрофилактическое предупреждение во многом зависит от проводимых в стране социальных, экономических и политических преобразований, связанных с повреждением общечеловеческих ценностей, гуманизацией нравственного климата, реализацией принципов социальной справедливости. Решение этих задач создает предпосылки для успешной борьбы с уличными преступлениями. В числе этих задач следует выделить целенаправленную работу по воспитанию в человеке совестливости, привитию ему культуры общения и нравственных личностных идеалов, уважения к человеческой личности, ее неприкосновеннос-

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

85

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ ти, нетерпимости к любым актам насилия над ней, к проявлениям грубости, агрессивности, цинизма, по возрождению в значительной мере утраченных традиций взаимопомощи, милосердия, сострадания ко всему живому; улучшению полового воспитания подростков и молодежи, подготовке их к семейной жизни, воспитанию уважения к достоинству женщины, отвращения к распущенности и вседозволенности. Особое значение имеют меры усиления профилактического воздействия в специфических криминогенных группах населения (несовершеннолетние и молодежь; лица, злоупотребляющие спиртными напитками, потребляющие наркотики или психотропные вещества; не занятые общественно полезным трудом; ранее судимые; лица с отклонениями в психике). Значимым представляется расширение правовой базы для дифференцированной работы с группами повышенного социального риска и для собственно профилактической работы по месту жительства [2, c. 117]. Основные направления специальнокриминологической профилактики: �последовательная и настойчивая борьба с пьянством и наркотизмом на основе постановки

четких и реальных целей, надлежащей комплексности и координации; �обеспечение эффективной охраны общественного порядка на улицах и в других общественных местах; �усиление борьбы с разжиганием расовой и межнациональной розни; �пресечение криминогенных влияний на несовершеннолетних и молодежь рецидивистов и профессиональных преступников; �улучшение качества профилактической работы в маргинальной среде; �активизация деятельности по выявлению антиобщественных молодежных группировок. Несмотря на количество прорабатываемых направлений по предупреждению уличной преступности, этого недостаточно, что подтверждают неутешительные тенденции в развитии уличной преступности. Преступный промысел приобретает новых «поклонников», способы совершения преступлений становятся ухищреннее, преступников не останавливает почтенный возраст пенсионеров и беспомощность несовершеннолетних. В сложившейся ситуации целесообразно введение следующих дополнительных профилактическипредупредительных мер:

�систематическое обследование мест, где наиболее часто совершаются преступления против личности и общественного порядка; �обеспечение дислокации милицейских служб с учетом места и времени совершения большинства рассматриваемых деяний; �проведение специальных профилактических рейдов, проверок, отдельных комплексных операций; �осуществление мероприятий, направленных на своевременное выявление и изъятие незаконно хранимого оружия, пресечение фактов его противоправного изготовления в производственных условиях; �обеспечение профилактической деятельности других государственных органов и общественных организаций и поддержание с ними постоянного взаимодействия; �правовое воспитание граждан, начиная с «младшей» школы. Литература 1. Хохряков Г.Ф. Криминология : учебник / под ред. В.Н. Кудрявцева. М., 2003. 2. Алиев Г.А.Криминология : учебник. Общая часть : курс лекций. Калуга, 2009. 3. URL: http://www.mvd.ru/ stats/10000479.

ÏÐÈÌÅÍÅÍÈÅ ÄÎÊÒÐÈÍÛ «ÏËÎÄÎÂ ÎÒÐÀÂËÅÍÍÎÃÎ ÄÅÐÅÂÀ» Â ÏÐÈÇÍÀÍÈÈ ÏÎÊÀÇÀÍÈÉ ÑÂÈÄÅÒÅËß ÍÅÄÎÏÓÑÒÈÌÛÌ ÄÎÊÀÇÀÒÅËÜÑÒÂÎÌ ÏÎ ÓÃÎËÎÂÍÎÌÓ ÄÅËÓ

А.В. ЗЕМЦОВА, адъюнкт кафедры уголовного процесса Московского университета МВД России [email protected] 12.00.08 – Уголовное право и криминология; уголовноисполнительное право

86

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Аннотация. Рассмотрены правовые последствия, связанные с признанием свидетельских показаний недопустимым доказательством. Исследование осуществляется на основании научной доктрины «плодов отравленного дерева». Ключевые слова: УПК, Конституция РФ, доказательство, показания свидетеля.

THE USAGE OF SCIENTIFIC IDEA OF «POISONED TREE» IN DECIDING WITNESS EVIDENCE TO BE INADMISSIBLE A.V. ZEMTSOVA, postgraduate student at the department of criminal process of Moscow University of the Ministry of Internal Affairs of Russia Annotation. In this article is examined the legal effects of deciding witnesses evidence to be inadmissible. Research is based on scientific idea of «poisoned tree». Key words: Criminal Process Law, Constitution, evidence, witness. Вопросы допустимости доказательств традиционно вызывают повышенный интерес ученых и практиков. Это обусловлено тем, что ч. 2 ст. 50 Конституции РФ устанавливает запрет на использование доказательств, полученных с нарушением федерального закона, т.е. недопустимых доказательств. Статья 50 расположена в гл. 2 «Права и свободы человека и гражданина» Конституции РФ. Допустимость доказательств необходимо рассматривать как право человека на использование при осуществлении правосудия доказательств, полученных в соответствии с федеральным законом и как конституционную гарантию осуществления других его прав. Требование допустимости каждого доказательства при производстве по уголовным делам подтверждается постановлением Пленума Верховного Суда РФ от 31 октября 1995 г. № 8 «О некоторых вопросах применения судами Конституции Российской Федерации при осуществлении правосудия». В процессуальной литературе отмечалось, что вопрос о последствиях признания доказательств недопустимыми связан с доктриной «плодов отравленного дерева»1. Доктрина «плодов отравленного дерева» не является результатом научных исследований отечественных процессуалистов, а зародилась в недрах прецедентных решений Верховного Суда США в 1920е гг.. Суть доктрины заключается в том, что при любом нарушении, допущенном при собирании доказательств, должно применяться правило о недопустимости использования его результатов в процессе доказывания2, т.е. «отравленное дерево» дает «отравленные плоды»; получение доказательств на основе информации, почерпнутой из недопустимого доказательства, делает их недопустимыми. Именно показания свидетеля являются одним из основных видов доказательств, наиболее распространенным в практике уголовного судопроизводства, присутствующим в каждом без исключения уголовном деле. Применительно к свидетельским показаниям действие доктрины «плодов отравлен-

ного дерева» выглядит следующим образом: доказательства, полученные на основе недопустимых показаний свидетеля (причем недопустимость должна быть обусловлена именно нарушением норм УПК, а не признанием их недопустимыми в силу п. 2 ч. 2 ст. 75), должны считаться недопустимыми. И наоборот, если на основе недопустимого доказательства появились сведения, которые впоследствии были облечены в форму свидетельских показаний, то последние в соответствии с положениями доктрины также должны признаваться полученными с нарушением закона. Действие доктрины «плодов отравленного дерева» в первом случае можно охарактеризовать следующим примером. Следователь, применив насилие, получил от свидетеля информацию о месте нахождения похищенного имущества. На основании этой информации следователь, предварительно получив судебное решение, произвел обыск (в соответствии с требованиями УПК) в квартире и изъял имущество. В этом случае протокол обыска является недопустимым доказательством, так как исходная информация была получена незаконно (с применением насилия к свидетелю). Несколько сложнее обстоит дело со вторым случаем, когда на основе недопустимого доказательства впоследствии появляются свидетельские показания. Этот случай можно проиллюстрировать определением Конституционного Суда РФ от 6 февраля 2004 г. № 44О по жалобе грна В.Н. Демьяненко на нарушение его конституционных прав положениями ст. 56, 246, 278 и 355 УПК. В определении Конституционного Суда РФ указано, что положение, содержащееся в ч. 3 ст. 56, не может служить основанием для воспроизведения в ходе судебного разбирательства содержания показаний подозреваемого, обвиняемого, данных в ходе досудебного производства по уголовному делу в отсутствие защитника и не подтвержденных им в суде, путем допроса в качестве свидетелей следователя или дознавателя, производившего дознание или предварительное следствие.

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

87

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Конституционный Суд РФ фактически установил, что если осведомленность свидетеля связана с показаниями, признанными недопустимыми («отравленное дерево»), то результаты допроса этих лиц также должны признаваться недопустимыми («плоды»). Этот пример показывает, что доктрина «плодов отравленного дерева» не является только теоретической моделью. Она признана Конституционным Судом РФ, а следовательно, должна применяться на практике. Однако среди практических работников отсутствует единство взглядов в понимании доктрины «плодов отравленного дерева». И этому есть разумное объяснение: уголовнопроцессуальный закон не содержит норм, подтверждающих их прямое действие. Так, в ходе анкетирования практическим работникам задавался вопрос, который характеризует их отношение к доктрине. В одном из предложенных в анкете вопросов была сформулирована следующая ситуация: следователь, допросив в качестве свидетеля священнослужителя об обстоятельствах, ставших ему известными из исповеди, получил от него информацию о том, что подозреваемый, будучи работником банковской организации, похитил из банка денежные средства в размере 2 млн руб. и хотел потратить их на покупку дома. На основании полученной информации следователь произвел обыск в квартире подозреваемого (в соответствии с требованиями УПК) и изъял деньги. Далее был сформулирован вопрос: является ли протокол обыска допустимым доказательством? Большинство респондентов (89,2%) ответили утвердительно, остальные (10,8%) указали, что протокол обыска является недопустимым доказательством, так как исходная информация получена незаконно. Налицо явно негативное отношение практиков к доктрине «плодов отравленного дерева», которое обусловлено отсутствием четких предписаний уголовнопроцессуального закона на этот счет. Значимость приобретает вопрос о возможности распространения доктрины «плодов отравленного дерева» на доказательства, полученные на основе показаний свидетеля, признанных недопустимыми в силу п. 2 ч. 2 ст. 75 УПК. Это объясняется тем, что в п. 1 и 2 ч. 2 ст. 75 закреплены особые случаи признания доказательств недопустимыми, т.е. к недопустимым могут быть отнесены доказательства, не только полученные с нарушением УПК, но и, при определенных обстоятельствах, добытые строго в соответствии с нормами уголовнопроцессуального закона. Возникает резонный вопрос: влечет ли за собой решение о признании свидетельских показаний недопустимыми по п. 2 ч. 2 ст. 75 недопус-

88

тимость доказательств, производных от показаний свидетеля, т.е. полученных на основе показаний этого лица? Если в ходе допроса свидетеля были получены показания, основанные на догадке, предположении, слухе, либо показания без указания источника осведомленности, которые позволили добыть на их основе другие доказательства, при отсутствии других нарушений УПК, то доктрина «плодов отравленного дерева» не может быть применена. Можно сказать, что «дерево» не является «отравленным», т.е. показания свидетеля («дерево») получены в соответствии с требованиями УПК, а на их основе получены другие доказательства («плоды»). Все это относится и ко второму специальному основанию признания доказательств недопустимыми (п. 1 ч. 2 ст. 75 УПК). Можно поспорить с П.А. Лупинской в том, что если показания подозреваемого (обвиняемого), данные в отсутствие защитника, недопустимы, так как они ставят под сомнение их добровольность, а следовательно, дают основание считать, что обвиняемый под принуждением давал показания против себя самого, указав место, где спрятаны похищенные вещи, то недопустимым доказательством являются и протокол проверки показаний на месте, и обнаруженные там вещественные доказательства3. Таким образом, можно утверждать о наличии особенностей в действии доктрины «плодов отравленного дерева» в зависимости от оснований, по которым исходное доказательство признано недопустимым. В случае признания доказательства недопустимым по общему основанию доктрина «плодов отравленного дерева» должна быть применена. Если доказательство признано недопустимым в силу п. 1, 2 ч. 2 ст. 75 УПК, эта доктрина не имеет юридической силы. Итак, следует обратить внимание на необходимость внесения соответствующих дополнений в УПК, которые стали бы препятствием на пути использования информации, почерпнутой из недопустимого доказательства.

Золотых В.В. Проверка допустимости доказательств уголовном процессе. Ростов н/Д, 1999. С. 217–219; Миронов В. Правила оценки допустимости доказательств // Законность. 2006. № 5. С. 35. 2 Миронов В. Указ. соч. 3 Лупинская П.А. Доказательства и доказывание в новом уголовном процессе // Рос. юстиция. 2002. № 7. С. 6. 1

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

ÎÐÃÀÍÈÇÀÖÈÎÍÍÛÅ ÔÎÐÌÛ È ÏÐÀÂÎÂÛÅ ÌÅÕÀÍÈÇÌÛ ÂÇÀÈÌÎÎÒÍÎØÅÍÈÉ ÈÍÑÒÈÒÓÒÎÂ ÐÓÑÑÊÎÉ ÏÐÀÂÎÑËÀÂÍÎÉ ÖÅÐÊÂÈ È ÃÎÑÓÄÀÐÑÒÂÀ Â ÐÎÑÑÈÈ

С.В. ИВАНЧЕНКО, адъюнкт кафедры истории государства и права Московского университета МВД России 12.00.01 – теория и история права и государства; история учений о праве и государстве Luchen[email protected] Научный руководитель начальник кафедры истории государства и права Московского университета МВД России, доктор юридических наук, профессор Н.В. МИХАЙЛОВА

Аннотация. Проблема взаимоотношений государства и Русской православной церкви в России рассматривается через взаимосвязь организационных форм и правовых механизмов. Ключевые слова: государственная власть, Русская православная церковь, государственноцерковные отношения, организационные формы, правовые механизмы.

ORGANIZATIONAL FORMS AND LAW MECHANISMS OF RUSSIAN ORTHODOX CHURCH AND STATE INTERRELATION IN RUSSIA S.V. IVANCHENKO, aspirant of the Moscow University of the Ministry of Internal Affairs of the Russian Federation Annotation. The article deals with problem of Russian orthodox church and state interrelations in Russia analyzed through correlation of organizational forms and law mechanisms. Key words: the government, Russian Orthodox Church, governmentchurch relations, organizational forms, law mechanisms. Исследование организационных форм взаимоотношений между государством и Русской православной церковью в историкоправовом аспекте представляется важным для юридической науки в связи с тем, что на современном этапе в России идет процесс формирования новой концепции правового регулирования государственноцерковных отношений. Научное осмысление этих отношений с историкоправовой позиции способствует выбору рационального и эффективного пути развития современного гражданского общества в России. Систематизация государственноцерковных взаимоотношений позволяет классифицировать их формы и типы, сложившиеся в истории Российского государства. Можно выделить следующие формы взаимоотношений государства и церкви, обусловленные историкоправовой реальностью: в начале становления государственности и в период становления централизованного государства преобладает форма

самостатуирования православной церкви вплоть до того момента, когда имеет место прецедент так называемой симфонии властей во взаимоотношениях государства и церкви. Со второй половины XVI в. идет наступление государства на права церкви, и уже с XVIII в. формируются традиции зависимости церкви от государства, выражающиеся в подчиненности, подвластности и подневольности. И только в современный период наблюдается комбинационная форма взаимоотношений, которая основывается на сочетании принципов сотрудничества и независимости, объединения и самостоятельности, на взаимном невмешательстве в дела друг друга. Началом взаимоотношений церковной и светской власти послужило принятие на Руси в 988 г. христианства. Православная церковь сформировала идею великого князя, идею государства, единство веры и народного самосознания. «Ты, – говорили церковные учители Владимиру Святому, – поставлен от Бога

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

89

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ на казнь злым, а добрым на милованье. Князь поставлен Богом. Это не сила толпы, не покорность, не угодничество приближенных, не богатство и влияние особых людей: это власть, указанная свыше»1. С появления церкви прослеживается стремление возвысить великокняжескую власть до царской, мотивируя это божественной волей. Представители церковной власти в то время приобрели широкие полномочия в области правовых отношений, в настоящее время являющимися светскими, например в вопросах о наследстве. Кроме того, духовенство принимало широкое участие в законодательной деятельности. Церковь легитимизирует власть, дав ей моральную основу для законотворчества. Памятники русского законодательства тех лет содержат факты участия духовенства в их составлении. Так, князь советовался с епископами «о строе землянем». Но основная совместная законотворческая деятельность князей и церковной иерархии была направлена на адаптацию греческих юридических норм к условиям русской жизни. В этом проявляется самостатуирование церкви и влияние ее на развитие и становление Российского государства. Православный принцип (идеал) взаимоотношений между церковной и светской властью, называемый «симфония властей», заключается в том, что светская и церковная власти находятся в состоянии согласия (гармонии) и сотрудничества (синергии). «Для государства церковь есть часть его жизни, его совесть, его творческая сила, а для церкви государство есть внешнее историческое оформление жизни того самого народа (или народов), который входит в церковь», – так объясняет этот принцип православный философ В.В. Зеньковский2. Однако в российской истории этот принцип проявлялся скорее как прецедент. Этот принцип изначально носит воцерковленный характер, что говорит об исходном намерении влияния церкви на государственную власть. Подобный идеал был трудноосуществим на практике, так, исторические факты свидетельствуют о многочисленных отступлениях от симфонии со стороны княжеской власти и со стороны церкви. С начала XVI в. московские митрополиты фактически назначались князьями и в случае неповиновения последнему заменялись. Однако уже в допетровской России государственная власть была ограничена независимостью патриарха. Взаимоотношения в форме зависимости православной церкви от государства окончательно закрепились в период правления Петра I, изначально интерпретируемые как подвластные. Одним из типов формы зависимости является подвластность церкви государству. Подвластность выражается тогда, когда государственная власть вмешивается в ее внутренний строй, назначает епископов, контролирует ее гражданскоправовую сферу (финансовую деятельность, имущество). В 1721 г. Петром I была осущест-

90

влена реформа церковного управления, которая одновременно обозначила кардинальный переворот в церковногосударственных взаимоотношениях. Первыми указами в области этой реформы была сформирована Духовная коллегия, переименованная вскоре в Святейший Синод. Этот орган представлял собой высшую административную и судебную инстанцию Русской православной церкви, осуществляющую церковное управление и церковный суд как отрасли государственного управления и правосудия. Одним из примеров правовой мысли той эпохи является церковноправовой памятник, закрепляющий правовые основы синодального строя церковного управления, именуемый Регламент, или Устав Духовной коллегии, который был составлен епископом Феофаном (Прокоповичем) в 1719 г., подписанный Священным Собором и утвержденный Петром I в декабре 1720 г. Намеченные в Регламенте направления деятельности Синода были в последующие годы подкреплены правовыми актами, издаваемыми от имени Синода или императорской власти. В итоге во внимании государственной власти находилось все православное духовенство. Для каждого ранга были разработаны специальные инструкции. Духовенство фактически обрело статус чиновников государственного аппарата, выполнявших свои обязанности с целью обеспечения авторитета монарха. В круг их обязанностей входили и некоторые полицейские функции, например следить за прихожанами, доносить на неблагонадежных, нарушать тайну исповеди в интересах государственной безопасности. Привилегированное положение Русской православной церкви в правовом сознании связывается с тем обстоятельством, что православие является вероисповеданием императора и большинства его подданных. После Петра I верховная власть ставила перед собой автономные от религиозной деятельности прерогативы, а господствующее положение Русской православной церкви подтверждалось в законодательном определении православия. Значительным правовым событием XVIII в. была секуляризация церковных земель при Екатерине II, церковную политику которой хорошо характеризует одно замечание, сделанное ею до восшествия на престол: «Уважать религию, но ни за что не допускать ее в дела государственные»3. Реализуя свои намерения, Екатерина II издала именной Указ от 26 февраля 1764 г. о секуляризации населенных церковных имений. По этому правовому акту все населенные церковные имения передавались Коллегии экономии, а церковные учреждения полностью устранялись от управления ими. В итоге Русская православная церковь юридически превратилась в отрасль государственного управления, финансировавшуюся из государственной казны. Вторым типом формы зависимости является подчиненность церкви государству, которая основыва-

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ ется на государственной опеке, покровительстве и снисходительности. Государственная власть всячески помогает церкви, дарует определенные привилегии взамен на поддержку и выполнение ряда функций, порой ей не свойственных. Александр I усиливает процесс слияния церкви с государственным аппаратом. Впоследствии бюрократизация церкви становилась еще более отчетливой. Жесткое администрирование прослеживается в Уставе духовных консисторий, опубликованном в 1841 г., систематизирующим нормативные правовые акты правительства и Синода. Канцеляриям Синода подчинялись епархиальные архиереи, которым, в свою очередь, – духовные консистории, местные епархиальные церковные административносудебные учреждения. Вопросы регулирования государственноцерковных отношений решались с авторитарной позиции властей, а церкви оставалось только исполнять указания. В результате все это привело к более глубокой инкорпорации Русской православной церкви в государственный механизм Российской империи. В течение XIX – начала ХХ в. у духовенства выработалась стойкая привычка к административным методам работы. Несмотря на то что основные законы Российской империи ограждали церковь от вмешательства государственной власти в ее деятельность, предоставляя право участвовать в законотворчестве по церковным вопросам лишь императору, в результате ограничения абсолютизма и его свержения зависимость Русской православной церкви от государственной власти только усилилась. Третьим типом является подневольность церкви государству, проявляющаяся в жестком тотальном контроле всех сфер ее деятельности и навязывании государством дисфункциональной политики. Такая форма взаимоотношений появляется после издания Декрета об отделения церкви от государства, изданного в 1918 г. 23 февраля 1922 г. вышел Декрет ВЦИК об изъятии церковных ценностей, находящихся в пользовании верующих. 17 сентября 1928 г. издается постановление ВЦИК о передаче культовых зданий культурнопросветительским учреждениям. В начале 1929 г. был разослан совершенно секретный циркуляр «О мерах по усилению антирелигиозной работы», который открывал новый этап государственноцерковных отношений. Принятое 8 апреля 1929 г. на основании Декрета СНК РСФСР от 20 января 1918 г. «Об отделении церкви от государства и школы от церкви» постановление ВЦИК и СНК РСФСР «О религиозных объединениях» вплоть до 25 октября 1990 г. служил нормативным правовым документом, регулировавшим статус религиозных обществ (объединений) в СССР. Постановление запрещало без специального разрешения местного совета заниматься благотворительностью, деятельность служителей культа ограничивалась местом жительства членов нанимавшего

их общества, кроме того, ограничивалось посещение больных и умирающих. Инструкция НКВД от 1 октября 1929 г. «О правах и обязанностях религиозных объединений» относила служителей культа к категории лишенцев. В 1930–1931 гг. вышел ряд секретных циркулярных писем, а также постановлений правительства и Наркомфина об упорядочении налогового обложения религиозных объединений и духовенства, в результате чего было увеличено налоговое обложение церковнослужителей. Религиозная жизнь ставилась под тотальный контроль государства: для создания и деятельности религиозного общества требовалось разрешение государства. Апогеем всего этого стала правовая реальность того времени, когда Русская православная церковь лишилась прав юридического лица. Последнее обстоятельство привело к тому, что религиозная деятельность попадала под закон о частном предпринимательстве, что привело к резкому повышению налогообложения: священники платили в казну 75% со своих доходов. Таким образом, к 1937 г. давно начавшееся гонение было оформлено юридически. В итоге все хозяйственные действия Русской православной церкви облагались высокими налогами. Даже те священники, которые вообще не вели никакого хозяйства, часто должны были вносить в виде налога сельхозпродукты. С 1929 по 1936 г. прошла волна массового закрытия церквей, в процессе чего постоянно нарушалось религиозное законодательство, о чем сообщается в одном из докладов Комиссии по делам культов4. Священники, находившиеся в категории лишенцев согласно Инструкции НКВД «О правах и обязанностях религиозных объединений», лишенные медицинского обслуживания и продовольственных карточек, подвергались арестам, ссылкам, а иногда и расстрелу. С вхождением России в Новое время четко формируется форма государственной зависимости Русской православной церкви. Ярко это проявляется в ХХ в., когда наблюдается цикличная последовательность трех типов зависимости, отличных друг от друга, сменяемых на протяжении всей истории СССР. Но почти вплоть до 1990х гг., за редкими прецедентами подвластности, подневольность оставалась определяющей формой взаимоотношений церкви и государственной власти. В современной России оформляется комбинационная форма взаимоотношений государства и церкви, которая основывается на сочетании принципов сотрудничества и независимости, объединения и самостоятельности и на взаимном невмешательстве. При такой форме взаимоотношений государство принимает на себя защиту Русской православной церкви, сотрудничает с ней во многих сферах общественной жизни. Согласно Основам социальной концепции Русской православной церкви, принятым 16 августа 2000 г.,

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

91

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ церковь не должна брать на себя функции, принадлежащие государству: использование мирских властных полномочий, принятие на себя функций государственной власти, предполагающих принуждение или ограничение. В то же время церковь может обращаться к государственной власти с просьбой или призывом употребить власть в тех или иных случаях, однако право решения этого вопроса остается за государством. Комбинация проявляется тогда, когда государство не вмешивается в жизнь церкви, в ее управление, вероучение и духовническую практику, за исключением тех сторон, которые предполагают деятельность в качестве юридического лица. Статьи 13 и 14 Конституции РФ провозглашают наше государство светским, основными принципами которого являются отделение религиозных объединений от государства и равенство их перед законом. Однако, как отметил Президент РФ Д.А. Медведев, отношения государства и Русской православной церкви «в то же время строятся на основе признания государством огромного вклада церкви в становление российской государственности, развитие национальной культуры и утверждение духовнонравственных ценностей в обществе»5. За несколько лет, прошедших с момента принятия Федерального закона «О свободе совести и религиозных объединениях», общественная жизнь существенно изменилась: значительно расширилась сфера

деятельности Русской православной церкви. Помимо культовой практики, она активно занимается благотворительностью, сотрудничает с органами государственной власти. Все более заметное место в жизни Русской православной церкви занимает хозяйственная и предпринимательская деятельность. В современных условиях идеи приравнять священнослужителей к государственным служащим и создание фонда инвестиционных программ церкви актуализируют необходимость принятия новой правой концепции взаимоотношений церкви с законодательной, исполнительной и судебной властью по вопросам совершенствования права, но только в части, имеющей отношение к жизни церкви, а именно культурнопросветительской, образовательной и религиозной.

Тихомиров Л.А. Монархическая государственность. М., 1998. 2 Зеньковский В.В. Основы христианской философии. М., 1996. С. 526. 3 Смолич И.К. История Русской церкви. 1700–1917. М., 1996. Ч. 1. С. 191. 4 Русская православная церковь и коммунистическое государство. 1917–1941 гг. Документы и фотоматериалы / сост. О.Ю. Васильева. М., 1996. С. 311. 5 Взгляд. 2009. 2 февр. 1

ÍÅÏÎËÍÎÅ ÑÒÐÀÕÎÂÀÍÈÅ ÊÀÊ ßÂËÅÍÈÅ ÍÀ ÐÎÑÑÈÉÑÊÎÌ ÐÛÍÊÅ ÑÒÐÀÕÎÂÛÕ ÓÑËÓà И.С. КАШИН, соискатель МосУ МВД России 08.00.05  экономика и управление народным хозяйством, [email protected] Научный руководитель доктор экономических наук, профессор А.Е. СУГЛОБОВ Рецензент кандидат экономических наук, доцент С.М. ПРОЯВА Аннотация. Развитие рынка отечественного страхования неминуемо связано с преодолением проблемных процессов функционирования экономической системы. В частности, одним из проблемных вопросов функционирования является ситуация, разворачивающаяся вокруг отношений, связанных с неполным страхованием ответственности, т.е. с такими обстоятельствами, при которых страхователь осуществляет страхование интереса ниже его действительной стоимости. Преодоление этого процесса невозможно без осознания сущности самого явления. Ключевые слова: неполное страхование, недострахование (декувер), страхование, невосполнимый убыток, обязательное страхование, страхование интереса, страховой случай.

INCOMPLETE INSURANCE AS THE PHENOMENON IN THE RUSSIAN MARKET OF INSURANCE SERVICES I.S. KASHIN postgraduate student at the Moscow University of the Ministry of Internal Affairs of Russia

92

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Annotation. Development of the market of domestic insurance is inevitably connected with overcoming of problem processes of functioning of economic system. In particular, one of target questions of functioning is the situation developed around relations connected with incomplete insurance of responsibility, or with a situation in which the insured carries out insurance of interest below its valid cost. Overcoming of the specified process is impossible without comprehension of an essence of the phenomenon. Key words: incomplete insurance (underinsurance), недострахование (nedosrtahovanie), декувер (dekuver), insurance, an irreplaceable loss, obligatory insurance (mandatory insurance), interest insurance, insured event.

С развитием рынка отечественного страхования все больше начинают появляться сообщения о том, что, застраховав имущество в той или иной страховой компании, страхователь в результате наступления страхового случая получает компенсацию, не соответствующую реальной стоимости застрахованного имущества, а зачастую и вовсе не получает компенсации. В 99 случаях из 100 виной тому становится неполное страхование, или, как еще принято называть возникающую ситуацию, недострахование (декувер). В разных источниках эти термины имеют разные определения, однако сущность их сводится к тому, что в процессе страхования может возникнуть такая ситуация, при которой страхователь осуществляет страхование интереса ниже его действительной стоимости. При наступлении страхового случая страховой суммы согласно заключенному договору страхования будет недостаточно для восстановления в первоначальном виде застрахованного имущества в случае его полной конструктивной гибели1. Как правило, таким кратким и простым на первый взгляд объяснением возникшей ситуации все и заканчивается. На самом деле необходимо глубокое, детальное изучение. Последствием недострахования является отсутствие полного покрытия расходов, связанных с восстановлением поврежденного или утерянного имущества после наступления страхового случая. Заплатив взнос, а после понеся невосполняемый убыток, страхователь фактически «выбросил свои деньги на ветер», тем самым осуществив пустое и неоправданное расходование финансовых средств. Имея формальный договор страхования, реально не защищающий в случае наступления страхового случая, страхователь становится не защищенным, и как следствие можно утверждать о финансовой неустойчивости компании. Однако ошибочным будет мнение о том, что недострахование является невыгодным только для страхователя, поскольку последствия недострахования также отражаются на страховщике. Страховщик вследствие уменьшения размера поступающих страховых взносов уменьшает размер отчислений в резервный фонд, что, в свою очередь, может сказаться на финансовой устойчивости страховой организации. В той ситуации, которая сложилась в настоящее время в нашей стране, можно выделить следующие причины, ведущие к неполному страхованию: �желание страхователя сэкономить денежные средства. Как следствие реализации этой возможнос-

ти экономии расходов бюджета организации – страхование имущества по его заниженной стоимости, формы проявления которой разнообразны. Часто встречающиеся варианты – страхование объекта по остаточной, балансовой стоимости или рыночной стоимости; �решив застраховать свое имущество, страхователь не знает или имеет неполное представление о грозящих рисках. Такая ситуация распространена среди «новичков», т.е. в случаях, когда лица впервые обращаются к страхованию или расширяют деятельность своей организации в новые области. Результатом проявления этой причины является то, что в состав страхового портфеля может не входить часть рисков, наступление которых грозит серьезными финансовыми затратами и нуждающихся в страховании; �требование государства или контрагентов по страхованию тех или иных интересов при заключении договора или контракта. Особенностью такой ситуации является то, что система страхования представляет собой обеспечение исполнения контракта и зачастую носит формальный характер; под требованием государства о наличии договора страхования подразумевается договор добровольного страхования. Связано это с тем, что в отличие от договора обязательного страхования, регламентируемого нормативным правовым актом, договор добровольного страхования не имеет досконально прописанных существенных условий заключения договора, в связи с чем последние остается на усмотрение контрагентов; �наравне с государственными учреждениями многие коммерческие организации заключают договоры посредством конкурса. В основе конкурса лежит процедура размещения заказа, в которой может участвовать любой претендент и победителем которой признается участник, предложивший лучшие условия исполнения контракта. Под этим условием в большинстве своем предполагается лучшая цена. Пытаясь выиграть конкурс, участник уменьшает цену, и происходит это за счет ухудшения содержания страхового портфеля, что как следствие выливается в возникающую проблему неполного страхования; �страхователь, как правило, заключает типовой договор страхования без учета в нем индивидуальных особенностей возникающих отношений; �перед тем как заключить договор, страховщик производит оценку риска на предмет возможности принятия его к страхованию. Процесс оценки рис-

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

93

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ ков включает в себя ряд действий, направленных на определение вероятности наступления риска, на установление возможных последствий в результате наступления риска, определение возможности принятия риска к страхованию и уточнению размера страховой ставки. Эти действия проводятся посредством оценки характеристик риска. Когда риск не является типовым и имеет особенности (как правило, ранее не страховавшиеся риски, не имеющие расчетных ставок), оценка представляет собой трудоемкий и долгий процесс, подчас требующий участия и знаний страхователя. Эта ситуация приводит к тому, что страхователь сталкивается с трудностями и, не желая тратить ресурсы на их разрешение, осуществляет страховку по простым, типовым договорам; �слаборазвитая культура страхования. Проявлением слаборазвитости культуры является различия в нормах зарубежного и отечественного страхового законодательства, которое, в свою очередь, нуждается в доработках. Зарубежное страхование давно перешло к практике страхования 110% стоимости имущества, закладывая в основу себестоимости полиса не только восстановительную стоимость объекта страхования, но и себестоимость самого страхового полиса. В случае полной гибели имущества страхователь получает полное восстановление утраченного имущества, а также новый договор страхования за сумму, уплаченную при заключении первого договора страхования, не тратя дополнительных средств. Исключение составляет разница в просчетах повышающего коэффициента. В отечественном страховании имущество страхуется по его стоимости без учета дополнительных затрат на заключение нового договора страхования, что менее удобно и продуманно, чем за рубежом; �большую часть договоров страхования (впоследствии оказавшихся с неполным страхованием) заключают субъекты малого и среднего бизнеса. В настоящее время практически отсутствуют недорогие страховые программы, соответствующие минимальному порогу страхового взноса для представителей малого и среднего бизнеса, что порождает нежелание тратить большие деньги на страхование. Если страховой взнос ниже удовлетворяющего страховщика порога, то последний фактически отказывает предпринимателю в страховой защите; �одна сторона надеется на получение возмещения по договору страхования другой стороной. Наилучшим образом характеризуют эту ситуацию отношения в области перевозки грузов, когда грузовладельцы халатно относятся к заключению договора страхования по причине наивного расчета на получение возмещения по договору страхования перевозчика в случае повреждения груза. Такой подход не всегда знаменуется успехом, поскольку в соответствии с гражданским законодательством грузоперевозчик не несет обязательств по возмещению ущерба клиента, если это произошло по не зависящим от него обстоятельствам.

94

Все причины носят субъективный характер и зависят от воли лиц, участвующих в страховых правоотношениях, однако существуют причины, находящиеся в полной независимости от участников договорных отношений. Одна из таких причин – повышение покупной стоимости имущества. Для иллюстрации выберем отношения, возникающие в результате заключения договора добровольного страхования транспортных средств. Одной из мер государства, направленных на увеличение спроса на автомобили, выпускаемые на территории России, является увеличение пошлин на ввозимые на территорию России из других государств транспортные средства. Рост пошлин соответственно влечет за собой увеличение стоимости самого транспортного средства. После вступления в законную силу постановления Правительства РФ от 10 декабря 2008 г. № 943 «О внесении изменений в пункт 11 Положения о применении единых ставок таможенных пошлин, налогов в отношении товаров, перемещаемых через таможенную границу Российской Федерации физическими лицами для личного пользования», произошел резкий скачок цен на новые автомобили. Он повлиял на рост цен на подержанные автомобили. Если до вступления в законную силу постановления Правительства РФ новый автомобиль стоил 1 млн руб., а «годовалый» подержанный автомобиль – 900 тыс., то теперь стоимость резко возросла – около 1300 тыс. Продавцы подержанных автомобилей, реально понимая, что могут поднять цену, устанавливают ее на уровне тех цен, а подчас и выше тех цен, за которые они покупали их годдва назад, – 1100 тыс. – 1200 тыс. Рассматривая повышение цены применительно к договорам страхования, становится понятно, что заключенный до вступления в законную силу постановления договор страхования был заключен на сумму 1 млн руб. для лица, приобретшего новый автомобиль, и 900 тыс. – для лица, приобретшего подержанный «годовалый» автомобиль. В случае наступления страхового случая, повлекшего за собой наступление полной гибели застрахованного имущества, выплачиваемая сумма не покроет расходов, связанных с покупкой автомобиля в таком же состоянии, что и до наступления страхового случая, т.е. сумма недострахования составит 200 тыс. – 300 тыс. Следующей причиной неполного страхования, возникновение которого не зависит от воли ни страхователя, ни страховщика, является государственное регулирование страхового дела. Воздействие таких причин, как низкий уровень осведомленности страхователя о грозящих рисках и желание уменьшения расходов, влекут за собой наступление положительного роста динамики заключения договоров с условиями неполного страхования, что является одной из наибольших угроз экономической

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ стабильности и безопасности всех субъектов российского рынка страховых услуг. Единственным верным решением нарастающей проблемы может явиться оптимизация возможных мер управления неполным страхованием. Этот комплекс мер должен содержать в себе совокупность при-

емов, направленных на предотвращение наступления вышерассмотренных причин, а также избрание путей минимизации последствий неполного страхования. Ефимов С.Л. Энциклопедический словарь. Экономика и страхование. М., 1996. 1

ÎÑÎÁÅÍÍÎÑÒÈ ÓÑÛÍÎÂËÅÍÈß ÈÍÎÑÒÐÀÍÖÀÌÈ ÄÅÒÅÉ – ÐÎÑÑÈÉÑÊÈÕ ÃÐÀÆÄÀÍ

Е.В. ЛАПШОВА, соискатель Московского университета МВД России, специалист учебнометодического кабинета кафедры гражданского права и процесса Московского университета МВД России [email protected]

12.00.03 – гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право Научный руководитель кандидат юридических наук, профессор кафедры гражданского права и процесса Московского университета МВД России И.А. ЕРЕМИЧЕВ Аннотация. В статье рассматриваются особенности усыновления иностранцами детей – российских граждан, дается характеристика данному виду усыновления – как способу защиты детей. Обосновывается вывод о том, что лучшим вариантом устройства ребенка, оставшегося без попечения родителей, является усыновление. Ключевые слова: усыновители, иностранные граждане, усыновление (удочерение), дети.

FEATURES OF ADOPTION BY FOREIGNERS OF CHILDREN – THE RUSSIAN CITIZENS E.V. LAPSHOVA competitor of a scientific degree of the Moscow university of the Ministry of Internal Affairs of Russia, specialist of an educational methodical office of the department of civil law and procedure of the Moscow university of the Ministry of Internal Affairs of Russia Annotation. In article features of adoption by foreigners of children – the Russian citizens are considered, the characteristic to the given kind of adoption  as to a way of protection of children is given. The conclusion is proved that adoption is the best variant of the device of the child, without parental support/ Key words: adoptive fathers, foreign citizens, adoption, children. Начиная с 1991 г., иностранными гражданами в России усыновлено свыше 60 тыс. детей, оставшихся без попечения родителей. Большинство усыновленных детей успешно адаптировались в новых семьях. Однако имеют место проблемы в адаптации, случаи переустройства детей в новые семьи и даже жестокого обращения с усыновленными детьми и их гибели в семьях иностранных усыновителей. За период с 1991 г. зафиксировано 13 случаев насильственной гибели российских детей, усыновленных иностранными гражданами, по вине усыновителей. Анализ обстоятельств гибели детей дает основание считать, что основными причинами в большинстве случаев являются своевременно не выявленная эмоциональная нестабильность усыновителей, а также

их недостаточная психологопедагогическая подготовка к приему ребенка в свою семью. Однако именно эти случаи привели к формированию резко негативного отношения к иностранному усыновлению со стороны как представителей законодательной, так и исполнительной власти, общественности. В настоящее время в соответствии с законодательством усыновление детей – граждан России иностранными гражданами может проводиться либо лично кандидатами в усыновители (так называемое независимое усыновление), либо при содействии представительств иностранных государственных органов и организаций и представительств иностранных некоммерческих неправительственных организаций по усыновлению (удочерению) детей, осуществляющих

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

95

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ деятельность на территории России (п. 2 ст. 126.1 СК). Деятельность этих органов и организаций на территории России осуществляется в порядке, установленном Положением о деятельности органов и организаций иностранных государств по усыновлению (удочерению) детей на территории РФ и контроле за ее осуществлением, утвержденным постановлением Правительства РФ от 4 ноября 2006 г. № 654. Представительства органов и организаций предоставляют в установленном порядке в соответствующий орган исполнительной власти субъекта Федерации или Минобрнауки России документы кандидатов в усыновители, проживающих на территории государства местонахождения органа или организации иностранного государства, для подбора ребенка на усыновление, а также в суд для установления усыновления; организуют прием и размещение кандидатов в усыновители, оказывают необходимую помощь в оформлении усыновления, а также осуществляют иную деятельность по представительству интересов кандидатов в усыновители на территории России, разрешенную законодательством. Представительства иностранных организаций обязаны представлять в органы исполнительной власти субъектов Федерации отчеты об условиях жизни и воспитания детей, усыновленных при их содействии, а также информацию о постановке их на учет в консульских учреждениях России. Как правило, представительства добросовестно выполняют взятые на себя обязательства. В основном отчеты представляются своевременно и в установленной форме, задолженности оперативно устраняются представительствами. В случае несоблюдения принятых обязательств к представительствам могут быть применены установленные законодательством меры, включая досрочное прекращение их деятельности. В ряде регионов России осуществляют посредническую деятельность по усыновлению (удочерению) детей иностранные организации, не имеющие представительств на территории России, а также физические лица. Эти организации и физические лица различными, по существу, незаконными путями получают сведения о детях, оказывая посреднические услуги «независимым» усыновителям. В этих случаях практически невозможно установить нелегальное получение сведений о ребенке кандидатами в усыновители и участие в процессе посредника, представляющегося адвокатом, переводчиком и т.п. По данным 2009 г., из 9065 ответов из федерального банка данных на запросы из органов исполнительной власти субъектов Федерации 3706 ответов направлено в отношении «независимых» иностранных усыновителей. Во многих случаях оформления «независимого» усыновления при содействии посредников после возвращения усыновителей в страну проживания отчеты об адаптации детей в Россию не поступают. По состоянию на 1 января 2010 г. численность задолженностей по представлению отчетов об услови-

96

ях жизни и воспитания и сведений о постановке на учет детей – граждан России, усыновленных иностранными гражданами в рамках «независимого» усыновления, превышала 1700, в том числе США – 795, Франция – 262, Испания – 261, Германия – 147 другие страны – 248. При этом действенные рычаги воздействия на организацию, взявшую обязательства по контролю над представлением отчетов и постановкой усыновленных детей на консульский учет, практически отсутствуют, что затрудняет дальнейший контроль над условиями жизни и воспитания детей. Особую тревогу вызывают факты участия посредников в «независимом» усыновлении детей, погибших в семьях иностранных усыновителей – граждан США. Некоторые страны (Италия, Дания, Швеция, Греция и др.) не признают либо признают в исключительных случаях (для родственников детей) «независимое» усыновление, устанавливая в законодательстве требование об оформлении международного усыновления только через компетентные органы соответствующих государств либо через уполномоченные ими аккредитованные органы. На таком принципе основаны много и двусторонние договоры государств в области международного усыновления детей. Трудности, с которыми сталкиваются представительства иностранных организации по международному усыновлению при осуществлении своей деятельности в России, можно объединить в три группы: 1) негативное отношение россиян к международному усыновлению, которое успешно поддерживается средствами массовой информации. Отсутствие положительной информации о международном усыновлении, о детях, выросших в иностранных семьях в любви и принятии; 2) закрытость международного усыновления, отсутствие у большинства россиян четкого представления о том, как, почему, при каких условиях и по каким принципам дети, оставшиеся без попечения родителей, обретают иностранную семью. Сколько именно детей усыновляется, почему именно эти дети, почему они не были усыновлены россиянами; 3) неинтегрированность международного усыновления в систему семейного устройства детей, оставшихся без попечения родителей. Законодательство обязывает органы опеки принимать меры по возвращению ребенка в его родную семью, где это возможно, или по его устройству в российскую семью. И только в случае безуспешности этих мер для этого ребенка может быть подобрана иностранная семья. На практике эти меры часто не принимаются по причине чрезвычайной загруженности органов опеки. Анализ положительного опыта работ в иностранных агентств показал, что ключевыми моментами обеспечения реализации прав ребенка при иностранном усыновлении, обеспечения его безопасности,

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ спокойствия, хорошей адаптации является создание системы подготовки как детей, так и родителей, которая реализуется до усыновления, а не после него. Это тщательный, ответственный отбор и подготовка будущих усыновителей, существование у усыновителей и в стране правильной культуры усыновления и принятия усыновленных детей. Для обеспечения защиты прав ребенка при иностранном усыновлении необходимо, чтобы Россия подписала Гаагскую конвенцию о международном усыновлении. Для того чтобы принципы конвенции о приоритете биологической семьи и национального усыновления действительно работали, международное усыновление должно быть частью единой системы, включающей как государственные, так и негосударственные организации, главная цель которых – обеспечить право каждого ребенка жить в семье. В этом случае деятельность иностранных организаций по международному усыновлению в России будет понятной россиянам, эффективной, прозрачной, и для каждого ребенка, оказавшегося в трудной ситуации или лишившегося семейного тепла можно будет подобрать такое решение, которое максимально удовлетворит его потребности в любви и принятии. Для этого необходимо освещать все вопросы международного усыновления, объяснять обществу, почему ребенок был усыновлен иностранной семьей. В целях осуществления тщательного отбора кандидатов в усыновители и подготовки иностранных граждан к приему ребенка в семью необходимо установить для этой категории граждан обязательность прохождения психологического обследования и специальной программы подготовки к приему ребенка на воспитание в семью. В связи с изменениями, внесенными в Федеральный закон «О некоммерческих организациях», согласно которым порядок открытия представительств иностранных некоммерческих неправительственных организаций на территории России носит уведомительный характер, следует, законодательно на уровне постановлений Правительства РФ установить порядок выдачи разрешений на открытие представительств иностранных государственных органов и организаций по усыновлению детей на территории России и разрешений на осуществление деятельности по усыновлению детей на территории России представительствами иностранных некоммерческих неправительственных организаций, порядок деятельности этих организаций и контроля над ее осуществлением, а также регулирования количества этих организаций на территории России. Учитывая специфику работы, связанной с всесторонним обеспечением защиты прав и законных интересов детей – граждан России, при передаче в семьи иностранных граждан, а также международную практику в этой области, целесообразно в качестве одного из условий деятельности иностранных организаций по

усыновлению на территории России сохранить разрешительный порядок в отношении ее осуществления. Учитывая, что наличие большого, ничем не ограничиваемого количества представительств иностранных организаций может привести к «нездоровой» конкуренции между ними в субъектах Федерации, способствовать возникновению конфликтных ситуаций между представительствами и региональными операторами государственного банка данных о детях, оставшихся без попечения родителей, затруднить контроль над деятельностью представительств, необходимо обеспечить регулирование Правительством РФ количества представительств иностранных организаций, осуществляющих деятельность по усыновлению детей на территории России. Каждое государство отдает предпочтение национальному усыновлению, однако, если для ребенка не найдена семья в своей стране, он может быть передан в иностранную семью усыновителей. Смена условий жизни и воспитания при международном усыновлении означает изменение условий психического развития личности, к которым относятся определяемые культурным развитием, исторически обусловленные реальности существования человека. Бытие общественных отношений в личности формируется через присвоение человеком материальной и духовной культуры, общественно значимых ценностей, через усвоение социальных нормативов и установок. И потребности, и мотивы каждого развивающегося человека, хотя и представлены в психологии конкретного лица, отражают общественноисторические ориентации той культуры, в которой развивается и действует конкретный человек. Иностранное усыновление может быть отнесено к так называемому в мировой практике специальному усыновлению, или усыновлению детей с особенностями. Как правило, дети, передаваемые на международное усыновление, могут иметь разнообразные характеристики. Кроме того, переезд в иноязычную культурную среду усугубляет ситуацию, так как сопровождается изменением окружения, вследствие чего ребенок может испытывать «культурный шок», переживание которого влияет на особенности адаптации и психологическую защищенность в новой семье. Организационные, педагогические, психологические основы процесса усыновления внутри и вне страны имеют различия, значимые с позиции адаптации ребенка в иностранной культуре и семье усыновителей. Существенной проблемой в системе усыновления является подготовка ребенка к процессу международного усыновления, жизни в семье, другом государстве, другой культуре. Всем семьям необходимо учитывать профессиональную точку зрения специалистов при принятии текущих и определенных решений. Это поможет родителям в понимании возможностей и способностей их нового ребенка.

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

97

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

ÎÄÍÎÑÒÎÐÎÍÍÈÅ ÌÅÆÄÓÍÀÐÎÄÍÛÅ ÀÊÒÛ ÃÎÑÓÄÀÐÑÒÂ È ÏÐÈÃÐÀÍÈ×ÍÎÅ ÑÎÒÐÓÄÍÈ×ÅÑÒÂÎ

Е.Г. ЛЯХОВ, заслуженный юрист России, доктор юридических наук, профессор; профессор кафедры прав человека и международного права Московского университета МВД России М.Б. БАДАЛИНА, соискатель кафедры прав человека и международного права Московского университета МВД России; старший юрисконсульт ФОНДА «ЗДОРОВЬЕ» law[email protected] А.А. АЛИМОВ, адъюнкт кафедры прав человека и международного права Московского университета МВД Росси 12.00.10 – международное право; европейское право

Аннотация. Исследованы односторонние международные акты государств (признание государств или правительств) и их влияние и связи с приграничным сотрудничеством. Ключевые слова: источник международного права, односторонний международный акт, признание государств и правительств, приграничное сотрудничество.

UNILATERAL INTERNATIONAL CERTIFICATES OF THE STATES AND CROSS-BOUNDARY COOPERATION E.G. LYAKHOV, The deserved lawyer of Russia, the doctor of jurisprudence, the professor for the department of human rights and international law of Moscow university of Ministry of Internal Affairs of Russian Federation M.B. BADALINA, an applicant for the department of human rights and international law of Moscow university of Ministry of Internal Affairs of Russian Federation A.A. ALIMOV postgraduate student for the department of human rights and international law of Moscow university of Ministry of Internal Affairs of Russian Federation Annotation. Authors investigated such source of international law as unilateral international certificates of the states and how the given certificates (for example, the recognition of the states or the governments) influence or are connected with crossboundary cooperation. Key words: a source of international law, the unilateral international certificate, a recognition of the states and the governments, crossboundary cooperation. Источниками международного права являются международный договор и международноправовой обычай, т.е. прежде всего дву или многосторонние способы формирования международного права государствами. К разряду обычаев можно отнести односторонние волеизъявления государств, порождающие юридические обязательства, например протест, принятие одностороннего обязательства (заявление не применять первым ядерное оружие (СССР, 1982 г.). Эти действия государств зачастую вызваны политической ситуацией, когда конвенционной договоренности невозможно достигнуть.

98

В 1984 г. Р.А. Каламкарян изложил классификацию односторонних юридических актов1, согласно которой имеют место: односторонние юридические акты, посредством которых государства принимают на себя новые обязательства (признание, обещание); односторонний юридический акт, посредством которого государство отказывается от своих прав и претензий (акт отказа в международном публичном праве); односторонний юридический акт протеста в международном публичном праве. По мнению Р.А. Каламкаряна, односторонний юридический акт является конститутивным элементом

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ обычая. И в настоящее время некоторые ученые относят такого рода акты к источникам международного права2. По мнению других авторов, односторонние международные акты используются главным образом в правоприменительной сфере и не имеют значения источника международного права, хотя их влияние на правотворческий процесс существенно3. В Руководящих принципах, применимых к односторонним заявлениям государств, способным привести к возникновению юридических обязательств, принятых Комиссией международного права, под односторонними актами stricto sensu понимаются «официальные заявления, сделанные государством публично и отражающие волю взять на себя обязательства по международному праву»4. Примерами односторонних международных актов служат: �признание государства или правительства; �объявление о нейтралитете или неприсоединении; �обещание о предоставлении гуманитарной помощи; �погашение задолженности; �предоставление международноправовых режимов, об установлении и снятии мораториев; �односторонние акты, принимаемые в режиме договоров (присоединение к договору, оговорка к нему, прекращение договора или выход из него); �объявление об установлении какойлибо зоны; �отказ от права; �разрыв дипломатических отношений, ультиматум; �официальные заявления или акты, посредством которых государства выражают свою позицию в отношении территорий, статус которых является спорным (Турецкая Республика Северного Кипра, ТиморЛешти и т.д.) или в связи с состоянием войны (объявление или фактическое развязывание войны, объявление о прекращении войны, капитуляция); �протест (одностороннее заявление, посредством которого протестующее государство уведомляет о том, что оно не признает законности актов, являющихся предметом протеста, или что оно не признает ситуацию, которую эти акты создали или угрожают создать); �принятие одностороннего обязательства и т.д. Односторонние международные акты можно разделить на правомерные и противоправные. Так, правомерное одностороннее прекращение двустороннего договора ведет к утрате последним своей юридической силы, а неправомерное одностороннее прекращение такого же договора влечет за собой ответственность за нарушение принципа добросовестного соблюдения международных договоров. Правомерность некоторых односторонних актов требует подтверждения другими государствами или специальными органами, например Международным судом ООН.

Пример действия односторонних актов – случай с попыткой ареста норвежским кораблем ВМФ KVW313 «TROMSO» российского рыболовного судна М0133 «Электрон» 15 октября 2005 г. за пределами архипелажных вод Шпицбергена, т.е. в открытом море. По результатам проведенной проверки норвежской береговой охраной был выявлен ряд нарушений, в связи с чем, капитану судна М0133 «Электрон» В.В. Яранцеву норвежскими инспекторами и командованием норвежского корабля «TROMSO» было сообщено о необходимости следовать в порт Тромсё (Норвегия) для дальнейшего разбирательства5. Незаконный вылов биоресурсов был установлен в соответствии с норвежским законодательством (принятое в одностороннем порядке Норвегией в 1978 г. решение об установлении 200мильной зоны охраны рыболовства вокруг Шпицбергена и установление в ней национальных правил регулирования рыболовства), которое не признается Россией. Поэтому все спорные вопросы по этому району должны решаться согласно норм международного права по открытому морю. В отношении этого одностороннего акта специалисты в области международного права констатируют следующее: �договор о Шпицбергене не предусматривает возможности введения указанной зоны; �СССР в том же году опротестовал введение такой зоны. Из 39 стран, участвующих в договоре, только две признали «рыбоохранную зону» (некоторые страны зарезервировали свою позицию). Современное международное право и Конвенция ООН по морскому праву 1982 г. не содержат какихлибо понятий или определений в отношении рыбоохранных зон. Таким образом, водные пространства, окружающие Щпицберген, относятся в том числе к открытому морю. Позиция Норвегии относительно рыбоохранной зоны вокруг Шпицбергена оспаривается также Испанией и Исландией. Рассмотренный пример иллюстрирует, какие последствия для третьих стран несет принятие государствами односторонних актов. Наиболее распространенные формы одностороннего международного акта – декларация (заявление) и нота. Односторонние международные акты могут быть индивидуальными (Декларация о нейтралитете Австрии 1955 г.) и коллективными (провозглашается двумя и более государствами при условии, что такой акт содержит одно общее «волеизъявление», например директивы Европейского союза о признании новых государств в ЦентральноВосточной Европе 1991 г.)6. Е. Коннова (Белоруссия) пришла к выводу, что односторонний акт государства является международноправовым актом, так как отвечает ряду признаков такого акта: наличие волеизъявления, способность самостоятельно породить последствия

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

99

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ по международному праву, соответствующие проявленной воле. Кроме того, она выявила особенности такого акта – особую значимость намерения взять на себя юридическое обязательство (акт порождает правовые последствия), роль публичности одностороннего акта (его содержание должно быть доведено до других государств), его относительный характер (последствия такой акт порождает только относительно его автора). Е. Коннова сформулировала определение понятия «односторонний акт государства». Под этим понятием она понимает «одностороннее проявление воли, сформулированное публично в отношении его адресатов, выражающее намерение вызвать последствия по международному праву и способное независимо от вмешательства воли других государств породить согласно проявленной воле такие последствия, которые, будучи способны предоставлять права, не могут выступать в форме обязательств для третьих государств»7. Таким образом, источник международного права, состоящий в одностороннем действии субъекта международного права, имеющий международноправовое значение и результатом которого является наступление международноправовых последствий, – это односторонний международный акт. Односторонний международный акт позволяет государствам оперативно решать практические вопросы в тех случаях, когда государство не хочет и (или) не может связывать себя договорными обязательствами. Такие акты играют важную роль при осуществлении приграничного сотрудничества, особенно обещания оказать гуманитарную помощь. Государство принимает на себя новые обязательства через такой односторонний международный акт, как признание или непризнание независимости государств и самостоятельности правительств в осуществлении государственной власти. Признание государства и признание правительства – это традиционные виды международноправового признания. Кроме этих видов, можно выделить промежуточные признания до образования государства или правительства: признание восставшей (воюющей) стороны, признание национальноосвободительных организаций, признание организаций сопротивления и др. Признание государством другого государства или правительства означает, что оно рассматривает другое государство как субъект международного права и намерено поддерживать с ним официальные отношения, или оно считает власть, утвердившуюся в государстве неконституционным путем, достаточно эффективной, чтобы выступать в межгосударственных отношениях в качестве представителя этого государства либо населения соответствующей территории. Признание нового государства или правительства – это акт, который могут совершить или отказаться совершить только государства и правительства. Как правило, оно означает готовность установить дипло-

100

матические отношения. ООН – это не государство и не правительство, поэтому она не обладает никакими полномочиями признавать то или иное государство или правительство8. Признание выражается в установлении дипломатических отношений, но возможно и признание de facto, которое влечет за собой установление не дипломатических отношений, а только торговых, финансовых и иных отношений9. Так, 26 августа 2008 г. Президентом РФ Д.А.Медведевым были подписаны Указы о признании Россией независимости Республики Южная Осетия и независимости Республики Абхазия; 9 сентября 2008 г. Россия официально установила дипломатические отношения с Абхазией и Южной Осетией10. Многие государства пока не признают независимость от Грузии Абхазии и Южной Осетии. Так, Канцлер Германии А. Меркель в 2008 г. заявила, что провозглашение Абхазией и Южной Осетией независимости противоречит принципу территориальной целостности, основополагающему принципу, основанному на международном праве, и по этой причине это неприемлемо. Однако согласно теории международного права признание имеет декларативный характер, и каждое государство в соответствии с принципом государственного суверенитета может поступать исходя из своих интересов и интересов мирового сообщества. 17 сентября 2008 г. на высшем уровне между Россией и Абхазией и между Россией и Южной Осетией были подписаны Договоры о дружбе, сотрудничестве и взаимной помощи, которые были ратифицированы Россией 24 ноября 2008 г. На 2009 г. с Цхинвалом подписано 14 и Сухуми 13 межгосударственных, межправительственных и межведомственных соглашений в разных областях; 35 двусторонних соглашений с Южной Осетией и 42 документа с Абхазией находятся на стадии согласования11. Соглашения затрагивают области развития и укрепления сотрудничества в военной сфере, оказания содействия в восстановлении инфраструктуры, углубления торговоэкономического взаимодействия, налаживания нормального социального обеспечения. Сотрудничество с Абхазией и Южной Осетией касается использования имеющейся в Абхазии базы отдыха, производства сельхозпродукции, прежде всего фруктов и овощей. Абхазия, Южная Осетия и Никарагуа подписали соглашения о торговоэкономическом сотрудничестве и безвизовом режиме для въезда граждан этих стран на срок до 90 дней 12. В рамках торговоэкономического сотрудничества возможны поставки никарагуанской говядины, кофе, какаобобов и тропических фруктов в Абхазию и абхазского чая, табака в Никарагуа. Никарагуа также может использовать порты Абхазии для реэкспорта грузов через Абхазию на юг России. Никарагуа, Абхазия и Южная Осетия договорились об осуществлении обменов учеными, специалиста-

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ ми в разных сферах экономики и студентами. Они взяли обязательство сотрудничать в сфере борьбы с организованной преступностью, терроризмом и контрабандой наркотиков. Стороны также подписали соглашения об экономическом взаимодействии, о воздушном сообщении, торговом судоходстве и Меморандум о взаимопонимании между центральными банками двух республик13. Соглашение о взаимных безвизовых поездках подписано 1 февраля 2010 г. главами МИД Южной Осетии и России. Соглашение предусматривает, что граждане обоих государств независимо от места проживания могут въезжать, выезжать, следовать транзитом и пребывать на территории другого государства без виз сроком до 90 дней по одному из действующих документов, которые подтверждают личность и гражданство лиц, проживающих в двух странах. Для жителей Южной Осетии такими документами являются югоосетинский паспорт и свидетельство о рождении для детей в возрасте до 16 лет. В соглашении также предусматриваются документы, которые появятся в будущем: это загранпаспорт, дипломатический паспорт и служебный паспорт гражданина Республики Южная Осетия. Схожее соглашение между Россией и Абхазией было подписано главами МИД России и Абхазии 2 октября 2009 г.14. Непризнанные государства – общее название государственных образований, которые, обладая всеми признаками государственности (население, контроль над территорией, система права и управления, фактический суверенитет), в то же время не имеют дипломатического признания со стороны стран – членов ООН, а их территория считается находящейся под суверенитетом других государств. Различают непризнанные государства и частично признанные, т.е. признанные отдельными государствами. К непризнанным ни одним государством образованиям относят НагорноКарабахскую Республику, Приднестровскую Молдавскую Республику, Вазиристан в Пакистане и др. К государствам, признанным небольшим числом субъектов международного права, относятся Республика Южная Осетия, Республика Абхазия, Турецкая Республика Северного Кипра, Республика Косово и др. Непризнанные и частично признанные государства сталкиваются с проблемой борьбы с преступностью. Государства заключают международные договоры, в том числе по вопросам борьбы с преступностью: Конвенции Совета Европы о предупреждении терроризма 2005 г., о противодействии торговле людьми 2005 г. Согласно Венской конвенции о праве международных договоров 1969 г. эта конвенция применяется к договорам между государствами. Исходя из данного положения, и того, что, например, Кипр не признан Турцией, а заключает международные договоры с теми государствами, которые его признают, следует, что непризнанные государства вправе заключать

договоры только между собой, а частично признанные – только с государствами, их признавшими. 11 ноября 2009 г. были подписаны Соглашение между Правительством РФ и Правительством Республики Абхазия о сотрудничестве в борьбе с преступностью и Соглашение о сотрудничестве между МВД России и МВД Абхазии. Соглашения затрагивают вопросы сотрудничества компетентных органов по таким направлениям, как предупреждение, выявление, пресечение и раскрытие преступлений, прежде всего насильственных преступлений против личности и собственности, экстремистской деятельности, в том числе террористических актов, а также финансирования терроризма, коррупции и организованной преступности, незаконного оборота оружия, боеприпасов, взрывчатых, ядовитых веществ и радиоактивных материалов, торговли людьми и эксплуатации проституции третьими лицами; незаконного оборота наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров; преступлений в сфере экономики и легализации доходов, полученных преступным путем, преступлений в сфере информационных технологий, изготовления и сбыта поддельных денежных знаков, официальных документов, ценных бумаг и финансовых инструментов; преступлений в сфере интеллектуальной собственности; контрабанды; хищения и незаконного оборота автотранспортных средств, преступлений, связанных с незаконной миграцией, преступлений на транспорте, в том числе незаконных актов, направленных против безопасности гражданской авиации и других видов транспорта. 11 ноября 2009 г. было подписано Соглашение о сотрудничестве между МВД России и МВД Южной Осетии. Этот документ также предусматривает основные формы и направления дальнейшей активизации сотрудничества в области борьбы с трансграничной организованной преступностью и международным терроризмом, оказание практической помощи в раскрытии преступлений, в том числе террористической направленности, проведение совместных целевых и оперативнопрофилактических операций, обмен группами оперативных сотрудников министерств и оперативно значимой информацией. Непризнанные государства делают попытки подписания договоров с государствами, их не признающими. Примером неудачной попытки может служить следующее: в ходе состоявшейся 11 апреля 2008 г. рабочей встречи Президент Приднестровской Молдавской Республики И.Н. Смирнов передал Президенту Республики Молдова В.Н. Воронину проект договора «О дружбе и сотрудничестве между Республикой Молдова и Приднестровской Молдавской Республикой». Проект предусматривал сотрудничество по вопросам борьбы с преступностью, включая трансграничные преступные группировки, наркотрафик, трафик людей, отмывание денег, терроризм и другие

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

101

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ виды преступный деяний, представляющих вызов современному обществу. Договор подписан не был. Тем не менее с непризнанными государствами непризнающие их государства заключают договоры поставки в рамках заключенных соглашений (поставки вооружений США в Тайвань15). Непризнанные и частично признанные государства вносят свой вклад в решение проблемы борьбы с преступностью и заинтересованы в развитии сотрудничества с приграничными государствами и их составными частями. В сентябре 2008 г. Общественные палаты Республики Абхазия и Воронежской области России подписали Соглашение о сотрудничестве. В рамках этого Соглашения Общественные палаты Абхазии и Воронежской области сотрудничают в сферах культуры, образования, науки, спорта, социальной поддержки населения, благотворительности и др. Абхазия уже подписала немалое количество договоров и соглашений с субъектами Федерации, и проводятся конкретные мероприятия по их реализации. Администрация Воронежской области и Правительство Абхазии подписали 17 декабря 2008 г. в Сухуми протокол о намерениях, предусматривающий расширение дружественных связей, а также сотрудничество в торговоэкономической, научнотехнической и культурной сферах. Рассмотрев односторонние международные акты государства, особенно такие, как признание государств и правительств, следует обратить внимание на их роль в развитии приграничного сотрудничества по таким вопросам, как торговля, рыболовство, защита лесных ресурсов, туризм.

Каламкарян Р.А. Международноправовое значение односторонних юридических актов государств / отв. ред. В.И. Менжинский. М., 1984. 2 Ушаков Н.А Международное право: учебник. М., 2000. Международное право и национальное законодательство. М., 2009. С. 287–289. 3 http://dic.academic.ru/dic.nsf/dic_economic_law/9624/ %D0%9E%D0%94%D0%9D%D0%9E%D0%A1%D0% A2% D0%9E%D0%A0%D0%9E%D0%9D%D0%9D%D0%98%D0 %99 4 Доклад Комиссии международного права о работе ее пятьдесят восьмой сессии: док. ООН A/61/10. Н.Й. С. 374. 5 Борцов А. Честь офицера. URL:http://warrax.net/89/3/ electron.html 6 Международное право и национальное законодательство. С. 298. 7 Коннова Е. К вопросу об определении понятия односторонних актов государств // Журнал международного права и международных отношений. 2008. № 3. 8 Фактологический бюллетень ООН № 2. 9 URL:http://ru.wikipedia.org 10 URL:http://ru.wikipedia.org/ 11 О развитии сотрудничества России с Абхазией и Южной Осетией URL:http://cominf.org/node/1166481032 29 08 2010. 12 Абхазия, Южная Осетия и Никарагуа заключили договор о сотрудничестве. 21.07.2010. URL:http://osinform. ru/23584abxaziyayuzhnayaosetiyainikaraguazaklyuchili. html 13 РГ. 2010. 21 июля. 14 Дашков С. Прямо как в Европе // РГ. 2010. 5 марта. 15 Обама вооружает Тайвань. 26.01.2010. URL:http://www. rosbalt.ru/2010/01/26/706947.html. 1

Î ÏÐÎÁËÅÌÅ ÑÎÎÒÍÎØÅÍÈß ÎÏÖÈÎÍÍÎÉ ÑÄÅËÊÈ È ÄÎÃÎÂÎÐÀ ÊÓÏËÈ-ÏÐÎÄÀÆÈ

С.О. МАКАРЧУК, преподаватель кафедры гражданского права и процесса Московского университета МВД России [email protected] 12.00.03 –гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право

Аннотация. Проанализированы проблема соотношения опционной сделки и типа договора куплипродажи, а также основанные на его положениях отношения по продаже имущественных прав. Эти категории разграничиваются по двум основным критериям: вопервых, различна специфика опосредствуемых ими экономических отношений, как следствие эти явления обладают индивидуальными для них правовыми целями; вовторых, опционная сделка в отличие от договора куплипродажи обладает свойственным ей набором юридических условий, определяющих ее последующие содержательные особенности. Ключевые слова: опционная сделка, обязательство, правоотношение, договор куплипродажи.

ABOUT THE PROBLEM OF RATIO OF THE OPTION TRANSACTION AND THE PURCHASE AND SALE CONTRACT

102

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ S.O. MAKARCHUK, teacher of the civil law and procedure department of Moscow University of the Ministry of Internal Affairs Annotation. The article represents the legal analysis actual for today of a problem of a ratio of an option transaction and the purchase and sale contract type, and also the relations based on its positions on sale of property rights. The author are differentiated the given categories by several basic criteria. First, specificity of certain economic relations mediated by them is various. As consequence of this specified phenomena possess individual for each of them legal purposes. Secondly, the option transaction unlike the purchase and sale contract possesses a kit of legal conditions that determined its subsequent substantial features. Key words: option transaction, obligation, legal relationship, the purchase and sale contract. Отечественная правовая наука не имеет определенной точки зрения на место опционных сделок в системе гражданскоправовых отношений. Имеются разные, порой противоположные мнения по поводу правовой природы этого явления. Точки зрения можно объединить в следующие три общие группы: 1) опционная сделка является разновидностью какоголибо из типов договоров, упомянутых гражданским законодательством. В качестве таковых предполагаются договоры куплипродажи (поставки), мены и др. Одни исследователи усложняют эти договоры разными договорными механизмами (предлагаются конструкции предварительного договора, условной сделки и т.п.); 2) осуществление опционов происходит путем заключения двух юридически самостоятельных договоров – основного опционного договора и договора об исполнении опциона; 3) опционные сделки – самостоятельный тип (вид) договора. Опционная сделка является непоименованным, а в некоторых случаях и не признанным наукой гражданского права договором. Распространенной квалификацией опционной сделки является признание ее договором куплипродажи (договором поставки). В качестве «материальных» объектов правоотношений в литературе указываются как имущественные (требования) права на выполнение определенного действия, так и товарные (финансовые) продукты, являющиеся базовым активом. В первом случае определяющим для исследователей является наделение опционной премии качествами покупной цены, а опционное право позиционируется ими как имущественное (требования) право, которое по ГК, хотя товаром и не является, но все же, в известной мере, принимает на себя положения, применяющиеся к нему (товару). Во втором случае опцион рассматривается как отношения сторон, не выходящие за рамки обычного договора куплипродажи, целью которых является передача права собственности на лежащий в основе биржевой товар. «При этом имеет место лишь включение условия о праве на отказ от исполнения договора в обмен на денежную сумму – премию.»1 В целях установления соотношения опционной сделки и договора куплипродажи (вне зависимости

от его материального объекта) представляется правильным обозначить общие критерии разграничений (при наличии таковых) этих двух явлений. Детерминантой включения какоголибо договора в определенный договорной тип, а также отграничения его от иных договорных видов является либо специфика опосредствуемых им определенных экономических отношений, либо (и) индивидуальный набор юридических условий, необходимых для формирования этого договора2. Любое экономическое отношение характеризуется его конечной экономической целью. Общей экономической целью отношений, опосредствуемых договором куплипродажи, является взаимный обмен товарами, осуществляемый «на основе или с использованием закона стоимости»3, в основании которого лежит принцип эквивалентности: определенное количество труда, затраченного на производство какоголибо товара, должно обмениваться на равнозначащее количество труда, затраченного в иной товар, подлежащий обмену. Эквивалентность «составляет внутреннюю основу меновых пропорций, когда обмен осуществляется в соответствии с затратами общественно необходимого рабочего времени»4. «Стоимость – основа количественных соотношений при эквивалентном обмене»5. В правовом аспекте принцип эквивалентности в структуре договора куплипродажи проявляется в силу его взаимности и возмездности. «В договоре куплипродажи имеют место две встречные обязанности, одинаково существенные и важные: обязанность продавца передать покупателю товар и обязанность покупателя уплатить покупную цену, – которые взаимно обусловливают друг друга и являются в принципе экономически эквивалентными»6. Если в отношении взаимности в научной среде разногласий не возникает (под ней понимается свойство отношений двух сторон, по которому обе стороны наделены в отношении друг друга взаимными равномерными правами и обязанностями), то к свойству возмездности (в контексте соотношения с эквивалентностью) в рамках частного права можно увидеть неоднозначный подход. Так, имеется мнение о том, что возмездность в таком обязательстве, как купляпродажа, суть явление близкое по со-

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

103

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ держанию к эквивалентности, но не сходное с ним. Возмездность выступает любой, тогда как эквивалентность – обязательно равной платой или иным встречным предоставлением в договорном правоотношении. Эквивалентный экономический обмен с юридической точки зрения всегда предполагает возмездность отношений, но вовсе не любая возмездность обеспечивает эквивалентность взаимных предоставлений7. Иного мнения придерживаются ученые, отождествляющие понятия эквивалентности и возмездности в рамках договора куплипродажи. Так, по мнению Ю.В. Романца, из определения договора куплипродажи, данного в ст. 454 ГК, «видно, что в правоотношении куплипродажи направленность на передачу имущества в собственность уточняется признаками эквивалентной возмездности и денежного предоставления», или «конечной целью куплипродажи является передача имущества в собственность с получением имущественного эквивалента», «институт куплипродажи регулирует не любые отношения, направленные на возмездную передачу имущества в собственность, а лишь такие, в которых встречное предоставление является определенно эквивалентным»8. Свойство возмездности в обязательственных отношениях носит меняющийся характер и находится в непосредственной зависимости от содержания соответствующего правоотношения, из которого оно и вытекает. Помимо эквивалентного характера, возмездность в некоторых обязательствах носит исключительно компенсационную функцию. Но в силу специфичной направленности и общей экономической цели в договоре куплепродаже возмездность носит по большей части характер эквивалентный. Конечно, в ряде случаев полной эквивалентности имущественных предоставлений сторон может и не быть. Это обстоятельство может быть обусловлено разными причинами объективного и субъективного характера. Но, как представляется, в договорах куплипродажи, носящих явный «предпринимательский характер», в силу их предназначения такая возможность сведена к нулю, ибо теряется их экономический смысл. В опционных сделках одна сторона (лицо, управомоченное по опционному контракту) за денежное вознаграждение (опционную премию) получает право требования от другой стороны (лица, обязанного по опциону), заявленному в определенный период или в определенную дату в будущем купить (продать) базовый актив; заключить срочный контракт; уплатить сумму денежных средств на условиях, предусмотренных спецификацией срочного контракта. Если принимать опционную сделку за единый акт, то об эквивалентной возмездности предоставления ее субъектов не может идти и речи. Зачастую стоимость

104

опционной премии, которой ограничена максимальная прибыль продавца опциона, оказывается меньше, чем сумма, образовавшаяся в результате разности цены базового актива, существовавшей в момент заключения договора и сформировавшейся на момент его исполнения. И наоборот, максимальный риск лица, управомоченного по опциону, ограничивается лишь премией, вносимой им. «При заключении опциона возможные потери одной из сторон и прибыль другой заведомо ограничены определенной суммой (опционной премией).»9 «Такая сделка приносит тому из контрагентов, который имеет право отказываться от договора, всегда пользу – никогда убытка; другому же всегда убыток – никогда пользы.»10 Обязанное лицо по опционной сделке при вступлении в обязательство пытается именно компенсировать возможные в будущем убытки, что выражается в принятии им премии. Это, в свою очередь, свидетельствует о страховом характере обозначенных сделок. Несмотря на разное положение участников обязательства, обе стороны отношения несут определенный риск неполучения желаемого ими результата, хотя бы он и является неравномерным. Опционные сделки являются безусловно алеаторными. Это свойство проявляется и в том, что до момента исполнения обязательства ни одна из сторон отношения наверняка не может знать конечный сложившийся экономический результат. Это обстоятельство является еще одним важным отличием опционов от договоров куплипродажи, встречное предоставление по которым должно быть не только эквивалентным, но и заранее определенным. А.П. Сергеев (в отношении договора ренты) отмечает: «В отличие, например, от куплипродажи или мены, которые, по общему правилу, опосредствуют акты эквивалентного товарообмена, договор ренты сопряжен с риском того, что размер рентных платежей окажется больше или, напротив, меньше стоимости отчужденного под выплату ренты имущества»11. По мнению С.А. Хохлова, «по договору куплипродажи покупатель выплачивает за товар определенную денежную сумму (цену), равно как и по договору мены взаимное отчуждение товаров осуществляется за определенное заранее оцененное сторонами возмещение. По договору же ренты общий объем причитающихся получателю ренты платежей является неопределенным, поскольку обязательство выплачивать ренту действует либо бессрочно (постоянная рента), либо на срок жизни получателя (пожизненная рента). С этой точки зрения договоры ренты являются алеаторными (рисковыми)»12. Наряду с общей экономической целью непосредственной экономикоправовой целью договора куплипродажи является передача вещи (товара) в собственность ее покупателю. Важным в регламентации определения договора является акцент на передачу права собственности на товар. Этот результат

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ определяет суть правоотношения с известным содержанием, в этом и есть конечный умысел обеих сторон обязательства. В случае с опционной сделкой не приходится говорить о направленности участников отношения на передачу какоголибо товара в собственность. Наоборот, генезис опционов, как и деривативов, направлен на уклонение от разных «обременяющих» (передача, принятие товара в собственность) факторов и на исключительность управления экономическими рискам либо в получении выгоды, проявляющейся в денежных платежах. Об этом свидетельствует и то обстоятельство, что наиболее распространенными активами, лежащими в основе биржевых опционных сделок, являются абстрактные величины, которые априори не подпадают ни под один из предусмотренных гражданским законодательством видов благ, с которыми связывается договор куплипродажи. При сравнении содержательных особенностей договора куплипродажи и опционной сделки можно отметить существенную разницу. Опцион носит асимметричный характер взаимоотношений его участников, что проявляется наряду с неэквивалентностью предоставления в разном объеме прав каждого из субъектов и в соответствующих им обязанностях. Так, лицо, обязанное по опционной сделке, вне зависимости от размера экономических потерь в результате должно по требованию правомочного лица исполнить лежащую на нем обязанность. И наоборот, в случае возникновения ситуации, при которой правомочное лицо терпит убытки, оно всегда может отказаться от исполнения второй фазы сделки, потеряв лишь сумму, равную опционной премии. Основным моментом является возможность одностороннего отказа приобретателя от исполнения договорных обязательств, которая вытекает из самого содержания опционной сделки. Важным при рассмотрении вопроса о возможной квалификации опциона в качестве договора куплипродажи имущественного права является то обстоятельство, признавать ли его состоящим из двух самостоятельных договоров либо опцион суть единый договор, состоящий из двух фаз. Спор между «теорией единого договора» и «теорией разделения договоров» в истории существования опционов ведется долгое время. Эта проблема обсуждалась в теории германского права. Так, приверженцы «теории единого договора», опираясь на решение Федерального суда от 22 октября 1984 г., считают, что опционная сделка является единым срочным обязательством, предполагающим наличие двух фаз; непосредственно заключение опционной сделки, в результате которой передается опционная премия, и дальнейшее исполнение, в случае желания управомоченного лица, по поставке базисного актива или исполнения в денежной форме. Сторонники второй концепции полагают, что опционная сделка

состоит из двух разных договоров: сначала одного синаллагматического, предметом которого является купляпродажа права, из которого, собственно, это право и возникает, а затем – при осуществлении опционного права – другого самостоятельного и безусловного договора куплипродажи или мены. Обе части опционной сделки направлены на единую экономическую цель – управление рисками, и эта цель лишает каждую из частей юридической самостоятельности. Обе части опционной сделки неразрывно связаны между собой и по юридическому основанию, так как объем прав и обязанностей по договору об исполнении опциона зависит как от условий основного договора, так и от характера волеизъявления покупателя опциона. Выполнение продавцом опциона своей основной обязанности – купить или продать базисный продукт опциона – находится в прямой зависимости от решения покупателя опциона исполнить опцион. Однако сама возможность возникновения ситуации, при которой продавец опциона обязан выполнить это обязательство, возникает одновременно с приобретением покупателем опциона опционного права, т.е. еще на первой фазе опционной операции. В то же время в соответствии с п. 1 ст. 382 ГК право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти к другому лицу на основании закона. Передаваемое право требования на момент передачи кредитором должно существовать, возникнув из какоголибо предшествующего ему действующего обязательства. Это условие, безусловно, выполняется, при последующей перепродаже опционного права, т.е. при передаче первым приобретателем следующему покупателю. Но при первичном заключении сделки, рассуждая логически, право требования может возникнуть у правообладателя только в момент акцепта оферты заключить опционный договор, что не может соответствовать сути «куплипродажи» имущественного права. Таким образом, сформировавшиеся в сфере оборота капитала опционные сделки по своему экономическому назначению, индивидуальным юридическим признакам и в конечном счете конструктивным особенностям не могут соответствовать предусмотренному гражданским законодательством типу договора куплипродажи и основанным на его положениях отношениям по продаже имущественных прав. URL: http://www.privlaw.ru/files/text_option.doc. Эти критерии разграничения договоров на определенные типы и виды даны отечественным ученым О.С. Иоффе (Иоффе О.С. Избр. тр. : в 4 т. Т. 3: Обязательственное право. СПб., 2004). 3 Иоффе О.С. Указ. соч. С. 245. 4 URL: http://www.cultinfo.ru. 1

2

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

105

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ URL: http://ru.wikipedia.org. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Кн. 2: Договоры о передаче имущества. М., 2006. С. 15, 16. 7 Ровный В.В. Общая характеристика договора куплипродажи: В помощь студентам и аспирантам // Сибирский юрид. вестник. 2001. Вып. 3. С. 32. 8 Романец Ю.В. Система договоров в гражданском праве России. М., 2001. С. 134, 138, 146. 5 6

Райнер Г. Деривативы и право. М., 2005. С. 4. Нисселович Л.Н. О биржах. СПб, 1879. С. 50. 11 Гражданское право : учебник / под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М., 1997. Ч. 2. С. 136. 12 Хохлов С.А. Рента и пожизненное содержание с иждивением // Гражданский кодекс РФ. Часть вторая: Текст, комментарии, алфавитнопредметный указатель / под ред. О.М. Козырь, А.Л. Маковского, С.А. Хохлова. М., 1996. С. 320. 9

10

ÓÑËÎÂÈß ÇÀÊËÞ×ÅÍÈß ÏÐÅÄÂÀÐÈÒÅËÜÍÎÃÎ ÄÎÃÎÂÎÐÀ

А.В. МАКСИМЕНКО, Аспирант МИЭПП alex[email protected] 12.00.03 – гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право Научный руководитель кандидат юридических наук, кандидат исторических наук, доктор экономических наук, профессор Н.Д. ЭРИАШВИЛИ

Аннотация: Представлены исследования условий заключения предварительного договора, выводы, полученные в результате проведенного исследования. Ключевые слова: предварительный договор, условия.

CONDITIONS OF CONCLUSION OF PRELIMINARY CONTRACT A.V. MAKSIMENKO, рostgraduate of MIEPL Annotation: In this article we explore the conditions of conclusion of preliminary contract. The author makes the analysis and gives the conclusions. Key words: preliminary contract, conditions. Отличительная черта предварительного договора раскрывается его содержанием, представляемом, с одной стороны, условиями заключаемого договора, а с другой – условиями будущего договора, подлежащего заключению, также включаемыми в текст предварительного соглашения. По своей конструкции предварительный договор является смешанным договором, т.е. договором, в котором содержатся элементы разных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами. К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора. Существенные условия предварительного договора могут быть разделены на два вида: 1) условия, имеющие отношение непосредственно к предварительному договору (например, срок заключения основного договора); 2) условия, позволяющие установить предмет и иные существенные условия основного договора. Следовательно, постоянным элементом

106

любого предварительного договора выступает совокупность условий самого предварительного договора, а переменным, в зависимости от юридической направленности договора, – один или несколько известных законодательству либо не поименованных гражданскоправовых договоров. Существенным условием предварительного договора всегда выступает срок совершения основной сделки: либо этот срок устанавливается сторонами, либо в силу законодательной презумпции он признается равным одному году с момента заключения. Закон требует, чтобы предварительный договор содержал условия, позволяющие установить предмет, а также другие существенные условия договора (п. 3 ст. 429 ГК). В то же время законодатель продемонстрировал отказ от требования прямого перечисления в предварительном договоре всех существенных условий основного договора1. Рассмотрим ситуацию, когда стороны заключают договор, по которому собственник жилого дома обязуется его продать покупателю в начале летнего сезона. В

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ таком предварительном договоре обязательно должно содержаться условие, позволяющее определить жилой дом, который в будущем будет продан. В противном случае предварительный договор будет считаться не заключенным. В этом же предварительном договоре может содержаться условие о цене, по которой жилой дом будет продан, или может быть установлен порядок ее определения, например на основе результатов произведенной оценки его рыночной стоимости. Отсутствие в тексте предварительного договора условий, определяющих предмет и существенные условия основного договора, влечет по требованию какойлибо из его сторон или иного заинтересованного лица признание предварительного договора не соответствующим требованиям закона и применение последствий недействительности данной ничтожной сделки по основанию, предусмотренному ст. 168 ГК. Подобная квалификация с завидным единообразием встречается в судебноарбитражной практике2. Гражданским законодательством существенными признаются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Зачастую к условиям, определяющим предмет предварительного договора, авторы относят срок, в течение которого подлежит заключению «окончательный» договор3. Это соображение, возможно, объясняется тем, что законом установлено требование указания в тексте предварительного договора срока, по истечении которого должен быть заключен основной договор. Однако этого обстоятельства недостаточно, чтобы считать срок элементом предмета договора, определяющего, как известно, сущность любого обязательства и его основное содержание. Правильнее признавать срок существенным условием предварительного договора, обозначенным в законе. Если с указанием в тексте предварительного договора первых двух категорий существенных условий (о предмете и тех, которые обозначены в законе) какихлибо трудностей не возникает, то как быть с последним видом существенных условий? В информационном письме Президиума ВАС РФ от 5 мая 1997 г. № 14 «Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением, изменением и расторжением договоров»4 содержатся руководящие разъяснения по вопросу о включении в основной договор условий, не предусмотренных предварительным договором. Так, в практике арбитражных судов возник вопрос, вправе ли арбитражный суд понуждать сторону включить в основной договор условие о цене, если такое условие не было предусмотрено в предварительном договоре. Согласно п. 1 ст. 429 ГК по предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор

на условиях, предусмотренных предварительным договором. Предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет, а также другие существенные условия договора (п. 3 ст. 429 ГК РФ). Если в предварительном договоре условие о цене не было указано, по мнению ВАС России, это не означает, что стороны не определились в этом вопросе. В соответствии со ст. 424 ГК исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. При отсутствии в возмездном договоре условия о цене и невозможности ее определения исходя из условий договора исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги. Это значит, что требование о включении в основной договор условия о том, что цена определяется в порядке, предусмотренном ст. 424 ГК, должно быть удовлетворено арбитражным судом. В том случае, когда в предварительном договоре указано, что условие о цене будет определено сторонами в основном договоре, такая запись должна расцениваться арбитражным судом как достижение согласия сторон о включении в основной договор этого условия, и разногласия по установлению конкретной цены также подлежат рассмотрению арбитражным судом. Если одна из спорящих сторон, при отсутствии в предварительном договоре условия о цене, настаивает на включении в основной договор условий об определении цены в ином порядке, чем предусмотрено ст. 424 ГК, или требует указания в нем конкретной цены, а другая сторона возражает против этого, то арбитражный суд не вправе рассматривать такой спор. Представляется, что последний вывод, сделанный Президиумом ВАС РФ по результатам анализа судебноарбитражной практики применения законодательства к рассматриваемым правоотношениям, следовало бы признать поспешным и не до конца последовательным. С одной стороны, ВАС РФ порекомендовал арбитражным судам рассматривать и разрешать разногласия сторон предварительного договора, возникающие при определении цены основного договора, руководствуясь ст. 424 ГК и устанавливая при вынесении судебного решения условия о том, что исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги. Обоснованность включения в текст соглашения указанного условия вызывает сомнение потому, что правило ст. 424 ГК рассчитано для применения в случаях, когда стороны не указали цену договора или она не может быть однозначно определена на момент его исполнения. Простое воспроизведение в договоре текста нормы рассматриваемой статьи, а равно ссылка не нее не усиливают ее правового действия, поскольку в законе названы достаточные условия для прямого применения правила «обычной цены».

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

107

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ С другой стороны, под страхом отмены состоявшихся актов как нарушающих единообразие судебной практики арбитражным судам не рекомендуется давать судебную оценку требованиям сторон, которые не определились в размере, а также в способе определения цены на момент заключения предварительного договора и заинтересованы в указании конкретной суммы основного договора. Подобная судебная практика может повлечь существенное ограничение свободы договора и как следствие ущемление интересов хозяйствующих субъектов, завершающих оформление достигнутых предварительных договоренностей. Вопервых, из положений п. 3 ст. 429 ГК не усматривается требований об указании в предварительном договоре всех существенных условий основного договора; законом предусмотрена лишь императивная норма, обязывающая стороны включать в текст предварительного договора условия, позволяющие установить предмет, а также другие существенные условия договора. Получается, что стороны могут определить в предварительном договоре цену в качестве существенного условия основного договора и согласовывать ее размер на этапе его совершения, что позволяет им учитывать изменение соотношения спроса и предложения, представленных в соответствующей сфере гражданского оборота, а также конъюнктуры рынка. Вовторых, среди положений гражданского законодательства о некоторых видах обязательств редко встречаются нормы, прямо относящие цену к числу существенных условий (в силу закона) отдельных договорных конструкций. Так, цена договора аренды

здания или сооружения является существенным условием для договора этого вида. Как подчеркивается в ст. 654 ГК, договор аренды здания или сооружения должен предусматривать размер арендной платы. При отсутствии согласованного сторонами в письменной форме условия о размере арендной платы договор аренды здания или сооружения считается незаключенным. При этом правила определения цены, предусмотренные п. 3 ст. 424 ГК, не применяются4. Как правило, цена договора приобретает силу существенного условия по заявлению одного из участников сделки. Таким образом, несмотря на наличие выраженного диспозитивной нормой правила определения условия о цене, существующего для тех случаев, когда стороны договора не определили его своим соглашением, по требованию одной из сторон предварительного договора цена, по которой должен исполняться основной договор, может согласовываться ими на этапе его заключения. Драчев Е.В. Предварительный договор как основание возникновения обязанности заключить основной договор // Юрист. 2006. № 3. С. 34. 2 Постановление Федерального арбитражного суда ВолгоВятского округа от 31 октября 2005 г. по делу № А114833/2004К114/180; постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 7 мая 2003 г. по делу № КГА40/261803. 3 Абрамов В.А. Сделки и договоры: Комментарии. Разъяснения. 5е изд., доп. М., 2001. С. 25. 4 Эриашвили Н.Д., Богданов Е.В. Договорное право : учеб. пособие. М.: ЮНИТИДАНА, 2009. С. 234. 1

ÊÎÍÑÒÈÒÓÖÈÎÍÍÎÑÒÜ ÏÐÈÍÖÈÏÀ ÑÎÑÒßÇÀÒÅËÜÍÎÑÒÈ

А.Л. МИРОНОВ, кандидат юридических наук [email protected] 12.00.02 – конституционное право; муниципальное право

Аннотация. Раскрывается сущность принципа состязательности и равноправия сторон в судопроизводстве, определяются самостоятельность каждого их этих принципов, а также критерии состязательности. Ключевые слова: состязательность, равноправие сторон, процессуальные принципы.

CONSTITUTIONALITY OF THE ADVERSARIAL A.L. MIRONOV, PhD in Law 12.00.02 – constitutional law; municipal law Annotation. The essence of the adversarial principle and equality of the parties in court proceedings, determined independence of each of the following principles: competition, equality of the parties. Also establishes the criteria for competition. Key words: competitiveness, equality of the parties, procedural principles.

108

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Философская категория «принцип» (от лат. prmcipium – основа, начало) означает основное положение, основную идею. Принцип всегда выражается положениями максимально общего характера. Другими словами, он фиксирует то единое во многом. М.Н. Марченко отмечает, что принципы права представляют собой основные идеи, исходные положения или ведущие начала процесса формирования, развития и функционирования права1. Они характеризуют не только сущность, но и содержание права, отражают не только его внутреннее строение, статику, но и весь процесс его применения, динамику. Принципы права, по мнению В.Н. Хропанюка, выступают в качестве своеобразной несущей конструкции, на которой покоятся и реализуются не только отдельные нормы права, институты или отрасли права, но и вся система права. Марченко указывает, что принципы лежат в основе деятельности. Они характеризуют не только сущность, но и содержание права, отражают и его внутреннее строение – статику и весь процесс его применения, динамику. В теории права выделяют материальные и процессуальные принципы права. Первые представляют собой основные идеи, исходные положения, лежащие в основе формирования, развития и функционирования права, например принципы гуманизма, справедливости, законности, демократизма. Вторые – это положения, которые лежат в основе формирования и функционирования процессуальных отношений. Они должны, вопервых, иметь основополагающее значение для всего судопроизводства; вовторых, выражаться в нормах права; втретьих, быть общепроцессуальными и относиться ко всем видам процесса (конституционный, уголовный, гражданский, арбитражный); вчетвертых, иметь самостоятельное содержание. Для всестороннего анализа категории «состязательность судопроизводства» необходимо определить: �критерии состязательности; �является ли положение ч. 3 ст. 123 Конституции РФ принципом судопроизводства или законодатель имел в виду другое, например форму осуществления правосудия; �следует ли рассматривать конституционное положение о состязательности судопроизводства самостоятельно или вместе с понятием «равноправие сторон». Если буквально толковать положение ч. 3 ст. 123 («судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон») Конституции РФ, то получается, что осуществление судопроизводства на основе состязательности – это его проведение на основе состязания, спора. Исходя из такого понимания состязание – это обсуждение чеголибо, отстаивание своего мнения, своей правоты, взаимное притязание, т.е. определенная деятельность. Состязательность означает, что обвинение отделено от суда,

рассматривающего дело. Обвинение и защита осуществляются сторонами, наделенными равными правами и равными возможностями для ведения дела. Состязательность как принцип судопроизводства должна обладать следующей совокупностью признаков. Это норма, закрепленная в законе – нормативном акте, принятом высшим органом законодательной власти и обладающем высшей юридической силой. По своему характеру этот принцип – правило поведения, обеспеченное принудительной силой государства. Являясь конституционным, принцип состязательности – это не любая норма, а норма, имеющая основополагающее значение для всего судопроизводства, определяющая его главные черты. Исследуемый принцип находится в определенном отношении с принципами, не являющимися нормами и принципами судопроизводства. Это отношение можно охарактеризовать следующим образом: �нормыпринципы не должны дублировать друг друга или вытекать непосредственно друг из друга; �нормы, не являющиеся принципами, должны вытекать из того или иного принципа, конкретизировать его, согласовываться с ним, но не противоречить ему. Принцип состязательности по своему характеру должен относиться ко всем стадиям судопроизводства, если это не противоречит его сущности и содержанию. Он выступает элементом системы принципов, обеспечивающей эффективное функционирование процессуальной деятельности и успешное решение задач судопроизводства. В ч. 3 ст. 123 Конституции РФ, закрепляющей принцип состязательности, как и другим нормам конституционного права, присущи отраслевые особенности. В учебной литературе многие исследователи выделяют следующие специфические черты конституционноправовых норм: отличие по источникам, учредительный характер содержащихся в них предписаний, особый механизм реализации. Отдельно отмечаются особенности структуры. Так как принцип состязательности получил свое закрепление в Конституции РФ, ему так же, как и другим конституционным принципам, присущи эти особенности. Если принцип состязательности означает, что каждая сторона обязана доказать факты и обстоятельства, на которые она ссылается, как на основание своих требований и возражений при равенстве возможностей (позицию, что принцип определяет обязанности сторон, разделяют многие ученые – С.В. Курылев, М.К. Треушников, В.Ф. Яковлев, B.C. Анохин, А.Д. Бойков и др.), то ч. 3 ст. 123 Конституции РФ (и здесь я солидарен с вышеуказанными авторами) не является гипотезой, так как фиксирует обязанности сторон. Отсюда следует, что ч. 3 ст. 123 Конституции РФ больше подходит для определения диспозиции правовой нормы, в которой указывается, каким может

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

109

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ или должно быть поведение при наличии условий, предусмотренных гипотезой. Положение ч. 3 о том, что судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон, фиксирует только диспозицию правовой нормы. Означает ли это, что гипотеза и санкция отсутствуют либо они находятся в других законодательных актах? Фактическим обстоятельством, при наличии которого возникает обязанность доказать факты и обстоятельства, на которые сторона ссылается как на основание своих требований и возражений, будет возбуждение производства по делу, т.е. начало судопроизводства. Санкция в ст. 123 Конституции РФ не предусмотрена. Она находится в процессуальном праве. Санкция определяет меры юридической ответственности за нарушение определенной нормы права. Так, санкцией можно считать ч. 3 ст. 270 АПК, в соответствии с которой нарушение или неправильное применение норм процессуального права является основанием для изменения или отмены решения арбитражного суда первой инстанции, если это нарушение привело или могло привести к принятию неправильного решения. Таким образом, конституционная норма, фиксирующая принцип состязательности, имеет следующую структуру: если осуществляется судопроизводство (гипотеза), оно должно проводиться на основе состязательности и равноправия сторон. Если эта норма нарушается, возникают основания для применения санкции, установленной процессуальным законом. В науке нет единого мнения относительно того, один или два самостоятельных принципа фиксируются в ч. 3 ст. 123 Конституции РФ. Состязательность и равноправие сторон составляют единый принцип, но это не свидетельствует о том, что принцип состязательности не имеет право на самостоятельное действие и особенности реализации. Это вытекает из следующих положений. Конституция РФ, соединяя состязательность с равноправием соединительным союзом «и», фиксирует форму судопроизводства. Иначе говоря, судопроизводство (деятельность) должно проходить в состязательной форме при равенстве прав участников (субъектов деятельности). «Стороны в судебном разбирательстве (истец, ответчик, орган или должностное лицо, оспаривающие конституционность нормативного акта либо издавшие этот акт, обвинитель и обвиняемый) пользуются равными правами по представлению доказательств, участию в исследовании доказательств, заявлению ходатайств, высказыванию мнения по любому вопросу, имеющему значение по делу, участию в судебных прениях. По существу состязательность подразумевает процессуальное равноправие сторон, отстаивающих перед судом свои интересы. Признание права на состязание – это признание права за состязающими-

110

ся использовать равные средства и возможности.»2 Некоторые ученыеправоведы признают самостоятельность принципа состязательности. Одни его называют емко, используя только одно ключевое слово – «состязательность», другие буквально, как записано в Конституции РФ, – состязательность и равноправие. Третьи выделяют отдельно состязательность и равноправие сторон. Так, В.Ф. Яковлев и М.К. Юков отмечают, что в Конституции РФ содержатся два самостоятельных принципа судопроизводства: состязательность (ст. 123) и процессуальное равноправие сторон (ст. 123). И.В. Овсянников, комментируя ч. 3 ст. 123, также говорит о состязательности и равноправии сторон как о разных принципах. Именно такую правовую позицию высказал Конституционный Суд РФ. В его постановлении от 14 февраля 2000 г. № 2П по делу о проверке конституционности положений ч. 3–5 ст. 377 УПК РСФСР в связи с жалобами гр. А.Б. Аулова и др. утверждается, что Конституция РФ фиксирует два принципа – принцип состязательности и принцип процессуального равноправия сторон. В. Божьев, комментируя постановление Конституционного Суда РФ, замечает, что процессуальное равноправие сторон – это одно из важнейших свойств принципа состязательности в уголовном процессе. Следует считать, что в рассматриваемом случае действует один принцип состязательности, а не два, как счел возможным указать Суд. В постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 31 октября 1995 г. № 8 «О некоторых вопросах применения судами Конституции Российской Федерации при осуществлении правосудия» закреплено, что в силу конституционного положения об осуществлении судопроизводства на основе состязательности и равноправия сторон (ч. 3 ст. 123 Конституции РФ) суд по каждому делу обеспечивает равенство прав участников судебного разбирательства по представлению и исследованию доказательств и заявлению ходатайств. Пленум раскрывает понятие принципа состязательности через равноправие сторон, чем сужает содержание исследуемого принципа и отрицает самостоятельность его действия. О единстве двух принципов говорит и А.Н. Бондарь, полагая, что «состязательность и равноправие сторон – это единый с точки зрения своего нормативноправового содержания конституционный принцип, находящийся в субординационном положении по отношению к универсальному принципу равенства всех перед законом и судом»3. Процессуальное равноправие сторон есть продолжение принципа юридического равноправия правовых отношений. Дело должно быть рассмотрено всесторонне, объективно, чему служит и состязательность как принцип судебного процесса. Но при этом «при наличии тесных системных взаимосвязей соответствующих конституционных принципов они имеют относительно самостоятельные уровни своей реализации, получая

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ закрепление в разноструктурных частях Конституции РФ – в гл. 2 (ст. 19, ч. 2) и в гл. 7 (ст. 123, ч. 3)». Таким образом, существование принципа состязательности невозможно без равноправия сторон, так как состязание предполагает равные процессуальные возможности. Конституционная норма «судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равноправии сторон» выступает единым конституционным принципом, включающим в себя две самостоятельные категории. Состязательность судопроизводства предполагает равноправие сто-

рон, без этого существование данного принципа невозможно. Теория государства и права / под ред. M.H. Марченко. М., 2000. С. 432. 2 Конституция Российской Федерации: Проблемный комментарий / отв. ред. В.Л. Четвернин. М., 1997. С. 525. 3 Бондарь А.Н. Конституционный принцип состязательности и равноправия сторон: особенности его реализации в гражданском судопроизводстве : автореф. … канд. юрид. наук. Ростов н/Д, 2006. С. 9. 1

ÒÐÀÄÈÖÈÈ È ÈÍÍÎÂÀÖÈÈ Â ÏÎÑÒÈÆÅÍÈÈ ÈÑÒÎÐÈÈ ÎÒÅ×ÅÑÒÂÅÍÍÎÃÎ ÃÎÑÓÄÀÐÑÒÂÀ È ÏÐÀÂÀ

Н.В. МИХАЙЛОВА, доктор юридических наук, профессор, заслуженный работник высшей школы РФ [email protected] 12.00.01Теория и история права и государства; история учений о праве и государстве 13.00.08Теория и методика профессионального образования

Аннотация. Рассматриваются основные направления, условия, методы и принципы, способствующие повышению эффективности исследования проблем истории государства и права. Ключевые слова: история государства и права, методология познания, проблемы, методы исследования, принципы исследования, традиции, инновации.

TRADITIONS AND INNOVATIONS IN COMPREHENSION OF HISTORY OF THE DOMESTIC STATE AND LAW N.V. MIHAJLOVA, doctor of law sciences, professor, honored worker of the higher school of the Russian Federation Annotation. The basic directions, conditions, methods and the principles promoting increase of efficiency of research of problems of history of the state and the law are considered. Key words: state and law history, methodology of knowledge, a problem, research methods, principles of research, tradition, innovation. История государства и права – одна из фундаментальных историкоправовых научных и учебных дисциплин, занимающих важное место в юридической науке. По меткому выражению Ф. Бодуэна, французского юриста, теолога и историка XVI в., юриспруденция без истории слепа. Совершенствование методологических основ историкоправового познания есть непременное условие успешного исследования проблем истории государства и права. И это обусловлено прежде всего тем, что результаты изысканий, проводимых в этой сфере,

направлены не только на формирование представлений о прошлом, но и дают возможность прогнозировать будущее. Еще В.Г. Белинский писал: «Мы вопрошаем и допрашиваем прошлое, чтобы оно объяснило нам наше настоящее и намекнуло о будущем». Методологический инструментарий научных исследований призван помочь выработать оптимальные предложения по совершенствованию современных институтов государства и права на основе исследования возникновения, развития и смены форм правления, политических режимов, государственного уст-

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

111

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ ройства, эволюции разных государственных органов и учреждений, а также становления и развития права (как системы) и отдельных его институтов и отраслей с древнейших времен до наших дней. Основополагающей парадигмой проведения исследований в сфере истории государства и права является сочетание традиционных и инновационных подходов в постижении истории государства и права, т.е. глубочайшее уважение к существующим в историкоправовой науке традициям, и деликатное, взвешенное применение инноваций в историкоправовой сфере познания. Основные методологические принципы означенной концепции постижения истории государства и права заключаются, вопервых, в том, что историкоправое исследование должно строиться на основе проблемнохронологического принципа. Этот принцип не отвергает известный историкоправовой науке во многом традиционный хронологический подход, но он дополняется его необходимостью четкого определения пространственновременных координат возникновения, становления и развития государственноправовых явлений. Если с пространством более или менее ясно (это государства планеты Земля), то по времени проявление отдельных, существенных черт государственности и права в разных государственных образованиях порой значительно отдалены друг от друга, разбросаны по хронологической шкале. Этот временной фактор и составляет проблему, которую необходимо не упускать из вида при проведении историкоправовых исследований. Так, при изучении отечественных протогосударств, существовавших приблизительно с конца IV тыс. до середины II тыс. до н.э., исследователь вынужден опираться на ограниченный круг источников. Для составления объективного представления о государственноправовой составляющей этих образований можно применять компаративистский метод, позволяющий расширить источниковую базу исследования. В этом случае использование проблемнохронологического принципа не позволит сбиться с пути приближения к истине. Источники изучения вышеназванного объекта органично дополнит более полный ряд, причем письменных источников, например государственных образований Мезоамерики, существовавших приблизительно в I – середине II тыс., но представляющие собой неолитические (энеолитические) цивилизации. Именно расхождение во времени существования аналогичных государственноправовых явлений обязывает следовать при проведении историкоправовых исследований проблемнохронологическому принципу. Кроме того, проблемнохронологический принцип позволяет рельефнее увидеть взаимопроникновение государственноправовых явлений мирового, отечественного и зарубежного формата. Так, следует рассматривать государственноправовое содержание

112

преобразований эпохи революционных событий начала XX в. в России в одном ряду с событиями Нидерландской революции (1566–1609 гг.), Английской буржуазной революции (1642–1649 гг.), Великой французской революции (1789–1794 гг.) и последующих революций XIX – начала XX в. Это были однотипные фазовые переходы с глубинной сменой системы ценностей, означавшие переход от средневековой к современной цивилизации. Проблемнохронологический принцип позволяет сделать вывод, что Россия в 1905–1922 гг. прошла сходную вышеперечисленным событиям точку бифуркации на эволюционном пути. Этот цивилизационный излом можно назвать Великой российской революцией и выделить в нем три этапа трансформации отечественного государства и права: 1) становление конституционной монархии (январь 1905 г. – февраль 1917 г.); 2) формирование республиканского строя (март 1917 г. – сентябрь 1917 г.); 3) становление Советской республики (октябрь 1917 г. – 1922 г.). Вовторых, принципиальным является использование положительных сторон формационного и цивилизационного подходов к изучению историкоправовых проблем. Структурированные почти 150 лет назад эти модели познания показали свои «сильные» и «слабые» стороны. Понимая, что ни одна модель не может быть пригодной на все времена, определенной раз и навсегда, необходимо конструировать инструмент познания соответствующей требованиям современной науки. Восприняв стадиальность формационного подхода, критически относиться к одной из парадигм этой модели, заключающейся в последовательном, поступательном развитии общества от одной формации к другой (в рамках пяти общественноэкономических формации), которая не выдержала испытания временем, можно рассматривать капитализм и социализм не как особые типы обществ, сменяющих друг друга, а как тенденции развития современной цивилизации, причем действующие одновременно, параллельно. Только баланс этих тенденций, обеспеченный постоянно совершенствующимися государственноправовыми институтами, способен сохранить устойчивое развитие общества. Исследования исторического опыта развития государственноправовых явлений XX в. демонстрируют, как государства решают задачу правового обеспечения баланса этих тенденций. Так, это продемонстрировали советская власть в 1921 г., вводя нэп, и правительство США в 1933 г., провозглашая «новый курс». Правовое обеспечение этих политик было направлено в первом случае на создание условий, способствующих усилению социалистической тенденции (социальной защищенности трудящихся – механизма социальной справедливости), а во втором – на создание условий, стимулирующих развитие капиталистической тенденции (свободной конкурен-

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ ции между разными формами собственности – механизм создания материальных благ). Исследование эволюции организационноправового регулирования разных общественных отношений, особенно в хронологических рамках XVII–XXI вв., может проистекать успешно только с учетом означенных тенденций. Особенно продуктивным такой подход является, например, при исследовании проблем зарождения и развития предпринимательского и трудового права. Применение этого методологического принципа позволяет делать глубокие научные, деидеологизированные выводы о закономерностях развития истории государства и права. При всей неопределенности, вариативности, нечеткости цивилиционный подход нацеливает исследователя на анализ государственноправовых явлений через призму разных факторов политической, экономической, социальной, культурной, духовной, ментальной и других сфер общественной жизни, не позволяет замыкаться лишь в рамках политической, экономической детерминанты. Так, используя положительные стороны формационного и цивилизационного подходов в историкоправовом познании, отдавая дань традиции, становится возможным внедрение инноваций в познании истории государственноправовых реалий. Втретьих, принципиальным является широчайшее привлечение при проведении историкоправовых исследований новейших достижений комплекса гуманитарных наук, прежде всего юриспруденции (теории и философии права, отраслевых юридических наук), исторической науки, философии истории, вспомогательных исторических дисциплин (этнографии, археологии, источниковедения и др.), а также открытий в сфере естественных наук. Изначально историкоправовая тематика разрабатывалась в лоне исторических исследований. Обращение к фундаментальным трудам историков не утрачивает своего значения, продолжает обогащать историкоправовые исследования. Это логично, ибо объекты исследования исторической и историкоправовой наук, составляющие эволюцию общественных отношений, подчас налагаются друг на друга. Предмет изысканий исторических и историкоправовых различен, он и определяет специфику каждой из этих областей научного знания. Великий философ Гегель както заметил, что общество – мать государства. История и история государства и права связаны как мать и дитя. Так, результатом взаимовлияния исторических и историкоправовых исследований, открытий археологической науки стало появление гипотезы социогенеза и общественно политического устройства древнейших обществ на территории современной России, а также концепции государственноправового развития народов, заселяющих отечественную территорию в Древнем мире.

Каждое историкоправовое исследование должно содержать анализ теоретикоправовых проблем и концептуальных идей учений о государстве и праве, сопряженных с разрабатываемой историкоправовой тематикой. Особое место в историкоправовом познании занимает применение достижений естественных наук в познании государственноправовых явлений. Это открытия сторонников клиоментрии и, конечно, идеи о биосфере Земли и ее эволюционном преобразовании в ноосферу – сферу человеческого разума В.И. Вернадского. Концепция ноосферного развития цивилизации как наиболее устойчивого, сбалансированного пути ее эволюции является основой исследований истории государства и права. Причем исследования развития государственноправовых явлений, основанные на строго научном знании стратегии развития человеческого общества в единстве и гармонии с законами природы, дают возможность делать прогнозы дальнейшего совершенствования государственных и правовых институтов, формулировать рекомендации по их обновлению. Это является результатом умелого сочетания традиции и инновации в постижении истории государства и права. Вчетвертых, принципиальным является опора при проведении научных исследований на концептуальные идеи представителей известных историкоправовых научных школ. В настоящее время историкоправовая наука успешно развивается, функционируют научные школы известных ученых: В.Г. Графского, В.М. Курицына, Н.М. Золотухиной, И.А. Исаева, А.Я. Малыгина, Н.В. Михайлова, Р.С. Мулукаева, Ю.П. Титова и др. Каждое из этих научных направлений вносит существенный вклад в исследование истории преобразований в системе органов власти, государственного управления и суда, изменений в сфере права. Любое воззрение, даже альтернативное, надо принимать с благодарностью, ибо оно является новым источником знаний и несет мощный заряд для дальнейшей исследовательской работы. Впятых, особенностью современной историко правовой науки является попытка проведения изысканий на стыке историкоправовой науки и отраслевых юридических наук, т.е. осуществления межотраслевых научных исследований. Современное состояние науки настоятельно требует использования этого подхода в исследовательской работе, подобные разработки содержат наиболее значимые научные открытия. Еще во второй половине XVIII в. в России появись первые исследования, принадлежащие «отцу русской юриспруденции» С.Е. Десницкому, заложившие основы науки истории русского права. Во второй четверти XIX в. основоположник юридической школы историк К.А. Неволин писал, что «каждая из наук, входящих в законоведение, должна иметь свою ис-

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

113

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ торию». Так складывался межотраслевой подход в юридической науке (между историей и конкретными институтами и отраслями права). Отдавая дань традиции, современные научные школы продолжают развивать это направление, исследуя эволюцию таких отраслей государственного права, как конституционное, административное, полицейское право; историю становления и развития институтов и подотраслей гражданского и семейного права: права собственности, залогового, потребительского, налогового права, института опеки и попечительства и т.п. Особый интерес для исследователей представляют историкоправовые аспекты уголовного права и оперативнорозыскной деятельности. Заслуживают внимания труды, например, по эволюции медицинского и церковного права. Так, руководствуясь в исследовательской работе традицией использования институционного и отраслевого подходов, удается успешно преломлять полученные результаты историкоправовых исследований к совершенствованию отраслевых правовых наук, так как разработчики научных проблем выступают одновременно в качестве юристовисториков и юристовотраслевиков. Наиболее полное отражение этот принцип находит в исследовании многогранных аспектов эволюции пра-

вового регулирования охраны историкокультурного наследия России. В рамках этой проблематики исследуются становление и развитие средств, форм и методов охраны историкокультурного наследия России, трансформации законодательного обеспечения этот процесса, основ взаимодействия разных субъектов охранительной деятельности. Особый интерес представляет исследование становления и развития правового регулирования взаимодействия государственных органов и общественных организаций, в том числе религиозных, в деле охраны памятников истории и культуры. Кроме того, в рамках научной школы проводятся исследования эволюции роли ОВД в механизме государственноправовой охраны историкокультурного наследия России, региональные и международные аспекты этой научной темы. Таким образом, использование методологических принципов историкоправовой науки позволяет органично и продуктивно совмещать традиционные и инновационные подходы к постижению истории государства и права. Это дает возможность уйти от идеологических клише, от борьбы научных направлений, обеспечивает актуальность и востребованность историкоправовых исследований.

ÏÐÀÂÎÎÒÍÎØÅÍÈß ÑÓÏÐÓÃÎÂ, ÂÎÇÍÈÊÀÞÙÈÅ ÂÑËÅÄÑÒÂÈÅ ÇÀÊËÞ×ÅÍÈß ÁÐÀ×ÍÎÃÎ ÄÎÃÎÂÎÐÀ

Р.А. МУКИМХАНОВ [email protected] 12.00.03 – гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право Научный руководитель доктор юридических наук, профессор О.Ю. ИЛЬИНА Рецензент кандидат юридических наук, доцент Л.В. ЩЕРБАЧЕВА

Аннотация. В настоящее время наряду с сохранением законного режима допускается введение договорного режима имущества супругов путем заключения брачного договора. Раскрыто правовое регулирование супругов, возникающее вследствие заключения брачного договора. Регулировать личные правоотношения супругов по их взаимному согласию в брачном договоре представляется достойной альтернативой падению ценности института брака и семьи. Ключевые слова: брак, семейные отношения, режим имущества, брачный договор, соглашение.

THE LEGAL RELATIONS OF SPOUSES ARISING OWING TO THE MARRIAGE CONTRACT R.A. MUKIMHANOV Annotation. Now along with preservation of a lawful mode introduction of a contractual mode of property of spouses by the conclusion of the marriage contract is supposed. The legal regulation of spouses arising owing to the conclusion of the marriage contract is opened. To regulate personal legal relationship of spouses by their mutual consent in the marriage contract it is represented worthy alternative to falling of value of institute of marriage and a family. Key words: marriage, family relations, a property mode, the marriage contract, the agreement.

114

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Ранее действовавшему семейному законодательству был известен лишь законный режим имущества супругов. В настоящее время наряду с сохранением законного режима допускается введение договорного режима имущества супругов путем заключения брачного договора. Вследствие этого императивное регулирование отношений между супругами по поводу имущества было заменено диспозитивным, и теперь супруги сами могут устанавливать правовой режим своего имущества. Брачный договор может рассматриваться в качестве отдельного вида гражданских договоров, объединяющего договоры, направленные на установление или изменение правового режима имущества. Брачный договор (контракт) – это письменное соглашение лиц, вступающих в брак или находящихся в браке, определяющее права и обязанности супругов в браке и (или) в случае его расторжения, в котором супруги сами определяют свои имущественные права и обязанности в браке и в случае его расторжения (ст. 40 СК). Заключение брачного договора, как и другие гражданские дела, требует квалифицированной юридической помощи. За рубежом брачный договор представляет собой своего рода панацею от всех бед, связанных со спорами супругов по поводу их имущества, детей, а также алиментных обязательств. Однако брачный договор и другие гражданские дела в России отличаются от оных за рубежом. К специфическим чертам этого договора можно отнести его субъектный состав. Поскольку брачный договор может быть заключен как до государственной регистрации заключения брака, так и в любое время в период брака, субъектами брачного договора могут быть как супруги, так и лица, имеющие намерение вступить в брак. В последнем случае договор вступает в законную силу со дня регистрации брака, т.е. его можно рассматривать в качестве договора, заключенного под отлагательным условием. Разумеется, если стороны отказались от намерения вступить в брак, никаких правовых последствий из факта заключения брачного договора не вытекает. Супруги вправе заключить брачный договор (контракт) как до вступления в брак, так и во время существования брачных отношений, вплоть до расторжения брака. Брачный договор между супругами заключается в соответствии с общими нормами гражданского законодательства. Понуждение к заключению договора не допускается, а его условия должны определяться самими сторонами. Брачный договор подлежит обязательному заверению нотариусом. Однако проект договора, как правило, имеет смысл составить с юристом, специализирующимся в таком вопросе, как гражданские дела. Нотариально оформленное соглашение, заключенное женихом и невестой до вступления в брак, вступает в силу после регистрации брака. В тех случаях, когда состоявшиеся супруги (независимо от того,

сколько времени прошло с момента заключения брака) решили определить свое имущественное положение, соглашение вступает в силу с момента нотариального оформления. Брачный договор (контракт) регулирует только имущественные отношения между супругами. Он не регулирует такие гражданские дела, как то, что супруг обязуется работать «денно и нощно», а супруга – сидеть дома, готовить обед, воспитывать детей и выгуливать собаку. Не может этот контракт регулировать и такие гражданские дела, как вопросы о том, с кем останутся дети в случае развода и как будут уплачиваться алименты. Зато в брачном контракте можно прописать гражданские права, связанные с собственностью мужа и жены. СК предусматривает, что имущество, приобретенное супругами до брака, принадлежит только тому супругу, который его приобрел, и не является общей собственностью супругов. Подарки, наследство, полученные одним супругом в период брака, принадлежат только ему. Однако брачный контракт может подругому определить гражданские права, касающиеся собственности в отношении этого имущества. В отличие от законодательства ряда европейских государств российское законодательство предусматривает возможность заключения брачного договора (контракта) только по поводу имущества (имущественных прав). Недействительными будут положения брачного договора, регламентирующие личные взаимоотношения супругов. Брачным договором могут быть определены права и обязанности супругов по взаимному содержанию; способы участия в доходах друг друга; порядок несения семейных расходов; имущество, которое будет передано каждому из супругов в случае расторжения брака, и т.п. Брачным договором нельзя: ограничивать право и дееспособность; ограничивать право обращаться в суд; регулировать личные неимущественные отношения между супругами; регулировать права и обязанности в отношении детей; ограничивать право нетрудоспособного супруга на получение содержания, т.е. ставить одного из супругов в крайне неблагоприятное положение; включать в договор условия, которые противоречат основным началам семейного и гражданского законодательства1. Не допускается кабальный брачный договор, т.е. соглашение, содержащее условия, которые ставят одного из супругов в крайне неблагоприятное положение. Как следует из норм ГК, к таким соглашениям относится брачный договор, который один из супругов был вынужден заключить вследствие стечения тяжелых обстоятельств на крайне не выгодных для себя условиях, чем другой супруг воспользовался. Брачный договор является бессрочным, однако законом не запрещено, чтобы соглашение носило срочный характер, т.е. было заключено на определенный срок.

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

115

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Брачные договоры, заключенные с 1 января 1995 г. до 1 марта 1996 г., имеют юридическую силу и без нотариального оформления по той причине, что ГК, впервые установивший возможность заключения брачного договора, не предусматривал для них нотариальной формы. Договор, заключенный супругами в простой письменной форме в тот период, имеет юридическую силу. Примерное содержание брачного контракта дается в ст. 42 СК, согласно которой супруги вправе изменить установленный режим совместной собственности. Это означает, что супруги вправе установить общую долевую или раздельную собственность как на все имущество, так и на отдельные вещи. Это важно, поскольку при расторжении брака супругам сложно определить, кому и какое именно имущество будет принадлежать, вследствие чего бракоразводные процессы и процессы по разделу имущества затягиваются на продолжительные сроки. Заключить соглашение о разделе имущества в условиях конфликта при расторжении брака практически невозможно, и чтобы не осложнять себе жизнь в дальнейшем, супруги могут договориться обо всем заранее посредством составления брачного договора. Этим значение брачного договора не ограничивается. Установив, например, режим общей долевой собственности на недвижимое имущество, одному супругу для распоряжения своей долей уже не придется получать нотариально удостоверенное согласие другого супруга для совершения соответствующей сделки (п. 3 ст. 35 СК). В содержание брачного договора могут включаться и другие условия. Так, супруги могут включить в брачный договор условие о взаимном содержании, о способах участия в доходах друг друга и иные условия, регулирующие имущественные отношения супругов. Возникновение, изменение и прекращение имущественных прав и обязанностей, предусмотренных брачным договором, может ставиться в зависимость от наступления или ненаступления определенных условий (например, супружеская измена), а также ограничиваться определенными сроками. Брачный договор (контракт) может быть изменен или расторгнут в любое время по соглашению

супругов. При этом соглашение об изменении или расторжении брачного договора должно быть заключено в письменной форме и нотариально удостоверено. Возможно изменение или расторжение брачного контракта по требованию одного из супругов в судебном порядке. Основания изменения или расторжения брачного договора в суде содержатся в ст. 450 ГК. Брачный договор может быть признан судом недействительным полностью или частично (в отношении определенных условий контракта) по основаниям, предусмотренным ГК для недействительных сделок (ст. 166–181), а также при включении в брачный договор условий, нарушающих требования п. 3 ст. 42 СК. СК определяет, что содержанием брачного договора могут стать: �права и обязанности по взаимному содержанию (например, размер и порядок выплаты средств на содержание одного из супругов, продолжительность этой выплаты в зависимости от какихлибо обстоятельств); �способы участия в доходах друг друга, что важно, когда супругам приходится иметь дело с недвижимостью или организацией, дающей как прибыль, так и убытки, и т.п.; �порядок несения каждым из супругов семейных расходов безотносительно к уровню материальной обеспеченности семьи (п. 2 ст. 42 СК). Этот перечень не является исчерпывающим, поскольку в брачный договор могут быть внесены любые положения, касающиеся имущественных отношений супругов. Предоставляя супругам полную свободу распоряжения своими имущественными правами, СК позволяет им заключить брачный договор и на определенный срок или поставить его в зависимость от наступления (ненаступления) определенных условий (п. 2 ст. 42). Неодинаковой может быть степень детализации отдельных пунктов договора. Разнообразие содержащихся в нем условий, их особенности зависят от намерения состоящих в браке лиц и даже от их внутреннего мира, духовности. 1

Ежов Ю.А. Семейное право России. М., 2000.

ÀËÈÌÅÍÒÍÛÅ ÎÁßÇÀÒÅËÜÑÒÂÀ ÐÎÄÈÒÅËÅÉ ÏÎ ÑÎÄÅÐÆÀÍÈÞ ÍÅÑÎÂÅÐØÅÍÍÎËÅÒÍÈÕ ÄÅÒÅÉ

М.Г. МУСАЕВ

[email protected] 12.00.03гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право

116

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Аннотация. В статье рассматриваются проблемы, связанные с взысканием алиментов в судебном порядке. Анализируются недостатки положений закона, закрепляющих размер алиментов. Ключевые слова: алиментные обязательства, несовершеннолетние дети, родители, денежная сумма, размер алиментов, семейное положение.

THE ALIMONY OBLIGATIONS OF PARENTS UNDER THE MAINTENANCE OF MINOR CHILDREN M.G. MUSAEV Annotation. In article the problems connected with collecting of the alimony in a judicial order are considered. Lacks of positions of the law fixing the size of the alimony are analyzed. Key words: alimony obligations, minor children, parents, a sum of money, the size of the alimony, marital status. Размер алиментов, взыскиваемых на несовершеннолетних детей в судебном порядке, предусмотрен ст. 81 СК. В кодексе сохранен порядок определения размера алиментов в долях к заработку родителя, существовавший с 1936 г. Этот способ имеет достоинства и недостатки. С одной стороны, он значительно упрощает процесс рассмотрения дела о взыскании алиментов. Его применение целесообразно в тех случаях, когда ответчик относится к категории населения со средним уровнем дохода. Преимуществом этого способа определения размера алиментов является и то, что они не нуждаются в индексации. С другой стороны, применение этой схемы оставляет меньше простора для учета обстоятельств каждого конкретного дела. В процессе развития семейного законодательства определение доли заработка, подлежащей взысканию в виде алиментов, становилось все менее жестким. Появлялось больше возможностей уменьшения размера алиментов по сравнению с предписываемой законом долей. В СК суду впервые предоставлено право не только уменьшать, но и увеличивать размер алиментов. Доли заработка родителя, указанные в законе, являются лишь отправной точкой при исчислении размера алиментов, подлежащих уплате родителем ребенка. Изменение механизма взыскания алиментов было необходимо, так как установление размера алиментов в долях к заработку ответчика было рассчитано на отсутствие скольконибудь значительного имущественного расслоения населения. В настоящее время с переходом к рыночной экономике ситуация изменилась, применение одинакового масштаба к лицам, имеющим сверхвысокие доходы, и к наименее обеспеченной части населения невозможно. Взыскание алиментов в долях к заработку сохранено в новом семейном законодательства лишь в качестве одного из двух возможных способов определения их размера, рассчитанного на применение в наиболее простых случаях, не требующих индивидуального подхода. При применении этой системы алименты на содержание детей в судебном порядке взыскиваются с родителей в следующих размерах: на одного ребенка – одна четвертая часть, на двух детей – одна третья

часть, на трех и более детей – половина заработка и (или) иного дохода родителей (п. 1 ст. 81 СК). Виды заработка или дохода, которые учитываются при долевом определении размера алиментов, устанавливаются в Перечне видов заработной платы и иного дохода, из которых производится удержание алиментов на несовершеннолетних детей, утвержденном постановлением Правительства РФ от 18 июля 1996 г. № 841. Алименты удерживаются с сумм заработной платы, а также со всех видов доходов, получаемых как в рублях, так и в иностранной валюте (п. 1 ст. 83 СК). В состав заработков и доходов включаются: основная заработная плата, все виды доплат и надбавок к ней, премии, входящие в систему оплаты труда, гонорары за произведения науки, литературы и искусства, дивиденды по акциям и доходы по другим ценным бумагам, пенсии, пособия, стипендии, доходы от занятия фермерской и предпринимательской деятельностью, суммы, выплачиваемые в качестве возмещения вреда при утрате трудоспособности, и др. Суду предоставлено право увеличить или уменьшить размер этих долей с учетом материального или семейного положения сторон или наличия других заслуживающих внимания обстоятельств (п. 2 ст. 81 СК). Материальное положение родителя характеризуется размером его заработка или иных доходов, а также стоимостью принадлежащего ему имущества. Материальное положение ребенка зависит от размера средств, предоставляемых ему другим родителем, получаемых ребенком пособий и пенсий, а также имуществом, которым он обладает. Семейное положение родителя определяется наличием у него других детей или иных лиц, которым он по закону обязан предоставлять содержание. Семейное положение ребенка характеризуется наличием или отсутствием у него второго родителя. Под заслуживающим внимания интересом сторон понимается любой интерес, который суд посчитает достаточно серьезным в конкретном случае. В качестве такового может рассматриваться неспособность родителя найти работу, болезнь родителя или ребенка, потребность в постороннем уходе. Материальное положение ответчика может служить основанием как для уменьшения, так и для увеличения доли заработка или дохода, выплачиваемого в ка-

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

117

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ честве алиментов. Если доходы родителя очень велики, выплата алиментов в долях приведет к получению ребенком огромных сумм, намного превышающих его разумные потребности. В такой ситуации суд может уменьшить размер доли дохода родителя, подлежащей выплате ребенку. Напротив, если доходы родителя низки, это может послужить основанием для принятия судом противоположных решений: размер алиментов может быть, как уменьшен, так и увеличен. Решение суда будет зависеть от конкретных обстоятельств дела. Если родитель, получающий незначительный доход, является нетрудоспособным и сам не в состоянии себя обеспечить, а ребенок обладает, например, значительным имуществом, приносящим доход, размер доли, взыскиваемой на ребенка, может быть уменьшен. В другом случае, если ребенок не имеет другого источника средств к существованию, а заработок или доход родителя настолько низок, что не позволяет обеспечить ребенку даже минимального уровня обеспеченности, размер доли может быть увеличен. Так, вместо одной четвертой на одного ребенка может быть взыскана одна третья часть заработка или дохода родителя. Возможность увеличения доли была предусмотрена СК потому, что это позволило отказаться от законодательного установления минимального размера алиментов, который родители обязаны были уплачивать несовершеннолетним детям по ранее действовавшему законодательству. При разработке СК высказывались многочисленные предложения и об установлении минимального размера алиментов в размере одной второй или одной трети минимального размера оплаты труда. Необходимость введения минимального размера алиментов объяснялась тем, что родители являются лицами, которые обязаны обеспечивать своим детям средства к существованию независимо от того, обладают они достаточными для этого возможностями или нет. Минимальный размер алиментов мог значительно превышать долю, которую родитель обязан был выплачивать на ребенка. Однако здесь мы сталкиваемся с существенным недостатком концепции минимального размера алиментов. Несмотря на то что родители обязаны предоставлять своим детям достаточное содержание, в современном демократическом обществе нет возможности заставить их это сделать. Если они не имеют доходов или их доходы ниже прожиточного минимума, невозможно заставить их зарабатывать больше. Когда родители имеют доходы или имущество и скрывают их, возможно принудительное обращение взыскания на их имущество при выплате алиментов и даже привлечение их к уголовной ответственности за злостное уклонение от уплаты алиментов. Если у родителей нет достаточных доходов или имущества, нельзя присудить их к принудительным работам для уплаты алиментов, так как это противоречило бы Конституции РФ и нарушало бы права человека. Следова-

118

тельно, при определении размера алиментов всегда приходится иметь дело с ограниченными ресурсами плательщика. Возможна ситуация, когда минимальный размер алиментов оказывается выше, чем весь доход родителя, или когда весь доход родителя придется распределить при выплате алиментов на нескольких детей в минимальном размере. Так, если бы минимальный размер алиментов составлял 50 тыс. руб., а весь доход родителя – 100 тыс., при выплате алиментов на двух детей все 100% заработка родителя подлежали бы распределению между ними. Однако сам родитель нуждается в средствах к существованию, следовательно, необходимо было предусмотреть специальный механизм уменьшения минимального размера алиментов для того, чтобы родителю оставалась определенная доля заработка. Минимальный размер, который может быть уменьшен, – это уже не минимальный размер. В СК понятие минимального размера алиментов не содержится. Вместо этого суд имеет право увеличить долю заработка или дохода родителя, подлежащую выплате несовершеннолетним детям, если выплата алиментов приведет к получению детьми крайне незначительных сумм (п. 1 ст. 81). Такая система защиты интересов детей является более гибкой, чем основанная на минимальном размере алиментов. При увеличении доли суд принимает во внимание размер заработка родителя и причины, по которым он получает столь низкие доходы (инвалидность, невозможность найти работу, нежелание трудиться). В некоторых ситуациях суд может прийти к выводу, что ответчик скрывает часть своих доходов для уклонения от уплаты алиментов. В этом случае доля, взыскиваемая на содержание ребенка, может быть увеличена. Имеют значение и такие обстоятельства, как наличие у плательщика других несовершеннолетних детей или иных лиц, которым по закону он обязан предоставлять содержание. Учитывается и материальное положение ребенка. Родители обязаны содержать несовершеннолетних детей независимо от того, нуждаются дети в предоставлении содержания или нет. Однако при решении вопроса об увеличении доли, взыскиваемой на содержание ребенка с малообеспеченного родителя, имущественное положение ребенка принимается во внимание. Учитывается материальное и семейное положение обеих сторон, а не только ответчика (п. 2 ст. 81 СК). Если ребенок имеет имущество, приносящее значительный доход, а также если он работает или занимается предпринимательской деятельностью и обеспечивает себя сам, суд может уменьшить размер алиментов, подлежащих взысканию с родителя. Семейное положение ребенка учитывается только в совокупности с другими обстоятельствами дела. Родители исполняют равные обязанности по предоставлению детям содержания, поэтому наличие у

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ одного из родителей ребенка высокого дохода само по себе не может служить основанием для уменьшения размера алиментов, взыскиваемых со второго родителя. Однако если родитель, требующий уменьшения размера алиментов, является нетрудоспособным и малообеспеченным, семейное положение ребенка принимается во внимание. Таким образом, суду предоставлены широкие полномочия по изменению долей заработка или дохода родителей, выплачиваемых на содержание несовер-

шеннолетних детей. Мы имеем дело с классическим примером так называемого ситуационного регулирования, когда жесткое закрепление размера алиментов в законе оказывается невозможным, потому что для определения размера алиментов необходимо в каждой ситуации учитывать все обстоятельства дела. СК решение этого вопроса специально было отнесено на усмотрение суда, что позволило сделать систему определения размера алиментов при взыскании алиментов в долях к заработку плательщика более гибкой.

ÎÒÂÅÒÑÒÂÅÍÍÎÑÒÜ ÇÀ ÍÅÈÑÏÎËÍÅÍÈÅ ÎÁßÇÀÍÍÎÑÒÅÉ ÏÎ ÂÎÑÏÈÒÀÍÈÞ ÍÅÑÎÂÅÐØÅÍÍÎËÅÒÍÈÕ

Б.С. НИКИФОРОВ Nikiforov[email protected] Научный руководитель доктор юридических наук, профессор О.Ю. ИЛЬИНА Рецензент кандидат юридических наук, доцент Л.В. ЩЕРБАЧЕВА 12.00.03 – гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право

Аннотация. Раскрывается проблема семейноправовой ответственности, а именно институты лишения и ограничения родительских прав. Проблема неисполнения обязанностей по воспитанию несовершеннолетних остается одной из серьезных с точки зрения ее социальных, экономических и демографических последствий. Ключевые слова: приемная семья, опека, попечительство, приемные родители, семейноправовая ответственность, лишения и ограничения родительских прав.

RESPONSIBILITY FOR DEFAULT OF DUTIES ON EDUCATION OF MINORS B.S. NIKIFOROV Annotation. The problem of familylegal responsibility, namely institutes of deprivation and restriction of the parental rights reveals. The problem of default of duties on education of minors remains to one of serious from the point of view of its social, economic and demographic consequences. Key words: a foster home, guardianship, reception parents, familylegal responsibility, deprivations and restrictions of the parental rights. Согласно ст. 54 СК ребенок имеет право на воспитание своими родителями, обеспечение его интересов, всестороннее развитие, уважение его человеческого достоинства. Родительские права не могут осуществляться в противоречии с интересами детей, способы воспитания детей должны исключать пренебрежительное, жестокое, грубое, унижающее человеческое достоинство обращение, оскорбление или эксплуатацию детей (ст. 65). Родители обязаны воспитывать своих детей, заботиться об их физическом, психическом, духовном и нравственном развитии и обучении, готовить их к общественно полезному труду, растить достойными членами общества. Родители, осуществляющие родительские права в ущерб правам и интересам детей, несут ответственность в установленном законом порядке (ст. 63, 65).

Одной из проблем семейного права является система мер семейноправовой ответственности, а именно институты лишения и ограничения родительских прав (ст. 69–76 СК), а также отобрания ребенка у родителей в административном порядке (ст. 77). В большинстве случаев родители, в отношении которых предъявлены требования о лишении родительских прав, относятся к исходу судебного разбирательства безразлично. Зачастую мать, лишенная родительских прав в отношении одного ребенка, производит на свет второго и третьего, и в их отношении ее последовательно продолжают по суду лишать прав. Безразличное отношение матерей и отцов к своему потомству имеет в своей основе массу причин, причем главными среди них являются неясность смысла существования и бесцельное пребывание в среде себе

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

119

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ подобных в состоянии каждодневного алкогольного опьянения. Более того, родители не очень огорчены, что их лишили родительских прав, поскольку освобождаются от ответственности за своих детей. Неэффективность проводимых в настоящее время судебных процедур проявляется в невозможности защитить интересы ребенка при лишении родительских прав. На основании п. 4 ст. 71 СК ребенок, в отношении которого родители (один из них) лишены родительских прав, сохраняет право собственности на жилое помещение или право пользования жилым помещением. Как правило, после вступления в законную силу судебного решения, поражающего родителя в правах, ребенка помещают в учреждение для детейсирот. При этом родитель продолжает пользоваться жилым помещением, а ребенок вынужденно проживает в условиях общежития. Очевидно, что права ребенка в этом случае нарушаются, однако никто не предпринимает мер к их защите. К сожалению, редко применяется такая мера ответственности, как ограничение родительских прав. В соответствии со ст. 73 СК ограничение родительских прав применяется в двух случаях: 1) когда оставление ребенка с родителем опасно для ребенка по обстоятельствам, не зависящим от родителя; 2) когда не установлены достаточные основания для лишения родителя родительских прав. Казалось бы, второе основание ограничения родительских прав способно создать действенную систему предупреждения нарушений прав детей, поскольку родитель, отстраняясь временно от воспитания ребенка, еще может изменить свое поведение. В действительности этого не происходит, поскольку органы опеки и попечительства медлят обращаться в суд и дожидаются, когда появятся достаточные основания для лишения родительских прав, тем самым упускается драгоценное время, когда можно сохранить семью и способность родителей воспитывать своего ребенка. Лишение и ограничение родительских прав, традиционно относимые в науке и практике к мерам юридической ответственности (семейноправовой), не выполняют в настоящее время ни задач наказания и перевоспитания родителей, ни функций защиты прав детей. Необходимо поновому подойти к правовому регулированию процедуры лишения и ограничения родительских прав. Эти меры должны быть направлены на защиту интересов ребенка (ребенок всегда хочет остаться с родителями, какими бы они ни были), а не на освобождение нерадивых родителей от ответственности за воспитание ребенка. Такие родители должны быть ограничены в родительских правах и направлены на принудительное лечение от алкоголизма (ранее такой механизм был эффективным), совмещая с общественными работами. Только после прохождения этой процедуры и в случае неисправления родителей можно применять процедуру лишения родительских прав.

120

Приоритетная защита интересов ребенка является одним из принципов семейноправового регулирования (ст. 1 СК). Отобрание ребенка, осуществляемое на основании акта органа местного самоуправления, имеет единственную положительную сторону – оно осуществляется оперативно. С позиции ст. 77 отобрание должно происходить немедленно после получения сведений об угрозе жизни ребенка или его здоровью, однако в действительности органу опеки и попечительства требуется некоторое время, необходимое для издания акта органа местного самоуправления (исходящего, как правило, от главы администрации или иного должностного лица). Тем не менее в необходимых случаях изъятие ребенка из обстановки, угрожающей его жизни, производится в считанные часы. Практика показывает, что органы опеки и попечительства неохотно прибегают к использованию ст. 77 СК, опасаясь со стороны родителей обжалования в суд их действий как неправомерных. Однако это не должно порождать сомнений в целесообразности существования самого института отобрания ребенка, поскольку он предусмотрен для чрезвычайных ситуаций – угрозы жизни ребенка или его здоровью. Неисполнение родителями или иными законными представителями несовершеннолетних обязанностей по содержанию и воспитанию несовершеннолетних влечет за собой административную ответственность (ст. 5.35 КоАП). Применяемое в ст. 5.35, 6.10 и 20.22 понятие «родители или иные законные представители несовершеннолетних» не охватывает возможный круг специальных субъектов административной ответственности по этим составам. Получается, что не несут административной ответственности лица, которые осуществляют воспитание детей по договору. Однако такие лица являются субъектами гражданскоправовой ответственности за вред, причиненный несовершеннолетнему (п. 3 ст. 1073 ГК). Нужно уточнить круг субъектов ответственности по этим составам и отнести к их числу родителей, иных законных представителей, а также лиц, на которых договором возложены обязанности по надзору за несовершеннолетним. Кроме того, статьи КоАП предусматривают ничтожно малые санкции, применяемые к родителям и заменяющим их лицам, несоразмерные объему причиняемого их действиями вреда. Так, по ст. 5.35 размер штрафа составляет от 1 до 5 МРОТ (от 100 до 500 руб.). Следует повысить размер штрафов, взыскиваемых на основании ст. 5.35, 6.10 и 20.22. Необходимо и целесообразно дополнить ст. 5.35 КоАП ч. 2, устанавливающей ответственность руководителей образовательных, воспитательных, лечебных либо иных учреждений для детейсирот и детей, оставшихся без попечения родителей, за ненадлежащее содержание, воспитание, обучение и (или) защиту прав и интересов несовершеннолетних, находящихся в этих учреждениях. Дети, пребывающие в детских

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ домах, интернатах, домах ребенка, уже претерпели страдания, причиненные действиями их родителей, и ненадлежащая забота о них со стороны администрации учреждений причиняет дополнительный вред их физическому и нравственному развитию. К сожалению, факты нарушения прав детей, содержащихся в образовательных, воспитательных, лечебных либо иных учреждениях для детейсирот и детей, оставшихся без попечения родителей, нередки. По отношению к руководителям этих учреждений допустимо применение административного штрафа в размере от 20 до 50 МРОТ. Неисполнение такими лицами обязанностей по воспитанию детей при определенных условиях, когда оно соединено с жестоким обращением с несовершеннолетним, влечет также уголовную ответственность по ст. 156 УК. Под неисполнением обязанностей подразумевается неучастие в воспитательном процессе в виде полного отстранения от него либо участие не в полном объеме, а также частичное выполнение обязанностей по воспитанию несовершеннолетнего со стороны лиц, на которых возложены обязанности по его воспитанию (родители, учителя и т.п.). Неисполнение обязанностей по воспитанию несовершеннолетнего является преступлением только в случае, если соединено с жестоким обращением с несовершеннолетним. Жестокое обращение – это прежде всего физическое или психическое насилие, применяемое в отношении несовершеннолетнего (нанесение побоев, умышленное причинение легкого вреда здоровью, совершенное без хулиганских побуждений, связывание, систематические угрозы причинения вреда здоровью, сексуальные домогательства и т.п.), издевательство над его личностью (лишение пищи, тепла, воды). Жестокое обращение с детьми может проявляться и в применении к несовершеннолетним недопустимых способов воспитания (в грубом, пренебрежительном, унижающем человеческое достоинство обращении с детьми, оскорблении или эксплуатации детей). Лица, лишенные родительских прав, не могут нести уголовную ответственность по ст. 156 УК, так как, будучи не освобожденными от обязанности по содержанию своих детей, освобождаются от обязанности по их воспитанию (п. 1 ст. 71 СК). Субъективная сторона этого состава преступления характеризуется умышленной виной. Виновный посредством неисполнения или ненадлежащего исполнения своих обязанностей по воспитанию потерпевшего в сочетании с жестокостью по отношению к несовершеннолетним осуществляет продуманный способ совершения преступления. Большинство специалистов считают, что субъективная сторона выражается только в прямом умысле. Некоторые исследователи допускают и косвенный умысел. Еще одна группа авторов полагает, что по отношению к наступлению вредных последствий для здоровья ребенка вина может состоять и в неосторожности. Ими допускается двойная форма вины.

При неисполнении (ненадлежащем исполнении) обязанностей по воспитанию несовершеннолетнего умысел на жестокое обращение с ним должен быть всегда прямым. По данным МВД России, уголовные дела по ст. 156 УК возбуждаются лишь в 20% случаев. В большинстве ситуаций у правоприменителя вызывает затруднение толкование объективной стороны преступления. Так, не принято относить к случаям неисполнения родительских обязанностей, соединенного с жестоким обращением с ребенком, факты непредставления ребенку пищи, одежды и обуви со стороны тех родителей, которые не имеют места работы, но получают пособие на детей и расходуют его на приобретение спиртных напитков. Неисполнение обязанностей по воспитанию несовершеннолетнего наказывается штрафом в размере до 40 тыс. руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до трех месяцев, либо лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет, либо обязательными работами на срок до 180 ч, либо исправительными работами на срок до года, либо ограничением свободы на срок до трех лет. Санкции за жестокое обращение с ребенком значительно ниже установленных ст. 245 УК за жестокое обращение с животными, однако это не означает, что изменить ситуацию можно путем увеличения размера санкций, установленных ст. 156. Большинство лиц, привлекаемых к уголовной ответственности по ст. 156 УК, в связи с их образом жизни имеют крайне низкие доходы. Зачастую доход этих лиц не является стабильным и легальным. К сожалению, неисполнение родительских обязанностей, соединенное с жестоким обращением с ребенком, преступление, совершаемое чаще всего в беднейших слоях российского общества, идет рука об руку с пьянством, наркоманией, попрошайничеством. Эффективным воздействием на правонарушителей в этом случае может быть только принудительный труд, поскольку при отсутствии у преступника заработка применение к нему такой меры уголовного наказания, как штраф, не сыграет ни превентивной, ни карательной роли. Не повышая размеров штрафа, применяемого в качестве наказания за неисполнение обязанностей по воспитанию несовершеннолетних, следует увеличить сроки обязательных и исправительных работ, а также предусмотреть вместо ограничения свободы лишение свободы на срок до двух лет. Таким образом, проблема неисполнения обязанностей по воспитанию несовершеннолетних остается одной из самых серьезных с точки зрения ее социальных, экономических и демографических последствий, что свидетельствует о необходимости совершенствования комплекса механизмов применения юридической ответственности в рамках семейного, административного законодательства и уголовного закона.

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

121

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

ÏÐÅÄÌÅÒ ÄÎÊÀÇÛÂÀÍÈß ÏÐÈ ÏÐÎÈÇÂÎÄÑÒÂÅ ÑÓÄÅÁÍÎÃÎ ÑËÅÄÑÒÂÈß В.Г. НИКИФОРОВ, федеральный судья Суворовского районного суда Тульской области [email protected] 12.00.09 - уголовный процесс; криминалистика; оперативнорозыскная деятельность Аннотация. Исследуются теоретические вопросы уголовнопроцессуального доказывания, направленные на совершенствование процесса судебного следствия, который в соответствии с предметом доказывания имеет цель установить истину по делу. Ключевые слова: предмет доказывания, обстоятельства, подлежащие доказыванию, истина, вид преступления, судебное следствие, познание.

THE SUBJECT OF EVIDENCE IN FORENSIC INVESTIGATION V.G. NIKIFOROV Federal Judge of Suvorovskij district Court of Tula region Annotation. Theoretical questions of criminallyremedial evidence process directed on perfection of process of judicial examination which according to a subject of evidence in forensic investigation has the purpose to establish the truth of the case are investigated. Key words: a subject of evidence in forensic investigation, the truth, kind of crime, a judicial investigation, cognition. Проблема истины в уголовном процессе с введением УПК разрешается неоднозначно. Так, В.Д. Спасович отмечал: «Чего мы требуем от судьи? Истины. А что такое истина? Это верное отражение действительности в сознании человеческом; это – совершеннейшее по возможности тождество наших представлений о предмете с предметом, каков он есть в действительности»1. Достижение истины неразрывно связано с предметом доказывания по уголовному делу о преступлении конкретного вида, в котором должна включаться только такая совокупность обстоятельств, установление которых представляет конечную цель доказывания по уголовному делу и определяет сам ход производства судебных действий. Решение задач уголовного судопроизводства предполагает наличие у субъектов уголовнопроцессуальной деятельности четкого представления о предмете и пределах доказывания, которые определяют необходимые параметры этой деятельности. Исследование проблем предмета доказывания привело многих ученых к выводу о необходимости изменения содержания этого института. Одни определяют предмет доказывания в виде простого перечня обстоятельств, подлежащих доказыванию по уголовному делу, другие считают, что такому сложному институту уголовнопроцессуального права, каковым является предмет доказывания, следует посвятить самостоятельную главу кодекса. В процессуальной теории нет единства суждений о соотношении понятий предмета и пределов доказывания. Так, одни процессуалисты включают в предмет доказывания и юридически значимые обстоятельства, составляющие предмет доказывания, и до-

122

казательства, на основе которых эти обстоятельства устанавливаются2. При таком определении предмета доказывания стирается различие между обстоятельствами, установление которых составляет цель доказывания, его предмет (ст. 73 УПК), и средствами их установления, т.е. доказательствами, с помощью которых они устанавливаются (ст. 74). Другие ученыепроцессуалисты под предметом доказывания понимают обстоятельства, которые необходимо выяснить по уголовному делу3, т.е. предмет доказывания выступает в качестве обобщенной нормативной модели, содержащейся в ст. 73 УПК. Круг подлежащих доказыванию обстоятельств определен в виде схемы, доступной детальному теоретическому анализу, но свободной от признаков конкретных видов преступлений. Предмет доказывания – это реальные обстоятельства происшедшего события, на установление которых направлена процессуальнопознавательная деятельность по уголовному делу4. Частный предмет доказывания определяется на основе общего предмета доказывания (ст. 73 УПК) с учетом норм конкретной статьи Особенной части уголовного закона, в которых сформулированы юридические признаки конкретного уголовно наказуемого деяния, охватывающие его объективную сторону, объект, субъективную сторону и субъект. Такое представление о частном предмете доказывания и его соотношение с общим предметом доказывания служит одним из оснований разработки криминалистической характеристики механизма конкретного вида преступления – кражи, убийств и т.д., правильной организации работы по расследованию преступлений определенных категорий5.

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Частный предмет доказывания определяется не только по форме, но и по содержанию путем конкретизации обстоятельств отдельного преступления. Требования закона относительно обстоятельств истязания, убийства, причинения телесных повреждений и т.д. «проецируются» на обстоятельства конкретного дела, приобретая индивидуальные, неповторимые черты. В таком понимании предмет доказывания становится для следователя, суда программой исследования обстоятельств дела, гарантией против его односторонности и неполноты6. Предмет доказывания представляет собой обобщенное выражение объекта уголовнопроцессуального познания, осуществляемого посредством судебных доказательств. При производстве судебного следствия под понятием частного предмета доказывания в уголовном процессе следует понимать такую совокупность обстоятельств, установление которых необходимо для правильного принятия судебного решения. Эти обстоятельства устанавливаются путем процессуального доказывания, с помощью предусмотренных законом средств и способов. Для правильного разрешения дела по существу суд должен собрать доказательства относительно всех обстоятельств, имеющих уголовнопроцессуальное значение и образующих частный предмет доказывания. Правильное определение содержания частного предмета доказывания обеспечивает целенаправленность и плановость действий следователя, прокурора и суда7. Интересна точка зрения некоторых ученых криминалистов и процессуалистов, которые отвергают необходимость различий между предметом познания и предметом доказывания по делу, так как якобы первое из этих понятий шире второго8. В действительности любое обстоятельство, подлежащее познанию в уголовном судопроизводстве, входит в предмет доказывания по делу и, наоборот, всякое обстоятельство, относящееся к предмету процессуального и криминалистического доказывания, должно быть познано и удостоверено судом в предусмотренном законом порядке, так как с гносеологической точки зрения доказывание есть разновидность опосредствованного познания и не может иметь предмет, отличный от предмета такого познания. Каждое уголовное дело неповторимо, и вместе с тем из множества разных факторов можно выделить то, что является общим, типичным для уголовных дел определенной категории. Общий предмет доказывания и определяет это общее, устанавливаемое по всем уголовным делам, а частный предмет доказывания – по всем уголовным делам о преступлениях одного вида. Четкое определение предмета доказывания по уголовному делу при расследовании конкретного вида преступления – необходимое условие познания истины, правильной квалификации совершенного деяния. Пределы доказывания зависят в значительной степени от обстоятельств каждого уголовного дела.

Ориентиром для установления конкретных обстоятельств, имеющих уголовнопроцессуальное значение, являются установленные уголовным законом признаки, характеризующие состав преступления. Порядок и способы установления обстоятельств, входящих в предмет доказывания, определяются уголовнопроцессуальным законодательством. При научном определении предмета доказывания следует иметь в виду и соответствующие факты, и связанные с ними обстоятельства, имеющие значение для дела. Если употребляется лишь один из терминов, то необходимо сделать соответствующую оговорку во избежание двусмысленности в употреблении научных терминов. Определенность предмета доказывания обусловливает направление и границы исследования. «Лишено всякого основания утверждение, будто надо различать предмет познания и предмет доказывания по делу, якобы первое из этих понятий шире второго.»9 Любое обстоятельство, подлежащее познанию в уголовном судопроизводстве, входит в предмет доказывания по делу и, наоборот, всякое обстоятельство, относящиеся к предмету доказывания, должно быть познано и удостоверено судом в предусмотренном законом порядке. Конечно, не все обстоятельства, устанавливаемые по уголовному делу с помощью доказательств, входят в предмет доказывания. При доказывании возникает необходимость установить ряд таких вспомогательных фактов, которые не включаются в обстоятельства, подлежащие доказыванию по уголовному делу, и служат лишь средством для установления обстоятельств, составляющих предмет доказывания по делу. Подобные факты не образуют какогото другого «предмета доказывания», а помогают установить обстоятельства, входящие в предмет доказывания, т.е. являются средством доказывания. Основным содержанием предмета доказывания всегда является состав преступления, по поводу которого ведется предварительное расследование и судебное рассмотрение дела. В ст. 73 УПК законодатель конкретно определяет предмет доказывания в виде перечня обстоятельств, подлежащих установлению по каждому уголовному делу, объективно необходимых для законного и обоснованного разрешения дела по существу. По любому уголовному делу подлежат доказыванию только такие обстоятельства, от наличия которых зависит решение вопросов судом о наличии или об отсутствии события преступления, его квалификации, виновности подсудимого. Перечень обстоятельств, указанных в ст. 73 УПК, относится к общему предмету доказывания, как и обстоятельства, способствовавшие совершению преступления, поскольку должны быть доказаны наряду со всеми другими обстоятельствами, перечисленными в ст. 73. Их установление необходимо для принятия мер по предупреждению новых аналогичных преступлений, их установление также влияет на со-

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

123

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ держание соответствующих следственных действий и определяет предмет расследования по делу. Эта совокупность обстоятельств, подлежащих доказыванию по уголовным делам, является общей как для органов предварительного следствия, так и для суда. Органы дознания и предварительного следствия обязаны доказать, а суд исследовать по уголовному делу все обстоятельства, перечисленные в ст. 73. Только при этом условии может быть обеспечено правильное разрешение дела по существу. Недоказанность хотя бы одного обстоятельства ведет к неполноте предварительного расследования или судебного следствия и может повлечь за собой ошибочные решения10. Предмет доказывания по уголовному делу характеризуется сложным составом его образующих обстоятельств, каждое из которых и все они в совокупности должны быть тщательно исследованы и доказаны с полной достоверностью. Иначе говоря, в предмет доказывания законодателем включены только обстоятельства, имеющие уголовноправовое значение, позволяющие разрешить все правовые вопросы дела. Это тот минимум обстоятельств, установление которых является обязательным условием разрешения уголовного дела по существу. Такой модельный перечень обстоятельств, составляющих предмет доказывания, конкретизируется в соответствии с уголовноправовой квалификацией преступления, а также дополняется с учетом положений иных норм Общей части УК. В ст. 73 УПК предмет доказывания сформулирован так, как будто вся доказательственная деятельность направлена на установление обстоятельств, дающих основание для обвинения и осуждения. Очевидно, что в ходе доказывания могут быть установлены обстоятельства, свидетельствующие о том, что самого события, по поводу которого возбуждено дело, не было, или что обвиняемый не совершал действий, в которых он обвиняется, и т.п. Общая характеристика предмета доказывания позволяет перейти к анализу его структуры – упорядоченного разложения элементов системы в их взаимосвязи, а также содержания самих элементов. Основным определением обстоятельств, подлежащих доказыванию, является ст. 73 УПК, где указывается, что при производстве по уголовному делу устанавливаются: �событие преступления – время, место, способ и другие обстоятельства совершения преступления; �виновность лица в совершении преступления, форма его вины и мотивы; �обстоятельства, характеризующие личность обвиняемого; �характер и размер вреда, причиненного преступлением. Конкретизацией этого перечня, его содержания – обстоятельств, подлежащих доказыванию, в каждом конкретном случае служат диспозиция статьи УК, по которой квалифицируется обвинение привлекаемого по

124

делу лица, а также соответствующие положения Общей части. Кроме того, подлежат доказыванию обстоятельства, способствовавшие совершению преступления. Избрание законодателем такой системы обстоятельств, подлежащих доказыванию, обусловлено целенаправленностью их выявления и логической последовательностью разрешения. «Естественно, что уяснению вопроса о виновности обвиняемого должно быть предпослано установление события преступления.»11 Конкретное событие и связанные с ними подлежащие обязательному выяснению обстоятельства представляют собой совокупность фактов, имевших место в действительности. Эти факты всегда конкретны, поэтому предмет доказывания по определенному делу конкретен и индивидуален. Что касается предмета доказывания по делам определенной категории, то он, конечно, имеет специфику (главным образом за счет детализации описания события, мотивов и причин действий виновного), однако это специализация в рамках единого предмета доказывания, а не помимо этих рамок. Так, предмет доказывания по делу об угрозе убийством включает в себя факт высказывания самой угрозы с применением определенных действий насильственного его характера, способом высказывания угрозы и характером возможных последствий, а также другими обстоятельствами. Нетрудно убедиться, что речь идет о конкретизации понятий, использованных в ст. 73 УПК: событие преступления, обстоятельства, влияющее на степень и характер ответственности, и другие обстоятельства применительно к составу, охарактеризованному ст. 119 УК. Предмет доказывания является единым для всех уголовных дел. В то же время предмет доказывания, указанный в ст. 73 УПК, является единым как для предварительного расследования, так и судебного разбирательства, а это означает, что обстоятельства, установленные в одной стадии, составляют предмет доказывания и в других стадиях. При этом фактические обстоятельства, установленные на последующих стадиях процесса, могут быть такими же, как и обстоятельства, установленные на предыдущей стадии, или быть иными. Это влечет за собой изменение обвинения (ст. 252 УПК), прекращение дела (ст. 254) или вынесение оправдательного приговора (ч. 2 ст. 302). Тем самым не исключается возможность изменения предмета доказывания, в связи с исследованием новых обстоятельств, установленных в ходе судебного заседания. Установление того, имело ли место событие преступления, требует доказывания обстоятельств, характеризующих это событие, а именно время, место, способ и другие обстоятельства совершения преступления. Однако указание на событие преступления в материалах дела не исключает необходимости доказывания того, имело ли место в действительности событие преступления, и установление всех его обстоятельств. Зачастую выяснение того, имело ли место

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ в действительности событие преступления, представляет собой значительную трудность для доказывания (например, доказывание того, имело ли место убийство или произошел несчастный случай, были ли превышены пределы необходимой обороны). Обстоятельства, образующие общий предмет доказывания, конкретизируются с учетом особенностей каждого уголовного дела в зависимости от состава преступления, вменяемого в вину обвиняемому. Общий предмет доказывания относится ко всем без исключения уголовным делам независимо от их разновидности. Частный предмет доказывания находится под воздействием конкретных норм уголовнопроцессуального и уголовного права. Структура частного предмета доказывания по форме должна соответствовать элементам общего предмета доказывания, изложенных в ст. 73 УПК, а по содержанию – признакам конкретного состава преступления. Содержание элементов частного предмета доказывания зависит от уголовноправовой классификации общественноопасных деяний, от их деления на квалифицирующие признаки преступлений, категориям тяжести, умышленные или по неосторожности, оконченные или неоконченные, несовершеннолетними или взрослыми, вменяемыми или невменяемыми, с виновным или невиновным причинением вреда лицу и другим охраняемым законом интересам. Таким образом, определение обстоятельств, подлежащих доказыванию при производстве судебного следствия, способствует конкретизации частных задач судебного разбирательства, выбору верного направления и их решения на основе системного подхода к рассматриваемой деятельности с тем, чтобы: �выделить подлежащие установлению факты в качестве элементов обстоятельств, входящих в пред-

мет доказывания по каждому исследуемому преступлению; �выявить основные признаки этих фактов; �конкретизировать сферы и средства деятельности по обнаружению источников информации об этих фактах. Спасович В.Д. О теории судебноуголовных доказательств в связи с судоустройством и судопроизводством. М., 2001. С. 64–65. 2 Строгович М.С. Избранные труды. Т. 3: Теория судебных доказательств. М., 1991. С. 170. 3 Савицкий В.М., Ларин А.М. Уголовный процесс: словарьсправочник. М., 1999. С. 123. 4 Арсеньев В.Д. К вопросу о предмете и объекте доказывания по уголовным делам // Проблемы доказательственной деятельности по уголовным делам. Красноярск, 1987. С. 24–26. 5 Кокорев Л.Д., Кузнецов Н.П. Уголовный процесс: доказательства и доказывание. Воронеж, 1995. С. 55, 56. 6 Шейфер С.А. Доказательства и доказывание по уголовным делам: проблемы теории и правового регулирования. Тольятти, 1998. С. 29. 7 Строгович М.С. Курс советского уголовного процесса: в 2 т. ; изд. перераб. и доп. М., 1968. Т. 1. С. 361. 8 Лузгин И.М. Расследование как процесс познания: автореф. … дра юрид. наук. М., 1968. С. 9; Фаткуллин Ф.Н. Общие проблемы процессуального доказывания. Казань, 1976. С. 48; Кузнецов Н.П. Доказывание и его особенности на стадиях уголовного процесса России : автореф. … дра юрид. наук. Воронеж, 1998. С. 104. 9 Лузгин И.М. Указ. соч. 10 Чурилов С.Н. Предмет доказывания в уголовном судопроизводстве и криминалистике. М., 2010. С. 13. 11 Горский Т.Ф. Проблемы доказательств в советском уголовном процессе. Воронеж, 1978. С. 73–74. 1

ÏÐÎÁËÅÌÀ ÑÎÂÅÐØÅÍÑÒÂÎÂÀÍÈß ÊÐÈÌÈÍÎËÎÃÈ×ÅÑÊÈÕ ÌÅÐ ÏÐÎÒÈÂÎÄÅÉÑÒÂÈß ÎÐÃÀÍÈÇÎÂÀÍÍÎÉ ÏÐÅÑÒÓÏÍÎÑÒÈ

Г.А. НИКОГОСЯН, адъюнкт кафедры уголовноправовых дисциплин и организации профилактики преступлений Академии управления МВД России 12.00.08 – уголовное право и криминология; уголовноисполнительное право [email protected] Научный руководитель доктор юридических наук Ю.В. ТРУНЦЕВСКИЙ Рецензент доктор юридических наук А.М. КОНОНОВ

Аннотация. Исследуется организованная преступность как негативное социальное явление, выявляются причины, способствовавшие развитию организованной преступности, рекомендуются предложения, направленные на ее предупреждение. Ключевые слова: организованная преступность, криминализация, виктимность, специальные криминологические меры, предупреждение преступности, детерминанты преступности.

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

125

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ PROBLEM OF PERFECTION OF CRIMINOLOGICAL MEASURES OF COUNTERACTION OF THE ORGANIZED CRIME G.A. NIKOGOSJAN postgraduate student of the department of criminallylegal disciplines and the organization of preventive maintenance of crimes of Academy of management of the Ministry of Internal Affairs of Russia Annotation. The organized crime as the negative social phenomenon is investigated, the reasons promoting development of the organized crime are established, the offers directed on its prevention are recommended. Key words: the organized crime, criminalization, victimization, special criminological measures, the criminality prevention, criminality determinants. Организованная преступность, как и преступность в целом, – сложное социальное явление, отражающее экономические и социальнополитические процессы, происходящие в обществе. «Всплеск» этого явления наблюдается, как правило, в моменты социальных потрясений, смены экономических отношений в обществе. Но особый «взлет» организованной преступности, рассматриваемый некоторыми криминологами как криминальная революция, произошел в последние годы. Государство, проводя экономические реформы, легализуя предпринимательство и свободную торговлю, оказалось не готовым к эффективному противостоянию организованной преступности. Еще раз подтвердился факт, что коренные преобразования, крутые переломы в жизни общества всегда сопровождаются ростом преступности, причем в ее наиболее опасных формах [1, с. 12]. Будучи опасным для общества явлением, организованная преступность должна рассматриваться как особый вид социальной патологии с соответствующими причинами и условиями. Именно здесь просматривается криминологический аспект и потенциальная возможность предупреждения этой преступности. В ряду общего, особенного и единичного она занимает промежуточное место, отражая в себе черты как общего (преступность), так и единичного (преступления) [2, с. 4]. Термином «организованная преступность» обозначается совокупность организованных преступлений, поскольку отдельные преступления могут быть групповыми, организованными. Это обстоятельство вызывает необходимость анализа ее криминологических признаков с учетом уголовноправовых норм. Организованная преступность характеризуется совершением преступлений группой лиц, в соучастии. Однако не всякое групповое преступление и не всякая преступная группа являются организованными. Такая группа может признаваться организованной, если обладает признаками организации, т.е. наличием определенной цели (в данном случае преступной), организационной структуры с разделением функций участников, информационного и иного ресурсного

126

обеспечения, некоторых иных характеристик [3, с. 341]. Следовательно, организованная преступность предполагает противоправную деятельность разных преступных организаций. Организованная преступность – это относительно массовое, социальное, уголовноправовое явление, складывающееся, вопервых, из организованных преступных формирований и их участников и, вовторых, из совокупности организованных уголовных деяний (в основном тяжких или особо тяжких), совершенных ими на определенной территории за конкретный промежуток времени. Объем (состояние), интенсивность (уровень), структуру организованной преступности определить сложно, так как соответствующие понятия были включены в законодательство лишь в 1996 г. в России и в 2003 г. в Армении, и в связи с этим отсутствует необходимая и достаточная статистика. Нельзя не учитывать и высокую латентность многих тяжких преступлений, их низкую раскрываемость, конспиративность деятельности преступных формирований. Негативные тенденции в динамике и структуре организованной преступности особенно проявились в середине 1990х гг., когда ее общий объем возрос в несколько раз. В Армении до сих пор такие исследования не проводились. Криминологическая наука в Армении только начинает путь своего становления. Между тем преступность имеет национальные особенности, обусловленные культурными, этническими особенностями народа, исследования которых могли бы обогатить криминологическую науку [4, с. 21]. Опережающими темпами увеличивается количество тяжких преступлений, связанных с проявлением насилия. Возрастают агрессивность совершаемых преступлений и причиненный ими ущерб, повышается уровень самозащиты преступников от разоблачения, в противоправную деятельность вовлекаются новые участники. Одной из тенденций современной организованной преступности является стремление криминальных структур проникнуть в экономику, политику и закрепиться в этих сферах. В процессе жесткой борьбы за право контролировать прибыльные отрасли экономической деятельности и территории

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ преступная среда организуется и вооружается, вовлекает в свою деятельность представителей государственного аппарата, проникает в структуры власти и управления. Этому в значительной мере способствует отсутствие эффективного контроля со стороны государства над происхождением и движением капиталов, финансовых ресурсов [5, с. 46]. Эти общие тенденции организованной преступности проявляются в следующих ее криминологических характеристик. Криминализация экономических отношений. Слияние экономической и общеуголовной преступной деятельности. Изменения, происходящие в экономике, новые формы экономических отношений наряду с положительными результатами неминуемо приводят к созданию крупных преступных сообществ, контролирующих отдельные сферы экономики, промышленного производства, бытового обслуживания в разных регионах страны. Активное включение в организованную преступность коррумпированных чиновников. Коррупция (злоупотребление должностными лицами властью или служебным положением в результате их подкупа) получает широкое распространение в условиях экономической и политической нестабильности, являясь, с одной стороны, предпосылкой, а с другой – одним из проявлений организованной преступности, средством ее прикрытия. В общей структуре коррумпированных лиц наиболее велика доля работников министерств, комитетов и властных структур на местах (свыше 40%). Именно эти чиновники являются фактическими распорядителями государственной собственности и средств, выделяют помещения, земельные участки, заключают государственные контракты, выдают подряды и лицензии на выгодных для преступных структур условиях. Не случайно 70% выставляемой на торги на аукционах недвижимости попадает в руки заранее намеченных лиц, а инвестиции из государственного бюджета зачастую идут в коммерческие организации, действующие под прикрытием преступных сообществ. Создаются лжепредприятия, на государственные учреждения оказывается давление в целях вывоза продукции за рубеж и т.п. Активизация преступных формирований в совершении традиционных тяжких уголовных преступлений. Дерзость преступников постоянно возрастает, их деяния все больше приобретают насильственный характер, отличаются квалифицированностью подготовки и совершения. Характерно, что связь бизнесменов, банкиров с уголовным миром не обеспечивает их полной защищенности от преступных посягательств. Рэкет, преступное вымогательство, захват в качестве заложников, убийство руководящих работников банков, частных фирм сделали их профессию особенно опасной. «Эксплуатация» пороков общества (наркомании, проституции, игорного бизнеса и т.п.). Фактическая

легализация потребления наркотических средств вызвала резкий спрос на них и создала благоприятную почву для расширения масштабов наркобизнеса, объемов незаконного оборота наркотиков, чему в немалой степени способствует «прозрачность» границ с республиками так называемого ближнего зарубежья. Формирование своеобразного резерва организованных преступных структур из числа лиц, отбывающих уголовное наказание в местах лишения свободы. Исправительные учреждения зачастую становятся центрами криминальной подготовки впервые осужденных лиц, которые после освобождения активно включаются в организованную преступную деятельность. Рост криминального профессионализма, квалифицированности совершения преступлений. Две трети организованных преступных структур предварительно выбирали и изучали объекты посягательства; в каждом четвертом случае разрабатывались планы совершения преступления, проводились рекогносцировка местности и тренировка исполнителей. В отдельных группах преступники обучались методам поведения на случай провала или ареста путем просмотра западных видеофильмов о борьбе полиции с мафией, изучения криминалистической и другой специальной литературы. Высокая латентность. Зарубежные эксперты полагают, что латентная часть организованной преступности в 6–10 раз превышает зарегистрированную правоохранительными органами. О латентности организованной преступности косвенно свидетельствуют результаты розыскной работы. При ежегодном увеличении количества без вести пропавших лиц и неопознанных трупов стабилен (или даже сокращается) показатель разысканных лиц. Анализ состояния, уровня, структуры, динамики организованной преступности позволяет констатировать, что в ближайшем будущем следует ожидать дальнейшего увеличения количества организованных преступных сообществ, их консолидации, роста совершаемых преступлений, расширения сфер преступной деятельности, увеличения криминальной активности с использованием финансовокредитной и банковской систем. Организованные преступные сообщества будут укреплять международные связи с аналогичными формированиями за рубежом. Важно отметить наличие разнообразных факторов, обусловливающих существование и развитие организованной преступности. Организованная преступность является следствием общих противоречий в разных сферах общественной жизни (экономической, политической, социальной, духовной), результатом противоречивого развития нашего общества в течение последних десятилетий [6, с. 19]. Преодоление кризисных явлений, а значит, организованной преступности – процесс сложный, длительный, требующий значительных материальнотехнических, интеллектуальных, пра-

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

127

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ вовых, информационных, кадровых ресурсов. Причины и условия организованной преступности – не своеобразная надстройка над общественными отношениями, которую можно изолировать и отсечь в краткие сроки, а либо определенный аспект самой этой системы отношений, либо побочные устойчивые последствия ее функционирования [7, с. 15]. В настоящее время изменения в организованной преступности происходят под влиянием сложных процессов, динамически развивающихся во всех сферах жизни общества. Особое значение при этом имеют коренные изменения в экономике и социальной сфере, прежде всего уход от монополии государства в экономической жизни общества и переход к рыночным отношениям при отсутствии надежных альтернатив разрушаемым экономическим структурам, наличии экономических противоречий в условиях нестабильности [8, с. 67]. К числу противоречий относятся следующие; �передел собственности в условиях недостаточной урегулированности и стабильности рыночных отношений, складывающихся в экономике переходного периода; �имущественное расслоение общества в результате сосредоточения высоких доходов у лиц, занимающихся коммерческой, посреднической деятельностью, не оказывающей существенного влияния на возрождение экономики; �безработица, утрата гражданами гарантий трудоустройства. Резкое изменение социального статуса лиц, не сумевших адаптироваться в новых экономических условиях, приводит к распространению установок на криминальносиловые методы разрешения социальных противоречий и конфликтов; �повышение виктимности поведения граждан в сфере социальноэкономических отношений. Отсутствие у большинства населения экономических навыков в условиях нарождающихся рыночных отношений, недостаточная осведомленность о правилах и процедурах совершения сделок и других гражданскоправовых операций способствуют снижению уровня защищенности его собственности, развитию криминального бизнеса, совершению тяжких корыстнонасильственных преступлений организованными преступными структурами. Основным фактором роста организованной преступности является процесс криминализации экономики, проявляющейся в разбалансированности финансовокредитной сферы, высокой степени монополизации при относительно свободной системе ценообразования, инфляции, неразвитости и несовершенстве налогообразования, недобросовестных операциях с ценными бумагами, неурегулированности отношений собственности, неудовлетворительном контроле над законностью происхождения капиталов, используемых в ходе приватизации, и т.п. Экономические процессы, способствующие росту

128

организованной преступности, в значительной мере определяются следующими социальнополитическими факторами. Ослабление роли государства в правовом регулировании экономики, в формировании цивилизованных рыночных отношений, в борьбе с проявлениями «дикого рынка» (под предлогом невмешательства в рыночные отношения как самоуправляющуюся систему, якобы способную к самостоятельному обеспечению своего функционирования без вмешательства извне). Процесс демократизации общества в условиях политической нестабильности привел к ослаблению государства и его органов, отставанию правового регулирования перехода к рынку, бессистемности и противоречивости принимаемых законодательных и нормативных актов, отсутствию в них сбалансированности прав и обязанностей перед обществом участников экономических отношений. Чаще всего в таких актах только упоминается об ответственности, но не предусматривается санкций за посягательство на правоохраняемые интересы. Ликвидация большинства форм социального контроля в результате политической нестабильности общества, обострения межнациональных, этнических, религиозных конфликтов, распада единой системы правоохранительных, таможенных, пограничных, контрольных органов, снижения эффективности их деятельности. В этих условиях организованные преступные сообщества, вовлеченные в криминальный бизнес и заинтересованные в установлении и поддержании собственного порядка в подконтрольной им сфере, стремятся устанавливать контроль над самой преступностью. Разумеется, эту задачу они решают беззаконными способами, вплоть до совершения убийств своих конкурентов при разрешении имущественных споров и конфликтов и т.п. К числу недостатков в деятельности правоохранительных органов нужно отнести: �несоблюдение принципа неотвратимости ответственности и наказания; �низкую раскрываемость преступлений; �длительные сроки следствия; �неправильную квалификацию фактического бандитизма по статьям уголовного закона, предусматривающим ответственность за разбой, вымогательство (изза нерешительности, боязни расправы, нежелания следователей и судей вести такие дела); �участие многих сотрудников милиции (в силу недостаточного материального обеспечения) в охране коммерческих организаций и их руководителей, что неминуемо приводит к установлению криминальных контактов милиции с преступными структурами. Недостатки системы уголовной юстиции порождают безнаказанность виновных, способствуют воспроизводству преступности. Отрицательно сказывается

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ на криминальной ситуации в стране и отсутствие реальной помощи жертвам преступлений. Пробелы в уголовном, уголовнопроцессуальном и уголовноисполнительном законе относительно понятий преступного сообщества, организованной преступной деятельности как обстоятельств, квалифицирующих деяние и отягчающих наказание виновных, процедуры доказывания и обеспечения безопасности участников процесса по делам об организованных преступлениях. Способствуют увеличению организованной преступности и противоречия в сфере духовной жизни общества. Здесь особое значение имеют следующие факторы: �деформация нравственной позиции населения в отношении преступности вообще, организованной преступности, в частности. Совершение злоупотреблений и правонарушений в экономике, быту, привыкание к ним как к допустимым для себя и простительным для других провоцирует рост организованной преступности, не побуждает граждан к противодействию ей; �негативные процессы в сфере идеологии, воспитания молодежи. Целенаправленная деятельность отдельных средств массовой информации по дезориентации молодых людей в выборе жизненных целей и средств их достижения, формированию у них культа «красивой» жизни, силы, вседозволенности наносит непоправимый ущерб обществу; �значительный криминальный потенциал населения. По данным экспертов, в России «школу» исправительных учреждений прошли 15–18 млн человек; численность лиц, совершивших латентные преступления, по мнению экспертов, приближается к 15 млн. Статистика по Армении более утешительная – около 140 тыс. Да и сама организованная преступность создает условия для своего воспроизводства путем распространения азартных игр, наркотиков, проституции, что, безусловно, увеличивает ее фоновый контингент, поддерживающий преступные структуры. Среди основных направлений предупреждения организованной преступности следует выделить общесоциальные меры. Будучи направленными на социально-экономическое развитие общества и тем самым на предупреждение преступности, в то же время они являются средством преодоления ее организованной части. К их числу относится преодоление кризисных явлений в экономике, политике, общественной идеологии и психологии, социальной сфере, в правоохранительной деятельности [9, с. 49]. Специальные криминологические меры предполагают осуществление правоохранительными органами работы, направленной на устранение, ослабление и нейтрализацию криминогенных факторов, влияющих на рост организованной преступности. Специальное криминологическое предупреждение правоохранительными органами организо-

ванной преступности как элемент борьбы с нею в большей степени осуществляется посредством реализации мер общей профилактики и непосредственного предотвращения и пресечения в процессе оперативнорозыскной деятельности преступлений, совершаемых организованными преступными формированиями. Важную роль в предупреждении организованной преступности играют информационноаналитическое обеспечение, создание банка данных, включающего в себя сведения о преступных структурах, направлениях их деятельности, лидерах и уголовных авторитетах, складывающихся между ними отношениях и т.п. При этом учитывается, что основные устремления организованных преступных формирований направлены на захват ключевых позиций в наиболее доходных сферах экономики, на проникновение во властные структуры, прежде всего на региональном уровне. Еще одной проблемой является тот факт, что в криминологических исследованиях в центре внимания в основном оказываются криминогенные факторы, а антикриминогенные как бы остаются в тени. Между тем выявление антикриминогенных факторов, учет их взаимодействия с криминогенными могли бы иметь существенное значение для выработки эффективных механизмов контроля над преступностью. Хотелось бы выделить антикриминальный потенциал армянского общества, который обусловлен менталитетом нашего общества. Для этого нужно поощрять и пропагандировать те обычаи и традиции, которые положительно влияют на нравственнопсихологическую атмосферу общества, имеют воспитательное значение и, естественно, существенный антикриминальмый потенциал [10, с. 78]. Для повышения контроля над преступностью необходимы следующие меры: �повышение уровня правосознания общества, по возможности уменьшение масштабов несправедливости в обществе, совершенствование деятельности правоохранительных органов, повышение эффективности уголовного наказания; �следует акцентировать внимание на совершенствовании нормативноправовой базы соответствующих органов. Таким образом, необходимо разработать комплекс мер, направленных на предупреждение и пресечение организованной преступности. Литература 1. Сухарев А.Я. Феномен российской преступности в переходный период: тенденции, пути и средства противодействия : автореф. … дра юрид наук., М., 1996. 2. Габузян А.А. Проблемы преступности Республики Армения в переходный период : автореф. … дра юрид. наук. Ереван, 2008. 3. Криминология : учебник / под ред. В.Н. Бурлакова, Н.М. Кропачева. СПб., 2002.

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

129

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ 4. Волобуев А., Галкин Е. Организованная преступность и ее сущность // Сов. юстиция. 1989. № 21. 5. Сахарова А.Б., Саркисова Г.С. Проблема преступности в современных условиях. Ереван, 1991. 6. Лунеев В.В. География организованной преступности и коррупции в России (1997–1999 гг.) // Госво и право. 2000. № 11. 7. Галимов И.Г. Проблемы борьбы с организованной преступностью : автореф. … юрид. наук. Казань, 1998.

8. Кучер Ю.А. Уголовноправовые проблемы борьбы с организованными формами преступной деятельности // Проблемы уголовноправовой борьбы с преступностью : тр. Академии МВД России. М., 1992. 9. Побегайло Э.Ф. Криминальное насилие в России: основные тенденции. М., 1995. Вып. 8. 10. Симонян Т.В. Криминологическая характеристика преступности молодежи в Республике Армения : автореф. … канд. юрид. наук. Ереван, 2004.

ÎÏÅÐÀÒÈÂÍÎ-ÐÎÇÛÑÊÍÎÅ ÎÁÅÑÏÅ×ÅÍÈÅ ÏÐÎÂÅÄÅÍÈß ÑËÅÄÑÒÂÅÍÍÛÕ ÄÅÉÑÒÂÈÉ È ÇÀÄÅÐÆÀÍÈß ÏÎÄÎÇÐÅÂÀÅÌÎÃÎ Â ÏÎÕÈÙÅÍÈÈ ×ÅËÎÂÅÊÀ В.В. ПОЛОВКА начальник кафедры ОРД ОВД УрЮИ МВД России, полковник милиции, кандидат юридических наук 12.00.09 – уголовный процесс; криминалистика; оперативнорозыскная деятельность Аннотация. Анализ законодательства позволяет сделать вывод о необходимости оперативнорозыскного обеспечения при проведении следственных действий и задержания подозреваемого в похищении человека. Определены действия на правовом уровне. Сделан вывод, какие необходимо решать задачи и принимать решения при проведении оперативнорозыскных и оперативноследственных мероприятий. Ключевые слова: преступление, следственные действия, оперативнорозыскные мероприятия, исходная информация, фактические, достаточные основания, уголовный и уголовнопроцессуальный закон, оперативнорозыскная деятельность.

OPERATIVELY-SEARCH MAINTENANCE OF CARRYING OUT OF INVESTIGATORY ACTIONS AND DETENTION OF THE PERSON SUSPECTED OF ABDUCTION V.V. POLOVKA, the chief of chair of HORDES, the Ministry of Internal Affairs of Russia the colonel of militia. the candidate of jurisprudence Anotation. The analysis of the Russian legislation allows to draw a conclusion on necessity of operativelysearch maintenance at carrying out of investigatory actions and detention of the person suspected of abduction. The author has defined actions at legal level. On the basis of it the conclusion what is drawn it is necessary to solve problems and decisionmaking at carrying out of operativelysearch and operativelyinvestigatory actions. Key words: a crime, investigatory actions, operativelysearch actions, the initial information, the actual, sufficient bases, the criminal and criminallyremedial legislation, operativelysearch activity. В настоящее время очевидным становится факт, что противодействие преступлениям, носящим замаскированный, скрытый характер, требует комплексного применения мер гласного (процессуального) и негласного (оперативнорозыскного) характера. Такой подход позволяет в ходе проведения следственных действий и оперативнорозыскных мероприятий обнаруживать и документировать фактические данные, позволяющие решать задачи, определенные

130

уголовным и уголовнопроцессуальным законом. Перед органами предварительного следствия и дознания ОВД стоит двуединая задача, которая определена им УПК (ст. 6) и Федеральным законом «Об оперативнорозыскной деятельности» (ст. 2). Раскрытие и расследование преступлений, связанных с похищением человека, в значительной мере зависит от активной, целеустремленной и результативной деятельности как оперативных, так и следс-

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ твенных подразделений ОВД, комплексного использования всего арсенала сил и средств, имеющихся в их распоряжении. Решение этой сложной задачи предполагает разработку эффективных средств, приемов и методов, основанных на всестороннем и глубоком познании природы и содержания преступной деятельности и ее закономерностей1. Многообразие способов совершения преступлений требует совершенствования организационных и тактических основ следственной и оперативнорозыскной деятельности ОВД. Их научная разработка служит прежде всего совершенствованию их структуры и системы, выбору их оптимальной модели, использованию «рациональных форм и методов их воздействия на социальные процессы»2. Собирание, закрепление и проверка доказательств осуществляется в ходе производства расследования преступлений уполномоченными на то органами и должностными лицами путем производства следственных действий, предусмотренных уголовнопроцессуальным законом, проводимыми по возбужденному уголовному делу (ч. 1 ст. 86 УПК). Все проводимые в процессе расследования преступлений, в том числе связанные с похищением человека, следственные действия какимлибо образом затрагивают законные права и интересы граждан. При их проведении должны неукоснительно соблюдаться требования уголовнопроцессуального закона, и их производство возможно при наличии так называемых правовых и фактических оснований. Под правовыми основаниями следует понимать совокупность предусмотренных уголовнопроцессуальным законом условий, дающих лицу, производящему расследование, право на производство того или иного следственного действия3. Фактические основания – это достаточные данные для предположения о том, что из указанных в законе источников может быть извлечена информация, составляющая цель следственного действия, а принудительный характер каждого следственного действия предполагает необходимость иметь фактические основания для принятия решения об их проведении4. В учебнонаучной юридической литературе фактические основания не рассматриваются как обязательно достоверные сведения о возможности получения доказательств. Это могут быть сведения, приводящие к вероятному выводу5. Решение о проведении следственных действий, затрагивающие конституционные права и свободы граждан, принимает только суд при наличии постановления следователя. В специальной юридической литературе не существует единого мнения о роли и месте оперативно розыскного обеспечения в подготовке и поведении следственных действий по расследуемым преступлениям. Так, одни ученыеюристы считают, что оперативнорозыскные меры или оперативноро-

зыскное обеспечение подготовки и осуществления следственных действий может служить средством обнаружения доказательств6. Другие говорят об обнаружении в ходе оперативнорозыскной деятельности источников доказательств, а не оснований для производства следственных действий7. Третьи высказываются о недопустимости использования оперативнорозыскной информации в качестве оснований для производства следственных действий8. По мнению четвертых, с вышеприведенными суждениями вообще нельзя соглашаться, поскольку они не соответствуют положениям уголовнопроцессуального закона и оторваны от реальной следственной практики9. Оперативнорозыскная информация, полученная в результате проведения оперативнорозыскных мероприятий, все же является основанием для производства следственных действий. Под оперативнорозыскным обеспечением подготовки и осуществления следственных действий следует понимать возможность использования оперативнорозыскной информации в качестве оснований для принятия решения об их производстве и при их проведении. Оперативнорозыскное обеспечение подготовки проведения следственных действий ничем, кроме необходимости обеспечить соблюдение правил конспирации, не ограничено, тогда как требование об обоснованности проведения того или иного следственного действия при производстве расследования является гарантией обеспечения соблюдения законности. Было бы правильным, чтобы предписания, изложенные в ч. 1 ст. 11 Федерального закона «Об оперативнорозыскной деятельности», регламентирующей использование оперативнорозыскной информации для подготовки и осуществления следственных действий, были бы отражены в соответствующей норме уголовнопроцессуального закона. Одним из основных способов собирания и проверки доказательств является осмотр. УПК предусматривает шесть видов осмотра: осмотр места происшествия, осмотр местности, осмотр жилища, осмотр иного помещения, осмотр предметов и осмотр документов (ч. 1 ст. 176). Немаловажное значение в процессе расследования преступлений, связанных с похищением человека, имеют показания свидетелей. Сложным и актуальным является вопрос о возможности использования оперативнорозыскной информации в качестве основания для производства такого следственного действия, как обыск. Особенностью этого следственного действия является то, что оно существенно затрагивает права граждан на неприкосновенность жилища, частной жизни, личной и семейной тайны, гарантированных Конституцией РФ (ст. 23, 25). Условием принятия решения о производстве обыска является наличие достаточных фактических данных,

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

131

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ дающих основание сделать предположение о нахождении в определенном месте имеющих значение для дела предметов, документов и ценностей (ч. 1 ст. 182 УПК). Эти фактические данные должны содержаться в процессуальных документах, фиксирующих сведения, полученные из источников, названных в УПК10, в ст. 74. По мнению одних ученыхюристов, достаточные данные как основание производства обыска, могут быть только доказательствами, при этом имеющаяся оперативная информация должна учитываться, но сама по себе основания обыска не составляет11. Аналогичного мнения придерживаются и другие ученыеюристы, считая, что основывать решение о производстве обыска на одних лишь оперативнорозыскных сведениях недопустимо. Это может привести к необоснованному вторжению в сферу личных прав и свобод граждан12. С.А. Шейфер в одном случае отмечает, что «данные оперативнорозыскной деятельности сами по себе, а не в виде доказательств, могут служить основанием к проведению обыска»13. В другом случае утверждает, что основанием для принятия решения об обыске являются имеющиеся в уголовном деле доказательства. Материалы, полученные в результате проведения оперативнорозыскных мероприятий, могут служить обоснованием обыска, если они приобретают процессуальную форму доказательств либо не противоречат имеющимся доказательствам14. По мнению Р.С. Белкина, основанием для принятия решения об обыске могут быть любые данные, полученные из любого источника, когда достоверность этих данных оценена лицом, в чьем производстве находится уголовное дело, исходя из следственной ситуации15. По мнению В.И. Зажицкого, с суждениями по поводу оснований производства обыска, высказанных Белкиным и другими учеными, нельзя согласиться. Его позиция может быть расценена в качестве рекомендации о возможности использования в качестве оснований для производства обысков слухов и сведений, полученных из анонимных источников, что создавало бы реальную угрозу нарушения прав граждан, например, на неприкосновенность жилища16. Однако аргументированное мнение Р.С. Белкина поддерживают В.В. Кальницкий и В.В. Николюк. По их мнению, «оперативнорозыскная информация, дающая достаточные основания полагать, что в какомлибо помещении (ином месте) или у какоголибо лица находятся орудия преступления, предметы и ценности, добытые преступным путем, а также другие объекты, могущие иметь значение для дела, служит основанием для производства обыска, если такая информация соответствует (не противоречит) установленным по делу обстоятельствам и не вызывает сомнений в достоверности»17. Основания производства выемки изложены в ч. 1 ст. 183 УПК. Основанием для производства выемки

132

могут служить данные, полученные из разных процессуальных источников. Что касается задержания, то, как известно, эта мера процессуального принуждения, применение которой влечет за собой кратковременное лишение свободы. Основания задержания подозреваемого регламентированы ст. 91 УПК, а порядок задержания – ст. 92. Согласно ч. 1 ст. 46 подозреваемыми являются лица, в отношении которых возбуждено уголовное дело по основаниям и в порядке гл. 20; лица, задержанные в соответствии со ст. 91 и 92; лица, в отношении которых применена мера пресечения до предъявления обвинения в соответствии со ст. 100, а также лица, которые уведомлены о подозрении в совершении преступления в порядке, установленном ст. 223.1. В комментарии к действовавшему ранее Положению о порядке кратковременного задержания лиц, подозреваемых в совершении преступления, указывалось: «Под иными данными, дающими основания подозревать лицо в совершении преступления, имеются в виду, естественно, любые доказательства – показания свидетелей, протоколы осмотров, обысков, материалы инвентаризации, ревизии и т.п., если они в той или иной мере указывают на его причастность к преступлению. Сами по себе эти данные еще не дают оснований для задержания определенного лица. Последнее может быть задержано при наличии таких данных лишь в том случае, если оно покушалось на побег, или оно не имеет постоянного места жительства, или не установлена его личность»18. По мнению Д.И. Беднякова, «данные, отнесенные законом к числу «иных», обязательно должны указывать на конкретное совершившее преступление лицо. Это могут быть данные менее категоричные по сравнению со сведениями об основаниях, указанных в п. 1–3 ч. 1 ст. 122 УПК РСФСР. Представляется, что эти данные предположительного, ориентирующего, вероятного характера»19. Определенная часть ученыхюристов под «иными данными» подразумевали доказательства по уголовному делу или только косвенные доказательства. К тому же некоторые исследователи категорически отрицали возможность использования сведений, полученных оперативнорозыскным путем, в качестве оснований для задержания лица в качестве подозреваемого20. Другие высказывали сомнение относительно правомерности задержания подозреваемого на основании оперативнорозыскных данных, поскольку это было сопряжено с отсутствием возможности процессуальной проверки данных21. По мнению Н.А. Якубовича, результаты оперативнорозыскной деятельности хотя и могут быть использованы для выдвижения версии о лице, совершившем преступление, но эта версия не может служить основанием для задержания лица по подозрению его в совершении этого преступления. Проведение задержания возможно лишь после того, как

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ оперативнорозыскные данные будут проверены и облечены в процессуальную форму доказательств22. Заслуживает внимания следующее разъяснение сущности «иных данных», высказанное К.Ф. Гуценко: задержание возможно также при наличии «иных данных». Данными такого рода служат полученные из достаточно надежных источников результаты оперативнорозыскной деятельности, по которым можно сделать предположение о совершении преступления конкретным лицом23. Несомненно, это высказывание связано с предписаниями положений Федерального закона «Об оперативнорозыскной деятельности», в ст. 2 которого содержится требование об обязательном выявлении и установлении лиц, подготавливающих, совершающих или совершивших преступление. Об этих лицах могут свидетельствовать любые сведения, полученные в результате проведения оперативнорозыскных мероприятий, от лиц, внедренных в организованные преступные группы и формирования, от агентов и иных доверенных лиц. Именно поэтому информация, полученная оперативнорозыскным путем, может быть использована в качестве основания для задержания лица, подозреваемого в совершении преступления. Но при этом должны соблюдаться обязательные условия, в частности сведения, полученные оперативнорозыскным путем, могут быть использованы в качестве основания для задержания, если задержание носит неотложный характер; сведения, полученные оперативнорозыскным путем, на основании которых лицо, подозреваемое в совершении преступления, может быть задержано, должны содержаться в материалах уголовного дела; сведения, полученные в результате оперативнорозыскной деятельности, на основании которых лицо, подозреваемое в совершении преступления, может быть задержано, должны быть перепроверены оперативнорозыскным путем; нахождение в материалах уголовного дела сведений, полученных в результате оперативнорозыскной деятельности, не должно приводить к разглашению сведений, составляющих государственную тайну. Гребельский Д.В. Теоретические основы и организационноправовые проблемы ОРД ОВД. М. : Академия МВД СССР, 1977. С. 38; Лекарь А.Г. Основы организации и тактики раскрытия преступлений аппаратами уголовного розыска. Киев, 1979. С. 14–23; Лукашов В.А. Теоретические, правовые и организационнотактические основы оперативнорозыскной деятельности органов внутренних дел. М. : ВНИИ МВД России, 1995. С. 36–38; Михайлов В.А. Организация раскрытия и расследования преступлений // Актуальные проблемы расследования преступлений : тр. Академии МВД России. М., 1995. С. 5–19. 2 Учреждения государственного управления в России: опыт формирования и эволюция. Н. Новгород, 1994. С. 3. 1

Шейфер С.А. Следственные действия. Система и процессуальная форма. М., 1981. С. 60. 4 Шейфер С.А. Следственные действия. Основания, процессуальный порядок и доказательственное значение. Самара, 2004. С. 15, 21. 5 Соловьев А.Б. Совершенствование общих положений закона о следственных действиях // Вопросы борьбы с преступностью. М., 1984. Вып. 42. С. 51. 6 Винберг А., Кочаров Г., Миньковский Г. Актуальные вопросы теории судебных доказательств // Соц. законность. 1963. № 3. С.24. 7 Ривлин А., Альперт С., Бажанов М. О доказательствах в советском уголовном судопроизводстве // Соц. законность. 1963. № 9. С. 42. 8 Дубинский А.Я. Исполнение процессуальных решений следователя: правовые и организационные проблемы. Киев, 1984. С. 22. 9 Зажицкий В.И. Результаты оперативнорозыскной деятельности в уголовном судопроизводстве: теория и практика, СПб., 2006. С. 235. 10 Научнопрактический комментарий к Уголовнопроцессуальному кодексу Российской Федерации / под ред. В.М. Лебедева. М., 2002. С. 368. 11 Гаврилин Ю.В., Победкин А.В., Яшин В.Н. Следственные действия. М., 2006. С. 67. 12 Безлепкин Б.Т. Уголовный процесс России : учебник. М., 2004. С. 403; Учебник уголовного процесса / под ред. А.С. Кобликова. М., 1995. С. 193. 13 Шейфер С.А. Следственные действия. Система и процессуальная форма. С. 113. 14 Шейфер С.А. Следственные действия. Основания, процессуальный порядок и доказательственное значение. С. 49. 15 Белкин Р.С. Очерки криминалистической тактики. Волгоград, 1993. С. 174. 16 Зажицкий В.И. Указ. соч. С. 265, 266. 17 Федеральный закон «Об оперативнорозыскной деятельности» : науч.практ. ком. / под ред. В.В. Николюка ; 4е изд., перераб. и доп. М., 1999. С. 109. 18 Гуляев А.П., Комаров В.В., Малиновский С.М. Комментарий к Положению о порядке кратковременного задержания лиц, подозреваемых в совершении преступления. М., 1982, С. 9; Гуляев А.П., Данилюк С.А., Забарин С.Н. Задержание подозреваемого в совершении преступления. М., 1988. С. 13. 19 Бедняков Д.И. Непроцессуальная информация и расследование преступлений М., 1991. С. 102. 20 Батюк В.Н. Задержание и заключение под стражу. Киев, 1990. С. 27. 21 Петрухин И.Л. Неприкосновенность личности и принуждение в уголовном процессе. М., 1989. С. 30. 22 Якубович Н.А. Законность и обоснованность задержания: Законность в досудебных стадиях уголовного процесса России. М.; Кемерово, 1997. С. 110. 23 Уголовный процесс / под ред. К.Ф. Гуценко. М., 2005. С. 252. 3

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

133

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

ÎÑÎÁÅÍÍÎÑÒÈ ÌÅÆÂÅÄÎÌÑÒÂÅÍÍÎÃÎ È ÂÍÓÒÐÈÂÅÄÎÌÑÒÂÅÍÍÎÃÎ ÂÇÀÈÌÎÄÅÉÑÒÂÈß ÔÌÑ ÐÎÑÑÈÈ Â ÑÔÅÐÅ ÈÌÌÈÃÐÀÖÈÎÍÍÎÃÎ ÊÎÍÒÐÎËß

А.С. ПРУДНИКОВ, заслуженный юрист РФ, доктор юридических наук, профессор; О.Е. СОКОЛЬЦОВА соискатель кафедры конституционного и муниципального права МосУ МВД России [email protected] 12.00.02 – конституционное право; муниципальное право Рецензент доктор юридических наук, профессор И.Н. ГЛЕБОВ

Аннотация. Рассматриваются вопросы сотрудничества ФМС России в сфере иммиграционного контроля с другими органами государственной власти, некоторые результаты и перспективы такого взаимодействия. Ключевые слова: миграционный процесс, ФМС России, ФСБ России, ФССП России, взаимодействие.

SOME FEATURES OF INTERDEPARTMENTAL INTERACTION OF THE FEDERAL MIGRATORY SERVICE OF RUSSIA IN SPHERE OF IMMIGRATION CONTROL A.S. PRUDNIKOV, honoured Lawyer of Russia, doctor of jurisprudence, professor O.E. SOKOLTSOVA Annotation. In following article some questions of cooperation of Federal Migratory service in sphere of immigration control with other public authorities, some results and prospects of such interaction are considered. Key words: migratory process, Federal Migratory Service, Federal Security Service, Federal Service of Court enforcement officers, interaction. Миграционные процессы в России оказывают существенное влияние на совершенствование иммиграционного контроля, организационноправовых основ противодействия незаконной миграции, теневого использования иностранной рабочей силы в экономике страны. Обеспечение крупномасштабного контроля над исполнением законодательства в сфере миграции – одна из важнейших задач подразделений иммиграционного контроля. Ее решение позволит обеспечить государственную защиту конституционных прав лиц, законно находящихся на территории России, добиться сокращения количества мигрантов с неурегулированным правовым статусом и в конечном счете будет способствовать обеспечению и защите конституционных прав и свобод российских граждан, национальных интересов страны. Одной из основных задач Управления иммиграционного контроля является организация свое-

134

временного информирования федеральных органов исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов Федерации, территориальных органов ФМС России о развитии иммиграционной обстановки в России и субъектах Федерации с целью принятия соответствующих управленческих решений. Сфера контроля над соблюдением миграционного законодательства объединяет ФМС России, ее территориальные органы с деятельностью, осуществляемой федеральными органами исполнительной власти, их территориальными подразделениями, региональными органами исполнительной власти. Эффективное регулирование государственной миграционной политики связано с необходимостью своевременного получения и анализа полной и достоверной информации о пересекающих границу иностранных гражданах и лицах без гражданства. Повышению результативности в этом направ-

лении служит совместная работа ФМС России и ФСБ России. Порядок учета и порядок взаимодействия органов пограничного контроля и органов иммиграционного контроля по вопросам учета иностранных граждан и лиц без гражданства, въезжающих на территорию России (в том числе лиц, ищущих убежище), а также иностранных граждан и лиц без гражданства, следующих транзитом через территорию России, определены в постановлении Правительства РФ от 16 февраля 2008 г. № 77 «Об утверждении Правил учета в пунктах пропуска через Государственную границу Российской Федерации иностранных граждан и лиц без гражданства, въезжающих на территорию Российской Федерации (в том числе лиц, ищущих убежище), следующих транзитом через территорию Российской Федерации, и взаимодействия органов пограничного контроля и органов иммиграционного контроля при его осуществлении».

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ В целях повышения качества контроля над миграционными потоками проводится взаимный информационный обмен между ФМС России и ФСБ России непосредственно в пунктах пропуска через Государственную границу РФ. В 2009 г. к имевшимся 26 пунктам пропуска через Государственную границу РФ, в которых передача информации производилась на магнитных носителях, добавилось 11. В субъектах Федерации взаимодействие с подразделениями пограничного контроля ФСБ России и УФСБ направлено на выявление каналов проникновения на территорию России незаконных мигрантов и их пресечение. Основными формами и методами взаимодействия являются: разработка планов взаимодействия, регулярное проведение заседаний рабочих групп по координации деятельности контролирующих органов в пунктах пропуска через Государственную границу РФ, осуществление взаимообмена актуальной информацией, выработка и реализация согласованных мер по отдельным направлениям оперативнослужебной деятельности. Совместная работа в этом направлении приносит результат. В мае и июне 2010 г. в целях противодействия незаконной миграции на территорию России в приграничных субъектах территориальные органы ФМС России совместно с территориальными органами ФСБ России, МВД России, ФТС России, ФСКН России, а также во взаимодействии сс странами – участницами СНГ приняли участие в пограничной операции под условным названием «Единство2010» на центральноазиатском, западном и северозападном направлениях. Цель операции – противодействие угрозам пограничной безопасности России на сухопутном (речном, озерном) участках Государственной границы РФ, связанных с контрабандой материальных, наркотических средств и незаконной миграцией.

МВД России и ФМС России постоянно принимают меры по совершенствованию нормативного правового регулирования совместной деятельности в области контроля над соблюдением миграционного законодательства. Еще одним важнейшим направлением взаимодействия территориальных органов ФМС России и ОВД являются совместные оперативнопрофилактические мероприятия и специальные операции, проведение которых осуществляется на постоянной основе. Целью совместных оперативнопрофилактических мероприятий является не столько выявление самих правонарушений в миграционной сфере, сколько профилактика совершения иностранными гражданами правонарушений и преступлений на территории страны. С учетом повышения криминальной активности мигрантов, увеличения объемов высвобождающейся иностранной рабочей силы в этом направлении совместная работа была активизирована. Количество проведенных в 2009 г. территориальными органами ФМС России совместных оперативнопрофилактических мероприятий с ОВД, ФСБ России, органами прокуратуры оперативнопрофилактических мероприятий (под условным названием «Нелегальный мигрант», «Нелегал», «Иностранец», «Гостиница», «Профилактика», «Работодатель», «Режим», «Контроль» и др.) возросло на треть. Территориальные органы ФМС России в связи с увеличением правонарушений и преступлений, совершаемых на территории России иностранными гражданами, с февраля 2009 г. еженедельно передают персонифицированные списки нарушителей режима пребывания в региональные МВД России, ГУВД, УВД. Положительные результаты приносит межведомственное взаимодействие ФМС России с ФССП России. В 2009 г. было подписано совместное распоряжение ФССП России и ФМС России для коорди-

нации оперативного взаимодействия должностных лиц ФССП России и ФМС России, мониторинг которого показал постоянное налаженное проведение совместных сверок материалов, направляемых для принудительного взыскания административных штрафов. В результате общий процент взыскиваемости в 2009 г. составил 38% (против 25% в 2008 г.) Взаимодействие ФМС России с ФСКН России осуществляется на устойчивой основе на основании Соглашения об информационном взаимодействии ФСКН России и ФМС России. Одной из важных задач является создание и обеспечение деятельности государственной информационной системы миграционного учета, представляющей собой комплексную специализированную межведомственную автоматизированную информационную систему, содержащую информацию о российских и иностранных гражданах и лицах без гражданства. В рамках осуществления информационного обмена развернуты автоматизированные рабочие места и организован доступ к информационным ресурсам государственной информационной системы миграционного учета в МВД России, МИД России, ФСБ России, ФНС России, Росфинмониторинге, ФСКН России. В настоящее время ведется активная работа по корректировке законодательства, связанная с реформированием МВД России по освобождению ОВД от несвойственных и дублирующих функций и передачей функции МВД России по административному выдворению иностранных граждан и лиц без гражданства за пределы территории России. В то же время, несмотря на положительную направленность взаимодействия территориальных органов ФМС России с орга ОВД, ФСКН России, ФТС России, ФСБ России в сфере противодействия незаконной миграции, есть ряд проблемных вопросов, которые требуют своего разрешения.

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

135

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

ÎÐÃÀÍÈÇÀÖÈÎÍÍÎ-ÏÐÀÂÎÂÛÅ ÔÎÐÌÛ Ó×ÐÅÆÄÅÍÈß

Э.И. САБИРОВ, [email protected]

Рецензент кандидат юридических наук, доцент Л.В. ЩЕРБАЧЕВА 12.00.03 – гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право Аннотация. Проводимые в России экономические преобразования обусловили активную интеграцию предприятий разных отраслей промышленности и создание законодательной базы регулирования этих процессов. Раскрывается правовой статус ассоциации (союза). Правоспособность ассоциации (союза) зависит от того, коммерческие или некоммерческие организации являются ее учредителями. Ключевые слова: хозяйствующий субъект, организация, некоммерческое партнерство, ассоциация (союз).

ORGANIZATIONAL-LEGAL FORMS OF ESTABLISHMENT E.I. SABIROV Annotation. Economic transformations spent to Russia have caused active integration of the enterprises of different industries and creation of legislative base of regulation of these processes. Legal status of association (union) reveals. Legal capacity of association (union) depends on that, the commercial or noncommercial organizations are its founders. Key words: the managing subject, the organization, noncommercial partnership, association (union). Русское дореволюционное и советское право вплоть до начала 1990х гг. не оперировали термином «некоммерческая организация» (далее – НКО). В русском гражданском праве существовало деление юридических лиц на публичные и частные, а также на соединение лиц и учреждений. И в том, и другом случае юридические лица могли не иметь целей извлечения прибыли. Как указывает Г.Ф. Шершеневич, воля лиц могла быть направлена на цели как экономические, так и общественные, и иметь в виду благотворительность, народное просвещение, народное здравие и т.п.1 Эту конструкцию восприняло и советское гражданское законодательство с той лишь разницей, что первоначально согласно ст. 15 ГК РСФСР 1922 г. для создания частных учреждений требовалось разрешение органов власти, а по ГК РСФСР 1964 г. никакие организации не упоминались как частные. ГК РФ предусматривает, что НКО могут создаваться в форме потребительских кооперативов, общественных или религиозных организаций (объединений), финансируемых собственником учреждений, бла-

136

готворительных и иных фондов, а также в других формах, предусмотренных законом. Этот перечень организационноправовых форм не является исчерпывающим и может быть дополнен другими федеральными законами. Так, Федеральный закон «О некоммерческих организациях» в дополнение к вышеперечисленным предусматривает следующие формы НКО: государственную корпорацию (ст. 7.1), некоммерческие партнерства (ст. 8), автономную НКО (ст. 10). В то же время перечень Закона не является исчерпывающим, следовательно, возможно существование иных организационноправовых форм НКО. Такие организационноправовые формы предусмотрены законодательством. Создание новых организационноправовых форм возможно и в будущем. В частности, на рассмотрении Государственной Думы находится ряд законопроектов по этому вопросу. Принятие законов не вызовет сложностей юридикотехнического характера, так как не потребует внесения изменений в ГК или иные нормативные акты. Как ГК, так и Федеральный закон «О некоммерчес-

ких организациях» не содержат исчерпывающего перечня НКО. Учреждением называется юридическое лицо, созданное собственником для осуществления управленческих, социальнокультурных или иных функций некоммерческого характера и финансируемое полностью или частично этим собственником. Учреждение отвечает по своим обязательствам находящимися в его распоряжении денежными средствами. При их недостаточности субсидиарную ответственность по долгам учреждения несет собственник его имущества (ст. 120 ГК, ст. 9 Федерального закона «О некоммерческих организациях»). В зависимости от того, кем создано учреждение, оно может быть как государственным, так и негосударственным (частным). Имущество любого учреждения принадлежит ему на праве оперативного управления. Это означает, что учреждение осуществляет права владения, пользования и распоряжения закрепленным за ним имуществом в пределах, установленных законом, и в соответствии с целями своей деятельности, заданиями собственника и назначением имущества. Собс-

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ твенник вправе изъять излишнее, неиспользуемое либо используемое не по назначению имущество учреждения и распорядиться им по своему усмотрению (ст. 296 ГК). Учреждение не вправе отчуждать или иным способом распоряжаться закрепленным за ним имуществом, а также имуществом, приобретенным за счет средств, выделенных ему по смете (п. 1 ст. 298). Однако если в соответствии с учредительными документами учреждению предоставлено право осуществлять деятельность, приносящую доходы, прибыль от такой деятельности и приобретенное за счет нее имущество поступают в самостоятельное распоряжение учреждения и учитываются на отдельном балансе (п. 2 ст. 298). Среди множества проблем, имеющих отношение к статусу учреждений, главной в условиях систематического недофинансирования стала проблема исполнения ими своих гражданскоправовых обязательств. Как указывают Е.А. Злобина и С.Н. Братановский, актуальными стали вопросы субсидиарной ответственности по таким обязательствам собственниковучредителей, так как законодатель установил правила о неограниченной дополнительной ответственности учредителей по долгам учреждения2. Судам при рассмотрении споров о неисполнении обязательств учреждениями и наложении на них мер ответственности следует учитывать это положение. В постановлении Президиума ВАС РФ от 24 декабря 2002 г. № 9834/02 о взыскании долга указано, что заказчик (учреждение) сослался на невозможность погашения долга в связи с отсутствием финансирования работ. В соответствии со ст. 120 ГК при недостаточности у учреждения денежных средств субсидиарную ответственность по его обязательствам несет собственник имущества. Утверждение суда нижестоящей инстанции о том, что при всех обстоятельствах нести ответственность за неисполнение обяза-

тельства по договору может только учреждениедолжник, неправомерно. Суд не проверил ссылку заказчика на невозможность исполнения им обязательства и не рассмотрел его доводы о возложении ответственности на второго ответчика. Проценты, предусмотренные ст. 395 ГК, взыскиваются в случае противоправного пользования учреждениемдолжником чужими денежным средствами, поступившими в его реальное распоряжение. В деле имеются доказательства того, что финансирование работ по договору не осуществлялось, поэтому оснований для возложения ответственности за просрочку оплаты работ на заказчика не имеется. Одним из сложных в судебной практике стал вопрос о том, каким имуществом и по каким долгам должно самостоятельно отвечать учреждение? В литературе предлагаются разные толкования норм. В случае недостаточности у учреждения денежных средств взыскание не может быть обращено на иное имущество, закрепленное за учреждением собственником, а также на имущество, приобретенное учреждением за счет средств, выделенных по смете. Конечно, недостаточное внимание законодателя к этой области дает основания для появления разных точек зрения, однако представляется верной позиция Е.А. Злобиной и С.Н. Братановского, что с учетом всех имеющихся норм, природы учреждения, а также ситуации, сложившейся в сфере бюджетного финансирования, правильной является следующая позиция. Ответственность учреждения строится в зависимости от того, в результате осуществления какой деятельности возникло обязательство. По долгам, вытекающим из основной деятельности, оно должно отвечать лишь денежными средствами, выделенными ему по смете; из приносящей доходы – всем имуществом, приобретенным в результате ее осуществления, и исключительно им. Собственникучредитель несет

субсидиарную ответственность по всем обязательствам учреждения, но в первом случае – при недостаточности денежных средств, а во втором – при недостаточности всего имущества. Арбитражные суды придерживаются позиции, согласно которой отсутствие надлежащего финансирования учреждения свидетельствует о его невиновности в неисполнении или ненадлежащем исполнении своих гражданскоправовых обязательств, что в соответствии с п. 1 ст. 401 ГК исключает возложение на учреждение мер ответственности. Для признания учреждения невиновным оно обязано доказать, что: �расходы на те цели, которые преследовало учреждение, принимая на себя соответствующее обязательство, предусмотрены сметой; �финансирование соответствующих статей сметы отсутствовало или было неполным; �учреждение принимало все меры для того, чтобы получить запланированные бюджетные средства. При наличии одновременно всех вышеперечисленных обстоятельств следует признать, что вина учреждения в неисполнении обязательства отсутствует. Однако необходимость защитить гражданский оборот и интересы кредиторов заставляет оспорить подобную практику, так как наличие или отсутствие признака систематичности недофинансирования не должно влиять на понятие вины3. Таким образом, учреждение является НКО, не наделенной правом собственности на закрепленное за ней имущество. Отсюда вытекают многие проблемы, связанные с имущественной ответственностью учреждения и его собственника. Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. М., 2005. Т. 1. 2 Братановский С.Н., Злобина Е.А. Комментарий к Федеральному закону от 12 января 1996 г. № 7ФЗ «О некоммерческих организациях» ; 2е изд., испр. и доп. М., 2006. 3 Там же. С. 237.

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

1

137

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

ÎÏÛÒ ÂÇÀÈÌÎÄÅÉÑÒÂÈß ÌÅÆÄÓ ÎÂÄ È ÏÐÅÄÑÒÀÂÈÒÅËßÌÈ ÑÐÅÄÑÒ ÌÀÑÑÎÂÎÉ ÈÍÔÎÐÌÀÖÈÈ (ïî ìàòåðèàëàì ÌÂÄ Ðîññèè è ÌÂÄ Óêðàèíû) С.А. СОЙНИКОВ, кандидат юридических наук, доцент [email protected] 12.00.14 – административное право; финансовое право; информационное право Аннотация. Представлен краткий анализ актуальных аспектов взаимодействия ОВД со средствами массовой информации на примере российской и украинской сторон. Рассмотрен комплекс мер, а также законодательных инициатив, направленных на защиту журналистов. Ключевые слова: ОВД, средства массовой информации, журналист, взаимодействие.

THE EXPERIENCE OF INTERACTION BETWEEN LAW-ENFORCEMENT BODIES AND REPRESENTATIVES OF MASS MEDIA (On the materials of the Ministry of Internal Affairs of Russia and the Ministry of Internal Affairs of Ukraine) S.A. SOJNIKOV candidate of Jurisprudence, the Associate Professor Annotation. The given article presents the short analysis of actual aspects of interaction of lawenforcement bodies with mass media on an example of the Russian and Ukrainian parties. The complex of the accepted measures and also legislative initiatives directed on protection of journalists is considered. Keywords: lawenforcement bodies, mass media, the journalist, interaction.

«Статус журналиста производен от статуса СМИ. Если главное в работе СМИ – доставлять аудитории самую свежую, точную и полную информацию обо всем ее интересующем, то для журналиста как основного функционального звена массовоинформационной инфраструктуры общества главное – право знать, понимать и делать свое знание и понимание достоянием других»1. Согласно п. 7 ст. 47 Закона РФ «О средствах массовой информации» журналист имеет право посещать специально охраняемые места стихийных бедствий, аварий и катастроф, массовых беспорядков и массовых скоплений граждан, а также местности, в которых объявлено чрезвычайное положение; он может присутствовать на митингах и демонстрациях. Тем самым создаются определенные условия, с одной стороны, для открытости самых конфликтогенных социальных зон и ситуаций, а с другой – повышенной опасности для журналистов. Необходимо отметить, что журналисты порой злоупотребляют своим статусом, используя его не для освещения конфликтной ситуации, а для участия в ней. Все это создает определенные условия для вы-

138

работки эффективных механизмов взаимодействия между ОВД и представителями средств массовой информации. В мировой практике обеспечению журналисткой деятельности уделяется значительное внимание, что отражено в ряде документов. К международноправовым актам можно отнести: �Всеобщую декларацию ООН прав человека 1948 г.; �Европейскую конвенцию о защите прав человека и основных свобод 1950 г.; �Международный пакт о гражданских и политических правах 1966 г.; �Окинавскую хартию глобального информационного общества 2000 г.; �Орхусскую конвенцию Европейской экономической комиссии ООН «О доступе к информации, участию общественности в принятии решений и доступе к правосудию по вопросам, касающимся окружающей среды». В законодательстве Украины, гарантирующем права журналиста на получение и распространение информации, можно отнести следующие акты: �Конституцию Украины;

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ �ГК Украины; �Закон Украины от 2 октября 1992 г. № 2657 XII «Об информации»; �Закон Украины от 16 ноября 1992 г. № 2782XII «О печатных средствах массовой информации (прессе) в Украине»; �Закон Украины от 21 декабря 1993 г. № 3759 ХII «О телевидении и радиовещании»; �Закон Украины от 28 февраля 1995 г. № 74/95ВР «Об информационных агентствах» и др. По украинскому законодательству журналист имеет право проводить собственное исследование и анализ деятельности органов государственной власти, а также органов местного самоуправления, их должностных лиц, давать ей оценку, комментировать. Согласно ст. 17 Закона Украины от 23 сентября 1997 г. № 540/97ВР «О государственной поддержке средств массовой информации и социальной защите журналистов» ответственность за совершение преступления против журналиста в связи с выполнением им профессиональных обязанностей или препятствие его служебной деятельности приравнивается к ответственности за совершение таких же действий против работника правоохранительного органа. Кроме того, служебная деятельность журналиста не может быть основанием для его ареста, задержания, а также изъятия собранных, обработанных, подготовленных им материалов и технических средств, которыми он пользуется в своей работе. На реализацию этой нормы направлен приказ МВД Украины от 25 марта 2010 г. № 88 «О совершенствовании взаимодействия органов внутренних дел со средствами массовой информации», детализирующий порядок деятельности ОВД Украины в рамках их взаимодействия со средствами массовой информации. На проходившем 25 марта 2010 г. в МВД Украины брифинге на тему «Об упорядочении взаимодействия органов внутренних дел и средств массовой информации» главный советник Министра внутренних дел Украины К.П. Стогний, комментируя приказ МВД Украины «О совершенствовании взаимодействия органов внутренних дел со средствами массовой информации», заявил: «О задержании представителя СМИ должно быть немедленно «доложено» руководству МВД, в том числе лично Министру внутренних дел. Это связано с безосновательными задержаниями журналистов при прошлом руководстве МВД»2. Согласно приказу МВД Украины «О совершенствовании взаимодействия органов внутренних дел со средствами массовой информации» руководителям структурных подразделений центрального аппарата и подразделениям МВД Украины, начальникам главных управлений поручается, в случае осуществления противоправных действий против представителей средств массовой информации, дру-

гих резонансных событий с их участием обеспечивать неотложное прибытие к местам таких событий руководителей ГУМВД, УМВД, подразделений по связям с общественностью для обеспечения защиты прав журналистов. При этом поручается неотложно информировать Министра внутренних дел Украины о фактах противоправных действий. Кроме этого, подразделениям аппарата МВД Украины поручается в обязательном порядке определить уполномоченное лицо из числа руководства подразделений для оперативного взаимодействия с журналистами в местах происшествий, предотвращения фактов игнорирования прав журналистов на получение информации, создания условий для безопасности работников средств массовой информации во время выполнения ими обязанностей в местах проведения массовых мероприятий, чрезвычайных происшествий, а также для предоставления комментариев и разъяснений. С целью расширения тематики материалов в средствах массовой информации о деятельности милиции приказом МВД Украины «О совершенствовании взаимодействия органов внутренних дел со средствами массовой информации» предусматривается создание условий для непосредственного ознакомления представителей средств массовой информации со спецификой работы ОВД, а также привлекать журналистов к участию (при соблюдении мер личной безопасности) в рейдах, операциях, выездах на места событий совместно с оперативноследственными группами, спецподразделениями т.д. В целях упрощения доступа журналистов к открытой информации о деятельности милиции, предупреждения возможности манипулирования показателями в деятельности милиции приказ указывает на необходимость постоянного поддержания в актуализированном состоянии тематических рубрик со статистическими данными и другими открытыми информационными массивами на официальных сайтах МВД Украины, ГУМВД, УМВД. Приказ МВД Украины «О совершенствовании взаимодействия органов внутренних дел со средствами массовой информации», безусловно, заслуживает внимания, а учитывая направление нашего исследования административноправовых и организационных основ оборота массовой информации в ОВД – детальной проекции. Заслуживает внимания подписанный 16 апреля 2010 г. меморандум «О принципах взаимодействия средств массовой информации и правоохранительных органов во время проведения массовых публичных мероприятий в г. Москве» (далее – Меморандум). В подписании документа участвовали начальник ГУВД по г. Москве генералмайор милиции В. Колокольцев, начальник Управления информации и общественных связей полковник милиции В. Бирюков, главный редактор радиостанции «Эхо Москвы» А. Венедиктов,

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

139

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ директор службы информации радиостанции «Милицейская волна» О. Виноградов, председатель Союза журналистов Москвы П. Гусев, заместитель главного редактора радиостанции «СитиFM» И. Зимаков, председатель Центрального совета Общероссийского общественного движения «Гражданское общество» А. Кучерена, председатель правления правозащитного движения «Сопротивление» О. Костина, первый заместитель генерального директора по производству ОАО «ТВ Центр», заместитель генерального директора ОАО «ГТК «ТВ Столица», председатель Общественного фонда «Офицеры России» А. Цветков, директор дирекции общественноправовых программ телекомпании «НТВ» Ю. Шалимов. Главное – достигнуто понимание необходимости взаимодействия между московской милицией и представителями средств массовой информации. Безопасность в столице – архиважная и сложная задача. Но это наш город, мы здесь живем, работаем, отдыхаем. Это столица нашей страны. ГУВД по г. Москве всегда с большим уважением относилось и будет относиться к представителям средств массовой информации. Сегодня мы выходим на новый этап развития взаимодействия, – заявил по окончанию встречи начальник столичной милиции В. Колокольцев. Он также отметил: «У каждого из нас своя задача, но вместе мы делаем общее дело. Как бы то ни было, нам абсолютно не выгодно раскачивать лодку, в которой мы вместе плывем. Иначе мы никогда не достигнем цели»3. Меморандумом признается необходимость безусловного соблюдения конституционных и законодательных гарантий свободы массовой информации, прав граждан на оперативное получение через средства массовой информации достоверных сведений о деятельности государственных органов, органов местного самоуправления, организаций, общественных объединений, их должностных лиц. Принимая во внимание, что любое массовое мероприятие является зоной повышенной опасности, в меморандуме отмечается необходимость создания дополнительных эффективных механизмов взаимодействия между средствами массовой информации, журналистами и органами, обеспечивающими соблюдение правопорядка, направленных на защиту гражданских и профессиональных прав, жизни и здоровья журналистов при освещении массовых мероприятий вне зависимости от того, согласованы или нет эти мероприятия уполномоченными органами государственной власти или местного самоуправления. Меморандум предполагает, что ГУВД по г. Москве в целях идентификации журналистов, освещающих массовые мероприятия, будет оформлять и выдавать редакциям средств массовой информации «карточки безопасности», которые в дальнейшем будут использоваться журналистами. Карточки бу-

140

дут пронумерованы; ГУВД по г. Москве будет вести статистику, кому и сколько таких карточек выдано. Отсутствие «карточки безопасности» не может быть препятствием для осуществления журналистом его профессиональной деятельности по освещению публичного мероприятия. При этом журналист обязан при себе иметь редакционное удостоверение, а представители иностранных средств массовой информации – карточку аккредитации МИД России и документ, удостоверяющий личность. Подписавшим Меморандум редакциям средств массовой информации предлагается обеспечивать журналистов, направляемых на освещение массовых мероприятий, специальными редакционными жилетками (накидками), изготовленными по единому образцу и согласованными с Союзом журналистов г. Москвы, позволяющими быстро и эффективно идентифицировать журналиста. В целях наиболее полного и своевременного предоставления редакциям средств массовой информации и журналистам информации о проводимых массовых мероприятиях ГУВД по г. Москве в лице УИОС ГУВД заблаговременно готовит и направляет в редакции средств массовой информации, получившие «карточки безопасности», подробную информацию с описанием массового мероприятия, а также с указанием телефонов сотрудников УИОС ГУВД, которые будут содействовать журналистам в ходе этого мероприятия. Аналогичную информацию журналисты вправе получить у сотрудников УИОС ГУВД непосредственно в месте проведения мероприятия перед его началом или в ходе его проведения. Сотрудники УИОС ГУВД по г. Москве обеспечивают также информационную поддержку журналистов, освещающих массовые мероприятия, в том числе предоставление журналистам информации, комментариев и разъяснений от представителей правоохранительных органов, а также обеспечивают разрешение конфликтных ситуаций между журналистами и работниками правоохранительных органов. В Меморандуме оговаривается, что редакции средств массовой информации и журналисты признают недопустимым использование статуса журналиста не для освещения публичного мероприятия, а для участия в нем. При выявлении фактов злоупотребления журналистом его правами или статусом в ходе проведения массовых мероприятий ГУВД по г. Москве направляет в редакцию соответствующего средства массовой информации, Союз журналистов г. Москвы и Общественный совет при ГУВД по г. Москве информационное письмо с указанием произошедшего инцидента. В Меморандуме отмечается, что он является открытым предложением всем средствам массовой информации и ОВД, действующим на территории России, и открытым для присоединения к нему. Меморандум представляет собой значительный шаг в направлении

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ улучшения взаимодействия ОВД и средств массовой информации. Примечательна инициатива главы Совета при Президенте РФ по развитию институтов гражданского общества и правам человека, одного из авторов Закона РФ «О средствах массовой информации» М. Федотова, направленная на принятие поправок в УК, которые предусматривают усиление ответственности за воспрепятствование законной деятельности журналиста, за посягательство на жизнь журналистов, правозащитников и других лиц, выполняющих общественный долг. По данным опроса, проведенного в ноябре 2010 г. социологами «Левадацентра», более половины россиян одобря-

ют принятие специального закона, защищающего журналистов4. Таким образом, взаимодействие ОВД как России, так и Украины со средствами массовой информации принимает совершенные формы и методы, способствующие осуществлению журналистами их профессиональной деятельности. Федотов М.А. Право массовой информации в Российской Федерации. М., 2001. 2 URL: http://security.ua/news/government/mvs/index. php?ELEMENT_ID=2878. 3 URL: http://www.petrovka38.com/unit1014page.php. 4 URL: http://www.levada.ru/. 1

ÑÎÎÒÍÎØÅÍÈÅ ÓÑËÎÂÈÉ È ÏÐÅÄÅËÎÂ ÏÐÀÂÎÌÅÐÍÎÑÒÈ ÊÐÀÉÍÅÉ ÍÅÎÁÕÎÄÈÌÎÑÒÈ

А.М. СТАНКЕВИЧ адъюнкт кафедры уголовного права Московского университета МВД России 12.00.08 – уголовное право; криминология; уголовноисполнительное право [email protected] Научный руководитель кандидат юридических наук А.П. ДМИТРЕНКО Рецензент кандидат юридических наук Е.В. ФОМЕНКО

Аннотация. В деятельности правоприменителя для установления непреступности деяния в состоянии крайней необходимости большое значение имеет правильное установление условий и пределов в правомерности деяния. Определены их признаки, критерии, а также соотношение в правоприменительном процессе. Пределы допустимости выступают как условие наступления уголовной ответственности за причиненный вред. Ключевые слова: крайняя необходимость, пределы правомерности, условия правомерности, временной критерий, допустимый вред.

ÑORRELATION OF CONDITIONS AND LIMITS OF LEGITIMACY OF EXTREME NECESSITY A.M. STAHKEVICH, graduate for the department of criminal law of Moscow University Ministry of Internal Affairs of Russia Annotation. In activity of law enforcer for an establishment for lack of corpus delicts is very important to determine correct the conditions and limits of legitimacy of act. The author defines their signs, criteria, and also a correlation in law enforcement process. On the basis of it the conclusion is what the limits of legitimacy act as a condition of occurrence of a criminal liability for the caused damage. Key words: extreme necessity, limits of legitimacy, a condition of legitimacy, time criterion, justifiable damage. В теории уголовного права условия правомерности крайней необходимости традиционно делятся на относящиеся к грозящей опасности и относящиеся к защите1. Некоторые теоретики не проводили раз-

граничения между условиями, которые относятся к источнику опасности, и деяниям, устраняющим опасность, указывая на наличие признаков, определяющих правомерность причинения вреда в со-

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

141

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ стоянии крайней необходимости. К ним относятся наличность опасности, невозможность устранения опасности без причинения вреда, причинение вреда менее значительного, чем вред предотвращенный2. С.А. Домахин и В.Н. Козак разграничивают условия правомерности причинения вреда в состоянии крайней необходимости на условия, определяющие состояние крайней необходимости, и условия правомерности действий, причиняющих вред в состоянии крайней необходимости3. Ю.В. Баулин рассматривает деяние, причиняющее вред в состоянии крайней необходимости, через определение состава правомерного поступка. При превышении пределов крайней необходимости лицо привлекается к уголовной ответственности за причиненный вред4. Детально Е.В. Благов рассматривает условия правомерности деяний в состоянии крайней необходимости через призму признаков, поделенных на три группы: 1) те, которые относятся к угрожающей опасности; 2) признаки, относящиеся к устранению опасности; 3) признаки, относящиеся к причиняемому вреду5. В.И. Ткаченко изучал вопрос о непреступности причинения вреда в состоянии крайней необходимости посредством основания крайней необходимости, включающую в себя совокупность следующих признаков: �причинение вреда правоохраняемым интересам; �своевременность причинения вреда; �невозможность устранения опасности другим способом, а только лишь посредством причинения вреда другим правоохраняемым интересам; �причиненный вред должен быть менее значительным, чем предотвращенный; �не должны быть превышены пределы крайней необходимости6. Признаки (условия) правомерности причинения вреда в состоянии крайней необходимости, вопервых, являются определяющими опасность и наличие состояния крайней необходимости, также характеризуют действия, направленные на устранение опасности; вовторых, согласно мнению всех исследователей, причинение вреда для устранения опасности будет непреступным в случае, если эти условия (признаки), обусловливающие состояние крайней необходимости и деяние, устраняющие опасность, имеются в совокупности. Деяние, которое причиняет вред в состоянии крайней необходимости, будет правомерным при условии, что предотвращенный вред будет более значительным, чем причиненный, или неправомерным, когда предотвращенный вред будет менее значительным, чем причиненный, в случае, если лицо умышленно относилось к наступившим последствиям. Спорным является мнение Н.Д. Дурманова, считавшего, что если отсутствует хотя бы один признак, определяющий состояние крайней необходимости, то само по себе состояние крайней необходимости исключается, а деяние, причиняющее вред для ус-

142

транения опасности, является неправомерным. Не может быть превышения пределов крайней необходимости7. В.Ф. Антонов придерживается следующей точки зрения относительно разграничения условий правомерности крайней необходимости и делит их на условия, относящиеся к опасности, и условия, относящиеся к защите. Условия правомерности крайней необходимости, которые относятся к грозящей опасности, определяются следующим образом: �наличие источника опасности. Ю.В. Баулин отмечает, что опасность сама по себе не существует, она всегда имеет свой источник8. Ее установление в практической деятельности вызывает затруднения, так как их круг является неопределенным. На это указывал и А.А. Пионтковский9, поэтому их перечень до сих пор остается открытым. А.М. Плешаков и Г.С. Шкабин говорят о невозможности дачи исчерпывающего описания ситуаций, возникающих в практической деятельности10. Дискуссионным является вопрос о признании коллизии обязанностей источника возникновения опасности при крайней необходимости. А.П. Дмитренко отмечает, что коллизия обязанностей признается источником возникновения опасности при крайней необходимости, что не противоречит современному законодательству и является обоснованным в науке уголовного права и воспринято судебной практикой11. Возникает вопрос относительно случаев нападения животного, находящегося в собственности у какоголибо лица, которое использует его как орудие нападения: к чему относить такие случаи, к крайней необходимости или необходимой обороне? А.А. Пионтковский12, Н.Н. ПашеОзерский13 относят такие случаи исключительно к крайней необходимости. Однако обоснованной представляется точка зрения Т.Г. Шавгулидзе, считающего, что «ежели животное используется человеком как орудие нападения, то создается «угроза» не от вещей, а от человека, ибо в таких случаях посягающим является не животное, а тот, кто использует его в качестве орудия нападения»14; �наличность опасности. В теории уголовного права превалирующей является точка зрения, что не может создать состояние крайней необходимости угроза, которая существует в будущем. Н.Н. ПашеОзерский придерживается позиции, согласно которой нельзя включать «наличность опасности» в число условий, определяющих состояние крайней необходимости. Момент «наличности» опасности однозначно входит в понятие «крайняя необходимость». Наличность опасности обусловливает крайнюю необходимость. Если исключить «наличность опасности» из условий, определяющих состояние крайней необходимости, то впоследствии мы можем столкнуться с ситуацией, когда лица необоснованно будут привлекаться к уголовной ответственности15; �действительность опасности. Опасность должна быть действительной, а не мнимой, т.е. реально существующей для лица. Мнимая опасность, существу-

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ ющая в воображении лица, не будет создавать состояние крайней необходимости. Оценивая действия, совершенные в состоянии крайней необходимости, нужно исходить из объективного и субъективного критериев. А.М. Плешаков и Г.С. Шкабин, обращаясь к мнимой крайней необходимости, указывают на возможность заблуждения лица при существовании в объективной действительности факторов и явлений на основе их ошибочной интерпретации16. Такие случаи являются разновидностью фактической ошибки. А.П. Дмитренко выделяет самостоятельный признак, характеризующий опасность, – реальную угрозу личности и правам лица и других лиц, чьи интересы охраняются законом и государством17; �неотвратимость опасности. Опасность должна быть неотвратимой (непреодолимой). Неотвратимость опасности означает невозможность отклонения опасности другим способом, кроме правонарушения. Нарушение закона должно быть последним, единственным выходом из создавшейся ситуации. О.С. Капинус утверждает, что это требование зафиксировано в уголовном законе всех стран18; �опасность должна вытекать из требований закона. Посредством института крайней необходимости могут защищаться лишь правомерные интересы; �столкновение с опасностью не может быть следствием выполнения профессиональных или служебных обязанностей. Недопустима ссылка на крайнюю необходимость в ситуации, когда лицо по своему служебному положению обязано претерпевать грозящий ему вред. Кроме того, существует ряд условий правомерности крайней необходимости, относящиеся к действиям, устраняющим опасность. Охранительные действия при крайней необходимости обусловливаются следующими требованиями: �акт крайней необходимости совершается для зашиты любого, своего или чужого, индивидуального или коллективного интереса; �своевременность защитных действий, которые должны по временному критерию соответствовать грозящей опасности; �защитные действия при крайней необходимости должны быть вынужденными; �вред, который причиняется в состоянии крайней необходимости, должен быть разумно необходимым; �крайняя необходимость тогда устраняет преступность деяния, когда причиненный вред является менее значительным, чем предотвращенный. А.П. Дмитренко указывает на самостоятельное условие правомерности – наличие цели, являющейся конструктивным признаком крайней необходимости19. В.А. Владимиров и Ю.И. Ляпунов считают, что при определении правомерной крайней необходимости устанавливаются как признаки, определяющие угрожающую опасность, так и признаки, которым отвечают действия, направленные на предотвращение опасности. Цель действий, направленных на устране-

ние грозящей опасности, – это прежде всего охрана интересов государства, общества, личности и граждан20. Н.Г. Кадников указывает на то, что лицо должно осознавать цель действий в ситуации крайней необходимости – устранение опасности, угрожающей охраняемым интересам21. Лицо должно иметь четкое представление об опасности, которая непосредственно угрожает личности и правам данного лица и других лиц, правоохраняемым законом интересам личности и государства; об отсутствии возможности устранения этой опасности другим способом; о пределах правомерности права на крайнюю необходимость. В современном законодательстве существует пробел относительно определения понятия пределов правомерности крайней необходимости, что влечет за собой отрицательные последствия не только уголовноправового, криминологического, но и социального характера. Н.С. Таганцев считает, что превышение пределов крайней необходимости возможно в ситуации, когда защищающийся применяет чрезмерное или ненужное насилие или не соблюдает требуемой соразмерности. Такие действия будут расцениваться как преступные. Чтобы определить понятие «пределов правомерности» крайней необходимости, актуальным будет обратиться к анализу значения «предела» с точки зрения лингвистики. Понятие «предел» в русском языке рассматривается в нескольких значениях: 1) пространственная или временная граница чегонибудь; то, что ограничивает собою чтонибудь; 2) последняя, крайняя грань, степень чегонибудь22; 3) начало или конец, межа, грань, раздел, рубеж, конец одного или начало другого; выйти из пределов чеголибо, из границ, из меры; нарушить порядок правила, обычай23. Под понятием «превышение» понимается «явное» несоответствие действий общепринятым правилам поведения, которое выходит за рамки допустимого. Эта форма по своей природе носит умышленный характер и не совместима с неосторожностью. Превышение пределов крайней необходимости, как считает В.Н. Козак, – это устранение грозящей опасности правоохраняемым интересам с нарушением не любого условия правомерности крайней необходимости, лишь неустранимости грозящей опасности другими средствами и причинения менее значительного вреда, чем предотвращенный24. Под превышением пределов крайней необходимости понимается ситуация, в которой лицо допускает нарушение условий правомерности, выходя за допустимые границы (относящиеся к причиненному вреду и временные) общепринятых правил поведения в обществе. Традиционно выделяются пределы правомерности причинения допустимого вреда и временные пределы.

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

143

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Относительно пределов правомерности причинения допустимого вреда интересным является распространенное в литературе мнение, что вред не обязательно должен быть вредом наименьшим. С этим мнением нельзя согласиться. Лицо, оказавшееся в состоянии крайней необходимости, должно стремиться к причинению наиболее разумно необходимого вреда. Разумно необходимый вред – это наиболее выгодный вред. Решая вопрос о допустимости причинения вреда, возникает проблема конкуренции столкновения правоохраняемых благ и интересов. Сложно разрешить ситуации, когда имеется незначительный перевес одного блага по отношению к другому. Н.С. Таганцев задает вопрос: «Как установить градацию прав по степени их важности? Можно ли сказать вперед, что право на телесную неприкосновенность выше права личной свободы, или что каждое из них в отдельности выше любого имущественного права?»25. Обозначить приоритет ценности в каждом случае – одна из сложнейших задач. Причиненный вред должен быть своевременным. В уголовном законе не установлено четких временных пределов крайней необходимости. Как на практике, так и при доктринальном толковании не представляет сложности установление временных границ крайней необходимости, когда опасность реально существует и еще не миновала26. Временные критерии возникновения состояния крайней необходимости: �факт возникновения опасности, когда вред правоохраняемым отношениям уже причиняется; �обстановка, при которой возникла опасность, но вред правоохраняемым интересам еще не причинен; �момент создания обстановки, свидетельствующий о неизбежности возникновения опасности; �момент создания обстановки, свидетельствующий о значительной степени вероятности возникновения опасности. При превышении пределов допустимости обстоятельство крайней необходимости влияет на уголовную ответственность, смягчая наказание (п. «ж» ст. 61 УК). Определяя наличие в составе деяния превышения пределов крайней необходимости, предусмотренных ч. 2 ст. 39, важно решить вопрос: содержится ли в действиях виновного лица состав преступления, предусмотренный Особенной частью? Нужно установить объективную сторону совершенного деяния: осознавало ли лицо общественную опасность деяния и наступивших последствий, его психическое отношение к содеянному. Превышение пределов крайней необходимости невозможно осуществить путем бездействия. Преступное действие должно быть выражено активно, иметь наступательный характер. Умышленное причинение вреда с превышением пределов крайней необходимости может и не повлечь

144

за собой уголовной ответственности. Это прежде всего ситуации, подпадающие под признаки ч. 2 ст. 28 УК. В практической деятельности при расследовании дел, связанных с превышением пределов крайней необходимости, надо обратить внимание на то, что спасение одного объекта за счет причинения вреда другому часто происходит в экстремальных условиях. Лицо, совершающее деяние в состоянии крайней необходимости, испытывает значительные нервнопсихические перегрузки. При расследовании уголовных дел необходимо проведение судебнопсихологической экспертизы, которая определяет психологическое состояние лица в момент совершения противоправного деяния. Не исключены ситуации, когда лицо, совершающее действие, находится в состоянии аффекта. В практической деятельности такие ситуации складываются часто, что необходимо закрепить их на законодательном уровне. При реализации права крайней необходимости интенсивный предел определяет допустимый вред, который признается оправданным при устранении предотвращенного вреда27. Следует согласиться с точкой зрения В.А. Блинникова, что несоблюдение пределов крайней необходимости является формальноабстрактным условием наступления уголовной ответственности за причиненный вред. Пределы допустимости выступают как условие наступления уголовной ответственности за причиненный вред28. Определяя соотношение понятий условий и пределов правомерности крайней необходимости, отметим, что эти категории тесно связаны друг с другом, но противоположны по сфере своего действия: условия обусловливают обстоятельства совершения того или иного действия, характеризуя его, а пределы правомерности определяют четкую грань допустимости действий лица в состоянии крайней необходимости, и несоблюдение соразмерности влечет за собой уголовную ответственность. Уголовное право. Общая часть. М., 1948. С. 380–381. Советское уголовное право. Часть Общая. М., 1962. С. 178–182. 3 Козак В.Н. Вопросы теории и практики крайней необходимости. Саратов, 1981. С. 66. 4 Баулин Ю.В. Обстоятельства, исключающие преступность деяния. Харьков, 1991. С. 254. 5 Благов Е.В. Основы применения уголовного права. Ярославль, 1992. С. 40. 6 Уголовное право России. Общая часть : учебник / под ред. Б.В. Здравомыслова. М., 1996. С. 324–329. 7 Дурманов Н.Д. Обстоятельства, исключающие преступность деяния. М., 1961. С. 34. 8 Баулин Ю.В. Право граждан на задержание преступника. Харьков, 1986. С. 302. 9 Пионтковский А.А. Учение о преступлении по советскому уголовному праву. М., 1961. С. 458. 10 Плешаков А.М., Шкабин Г.С. Институт крайней необходимости в российском уголовном праве. М., 2006. С. 68. 1

2

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Дмитренко А.П. Обстоятельства, исключающие преступность деяния в уголовном праве Российской Федерации. М., 2010. С. 258, 261. 12 Пионтковский А.А. Курс советского уголовного права. М., 1970. Т. 2. С. 383. 13 ПашеОзерский Н.Н. Необходимая оборона и крайняя необходимость. М., 1962. С. 45. 14 Шавгулидзе Т.Г. Необходимая оборона. Тбилиси, 1966. С. 68. 15 Паше-Озерский Н.Н. Указ. соч. 16 Плешаков А.М., Шкабин Г.С. Указ. соч. С. 79. 17 Дмитренко А.П. Указ. соч. С. 261. 18 Капинус О.С. Современное уголовное право в России и за рубежом: некоторые проблемы ответственности. М., 2008. С. 33. 19 Дмитренко А.П. Указ. соч. С. 264–265. 11

Владимиров В.А., Ляпунов Ю.И. Обстоятельства, исключающие преступность деяния. М., 1970. С. 80. 21 Кадников Н.Г. Обстоятельства, исключающие преступность деяния. М., 1998. С. 24. 22 Ожегов С.И. Толковый словарь русского языка ; 4е изд., доп. М., 2007. С. 580. 23 Даль В. Толковый словарь живого великорусского языка ; 2е изд., испр. М., 1998. Т. 3. С. 384. 24 Козак В.Н. Указ. соч. С. 128. 25 Таганцев Н.С. Русское уголовное право : лекции. М., 1994. Т. 1. С. 220. 26 Дмитренко А.П. Указ. соч. С. 278–279. 27 Там же. С. 276. 28 Блинников В.А. Юридическая природа обстоятельств, исключающих преступность деяния. Ставрополь, 2000. С. 9. 20

ÇÀÙÈÒÀ ÎÂÄ ÏÐÀÂ ÃÐÀÆÄÀÍ ÍÀ ÏÎÒÐÅÁÈÒÅËÜÑÊÎÌ ÐÛÍÊÅ

А.Г. СУЛАДЗЕ [email protected]

Рецензент кандидат юридических наук, доцент Л.В. ЩЕРБАЧЕВА 12.00.03 – гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право Аннотация. ОВД, являясь по своей природе правоохранительными органами, призваны решать задачи по охране и защите прав и свобод человека и гражданина. Значительная роль в охране и защите прав и свобод человека и гражданина принадлежит нормотворческой деятельности ОВД, которая осуществляется на основе и во исполнение указов, постановлений и других правовых актов органов государственной власти. Все направления деятельности ОВД сопровождают весь процесс реализации прав и свобод, проявляясь в этом процессе с разной степенью активности. Ключевые слова: потребительский рынок, торговля, ОВД, коллегиальный исполнительный орган.

PROTECTION BY LAW-ENFORCEMENT BODIES OF THE RIGHTS OF CITIZENS IN THE CONSUMER MARKET A.G. SULADZE Annotation. Lawenforcement bodies, being by the nature law enforcement bodies, urged to solve problems on protection of the rights and freedom of the person and the citizen. The considerable role in protection of the rights and freedom of the person and the citizen belongs to law acts creating activity of Lawenforcement bodies which is carried out on a basis and to execute decrees, decisions and other legal certificates of public authorities. All lines of activity of Lawenforcement bodies accompany all process of realization of the rights and freedom, being shown in this process with different degree of activity. Key words: the consumer market, trade, Lawenforcement bodies, a joint executive office. МВД России в своей деятельности уделяет значительное внимание защите прав граждан на потребительском рынке. Причём принимаемые меры направлены не на ущемление прав и законных интересов какойлибо группы населения, а наоборот, на формирование современных и соответствующих законодательству правоотношений в сфере торговли на потребительском рынке1. Этот рынок относится к одной из наиболее прибыльных и динамично развивающихся отраслей экономики России, что объективно предопределяет и рост его криминализации. На потребительском рынке совершается треть преступлений экономичес-

кой направленности: продажа фальсифицированной продукции, обманы потребителей, нарушение правил торговли. Эффективно противодействовать таким нарушениям можно только с использованием всего потенциала сил контрольнонадзорных и правоохранительных органов2. Помимо полномочий по контролю над соблюдением на потребительских рынках общественного порядка и безопасности граждан, ОВД в соответствии с Законом РФ «О милиции» в пределах своей компетенции осуществляют документирование, выявление и пресечение преступлений в сфере рыночной торговли.

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

145

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ «Потребительский рынок» – это, вопервых, система разных отношений между продавцом и потребителем, между ними и государством в лице его исполнительных органов (должностных лиц); вовторых, отношения, возникающие по поводу продажи (реализации) товара, выполнения работ и оказания услуг, их качества, соблюдения требований к процессу реализации, а также к деятельности продавцов (изготовителей, исполнителей) в связи с реализацией товаров, работ и услуг. Эти элементы взаимосвязаны, дополняют друг друга и в совокупности с другими признаками отражают сущность потребительского рынка. Правовая защита частной предпринимательской деятельности должна быть направлена на фактическое выравнивание статуса частных предпринимателей. Важно усилить защиту гражданским правом прав потребителягражданина с тем, чтобы фактически выровнять его статус со статусом других участников гражданского процесса (изготовителя, исполнителя, продавца и импортера) и не ущемить закрепленный ГК принцип равенства сторон. Приоритетом в усиленной защите частной предпринимательской деятельности должно пользоваться малое предпринимательство ввиду его недостаточной способности к самозащите, а также исключительной социальной и экономической важности для развития государства и общества, создания полноценного «среднего класса» как основы рыночного государства, гражданского общества и правовой экономики. В России потребительское право как самостоятельное направление гражданского права возникло в начале 1990х гг. Осуществление сильной потребительской политики в стране задумывалось как необходимое условие успеха реформ, залог прочного положения потребителей на рынке товаров, работ, услуг. Реформирование экономики, насыщение потребительского рынка постепенно создали бы материальную базу для реализации государственной политики в области защиты прав потребителей. Некоторые исследователи правовой защиты прав потребителей относят защиту прав потребителей к самостоятельной отрасли законодательства и одновременно называют защиту прав потребителей комплексным правовым институтом, который объединяет нормы гражданского, гражданскопроцессуального, административного, уголовного и других отраслей права3. Расположенные с учетом единства и дифференциации нормы гражданского права находят своё выражение в статьях разных правовых нормативных актов, которые принято назыввать источниками гражданского права4. Их также называют внешней формой права (как способом установления правовых норм)5. Однако в юридической литературе нет единого мнения о вопросе понятия и соотношения гражданского законодательства и источников гражданского права (а при изучении норм, регулирующих гражданские правоотношения, следовало бы изучить всю их систему). По мнению С.Ф. Мазур, к источникам гражданского права необходимо относить те же нормативные

146

правовые акты, что и к системе источников гражданского законодательства в широком значении, охватывающие не только законодательные, но и иные нормативные акты, содержащие нормы гражданского права, перечисленные в ст. 3 ГК, поскольку именно в этом смысле используется понятие «гражданское законодательство» в ст. 71 Конституции РФ. Нормативные правовые акты субъектов Федерации, муниципальных образований, локальные акты организаций, обычаи делового оборота, правила морали и нравственности, постановления Конституционного Суда РФ и Пленумов Верховного и Высшего Арбитражного Судов РФ, судебную практику, судебные прецеденты и договоры нельзя относить к источникам гражданского права6. Лишь в случаях, когда законодатель правовым актом санкционирует деловое обыкновение либо обычай делового оборота, они приобретают юридическую силу правовой нормы и входят в систему источников гражданского права. Вряд ли целесообразно относить защиту прав потребителей к самостоятельной отрасли законодательства и тем более к комплексному правовому институту – регулирование прав и обязанностей потребителей и их контрагентов в потребительских отношениях (изготовителей, исполнителей, продавцов, импортеров) осуществляется гражданским законодательством (как это закреплено в ст. 1 Закона РФ «О защите прав потребителей»), а правовая защита потребителей в потребительских отношениях осуществляется в соответствии с нормами разных отраслей права (в соответствии с законодательством). До принятия специального гражданского законодательства о защите прав потребителей (и главное – до его реального воплощения в жизнь) потребители в нашей стране фактически были бесправны. Судебная защита в значительной степени отсутствовала, а регулирование отношений по удовлетворению потребностей граждан осуществлялось в основном нормами кодифицированного гражданского законодательства, предназначенными для установления общих норм и призванными служить базой для специального законодательства. В нормативных актах традиционно не учитывалась специфика взаимоотношений потребителей с организациями сферы обслуживания населения. Некоторые виды фактически существовавших на потребительском рынке договоров вообще не укладывались в рамки классификации гражданскоправовых соглашений. Кроме того, в гражданском законодательстве отсутствовала система специальных гарантий охраны прав граждан при заключении договоров, направленных на обслуживание их потребностей7. Ещё одной особенностью гражданскоправового регулирования этой области отношений являлась множественность подзаконных актов, регламентировавших отдельные сферы взаимоотношений с участием гражданпотребителей. Ведомственные акты, как правило, содержали нормы, ущемлявшие интересы потребителей, а в некоторых случаях прямо противоречившие гражданскому законодательству8.

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ За прошедшие полтора десятилетия была произведена колоссальная работа, направленная на защиту прав потребителей. Изменилась ситуация на потребительском рынке России (причем в лучшую сторону) как в экономической, так и социальноправовой сферах. Так, были упорядочены условия работы розничных рынков, усилены меры контроля над качеством выпускаемых и продаваемых на нашем потребительском рынке товаров9. С 1 сентября 2007 г. в России введена обязательная маркировка продуктов, в состав которых входят генноинженерномодифицированные организмы. В настоящее время продолжается совершенствование гражданского законодательства: приняты Правила продажи товаров дистанционным способом, утвержденные постановлением Правительства РФ от 27 сентября 2007 г. № 612; вступили в силу изменения в Закон РФ «О защите прав потребителей» и соответственно изменена часть вторая (в сфере предоставления потребительских кредитов, ремонта и возврата товаров с недостатками, последствий нарушений продавцом срока передачи предварительно оплаченного товара потребителю либо при продаже товаров по образцам и при дистанционном способе розничной торговли и др.). Однако наряду с положительной динамикой усиления государственной защиты прав потребителей в нашей стране наблюдаются и негативные тенденции в этой важной и болезненной для общества сфере. Каждый государственный орган занимает определённое место в общественной системе, решает определённый круг дел, осуществляет взаимоотношения с другими субъектами и несёт ответственность за свою деятельность. Эти проблемы решаются в рамках такого понятия, как «компетенция». Государству всегда приходится решать вопросы компетенции его органов, в том числе по борьбе с правонарушениями на потребительском рынке. Рассматривая функции ОВД по борьбе с правонарушениями в сфере потребительского рынка товаров, следует дифференцированно подходить к проблеме обозначения функций в статутных нормативных актах. Если нормативный правовой акт определяет правовое положение государственного органа (органа исполнительной власти, в частности) безотносительно его структурных составных частей, то функции выделять не следует. В качестве определяющего фактора полномочий выступают обязанности и права сотрудников органов, как, например, в Законе РФ «О милиции». В другом случае, когда в статутном нормативном правовом акте требуется выделение определённого звена иерархической структуры органов той или иной системы управления, обозначение функций необходимо. Для ОВД по борьбе в сфере защиты прав граждан на потребительском рынке важно разделять нормотворческие полномочия и полномочия по применению мер государственноправового принуждения. К сожалению, нормотворческие полномочия относительно сферы потребительского рынка ОВД (милицией) не реализуются по ряду субъективных и объективных

причин: новизна проблемы, отсутствие специалистов и опыта нормотворческой работы в этой сфере общественных отношений, проблемность самой сферы правового регулирования и др. Сложность решения этой проблемы обусловлена бланкетным характером норм об ответственности за нарушение правил и порядка на потребительском рынке, которыми устанавливается правовой режим функционирования объектов предпринимательской деятельности и взаимоотношения субъектов общественных отношений. В системе ОВД существует специальный аппарат, проводящий на всех уровнях системы работу, направленную на обеспечение и осуществление деятельности милиции по борьбе с правонарушениями в сфере потребительского рынка товаров и услуг. Его функционирование является недостаточно эффективным ввиду несовершенства принципа его формирования, прежде всего на уровне территориальных ОВД. Повышение эффективности деятельности ОВД в сфере потребительского рынка может быть обеспечено прежде всего посредством формирования квалифицированного, профессионального ядра в городских и районных ОВД, которые являются не только «низовыми», но и «рабочими» звеньями в системе ОВД. Эту проблему можно решить путем перераспределения численности милиции общественной безопасности, освободив для осуществления деятельности в сфере потребительского рынка единицы штатных инспекторов, а в необходимых случаях – создавая специальные подразделения. 1 Авдейко А.Г. Направления деятельности органов внутренних дел на потребительском рынке // Закон и право. 2008. № 1. С. 3. 2 Нургалиев Р.Г. Защита прав и свобод человека – эффективный путь повышения авторитета органов внутренних дел // Права человека и гражданское общество : междунар. науч.практ. конф. (Москва, 23 ноября 2009 г.). М., 2009. С. 34. 3 Деятельность по защите прав потребителей. Современное состояние и тенденции развития (По материалам государственного доклада МАП России «Защита прав потребителей в Российской Федерации в 2007 г.») // Вестник Министерства Российской Федерации по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства. 2007. № 4. С. 132–133; Румянцев С. Защита прав потребителей в российском гражданском праве // Хозво и право. 2009. № 11. С. 99. 4 Нировский В.Н. Источники гражданского права // Гражданское право. 2010. № 2. С. 55. 5 Выховицкий П.Г. К вопросу об источниках гражданского права // Госво и право. 2009. № 5. С. 11. 6 Мазур С.Ф. Противодействие органов внутренних дел преступлениям и иным правонарушениям, совершаемым на потребительском рынке : тр. Академии МВД России. М., 2008. С. 54–55, 56. 7 Чефранова П.Н. Судебная защита прав потребителей // Комментарий российского законодательства. М., 2010. С. 12–13. 8 Пензов С.И. Защита прав потребителей // Юридический вестник : межвуз. сб. науч. тр. Пенза, 2005. Вып. 18. С. 18–19. 9 Чефранова П.Н. Указ. соч. С. 15.

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

147

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

×ÀÑÒÍÀß ÊÐÈÌÈÍÀËÈÑÒÈ×ÅÑÊÀß ÒÅÎÐÈß ÏÐÅÎÄÎËÅÍÈß ÏÐÎÒÈÂÎÄÅÉÑÒÂÈß ÐÀÑÑËÅÄÎÂÀÍÈÞ: ÑÓÙÍÎÑÒÜ, ÑÎÄÅÐÆÀÍÈÅ, ÌÅÑÒÎ Â ÑÈÑÒÅÌÅ ÊÐÈÌÈÍÀËÈÑÒÈÊÈ И.В. ТИШУТИНА, докторант факультета подготовки научных и научнопедагогических кадров Московского университета МВД России, кандидат юридических наук [email protected] 12.00.09 – уголовный процесс; криминалистика; оперативнорозыскная деятельность Научный руководитель доктор юридических наук, профессор А.Ф. ВОЛЫНСКИЙ Аннотация. Рассматриваются основные этапы становления и развития криминалистической теории преодоления противодействия расследованию. Делается акцент на их тесную взаимосвязь с зарождением и становлением организованной преступности. Обозначено место этой теории в общей системе криминалистики и тенденции ее развития. Ключевые слова: противодействие расследованию, преодоление противодействия расследованию, организованная преступная деятельность, теория, система криминалистики.

CRIMINALISTICS THEORY FOR OVERCOMING CONFRONTATION DURING THE INVESTIGATION OF CRIMES: ESSENSE AND PLACE IN CRIMINALISTIC´S SYSTEM I.V. TISHUTINA, the competitor for a doctor’s degree of the department of scientific and scientificpedagogic training of personnel Moscow University’s of Ministry for Interior of Russia, Candidate of Law Scientific supervisor Doctor of Education, Prof. A.F. VOLYNSKY Reviewer Doctor of Education, Prof. T.V. TOLSTUHINA Annotation. The extract under discussion is considered the basic stages of criminalistics theory for overcoming confrontation during the investigation of crimes evolution. The author pays attention to the association of the organized crime origin. The author indicates theory’s place in criminalistic’s system. Key words: the confrontation during the investigation of crimes, overcoming confrontation during the investigation of crimes, organized criminal activity, theory, organized crime, criminalistic’s system. Возникновение и развитие противодействия расследованию и, соответственно, криминалистической теории его преодоления имеет непосредственную и тесную связь с развитием организованной преступности. Хотя действия, направленные на воспрепятствование расследованию, осуществлялись всегда, но новое качественное состояние они приобрели одновременно и в связи с появлением организованной преступной деятельности (ОПД), а в дальнейшем проявились как ее элемент. Именно с этих позиций наиболее проявляются не только общественная опасность противодействия, но и характерные для него формы, способы. Интенсивный рост организованности преступной среды и коррупции в органах власти, в том числе правоохранительных и судебных, привели к тому, что противодействие расследованию приобрело характер социального явления. В результате вырос уровень латентности преступности и снизилась результативность борьбы с ней.

148

Следует обратить внимание на факторы, обусловившие изменения преступности (появление ОПД) и предопределившие возникновение и развитие теории преодоления противодействия расследованию. Эскалация организованной преступности стала следствием взаимосвязанного влияния внешних и внутренних факторов. Внешние факторы проявились как результат желания международной организованной преступности в расширении сфер влияния и контроля, намерения охватить территорию бывшего СССР. Негативную роль в этом сыграло стремление разных зарубежных сил (официальных и неофициальных структур) разрушить российскую государственность, проявившееся в науке, образовании, культуре, вооруженных силах и т.п. Внутренние факторы – это сложный причинно следственный комплекс многих обстоятельств, особое значение среди которых имеют следующие:

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ �несистемное преобразование общественных отношений и обострение противоречий между интересами все большего числа субъектов: богатых и бедных, граждан России и нелегальных мигрантов, жителей разных субъектов, представителей центра и регионов; �кризис в духовной сфере жизни общества; �поспешный уход государства от осуществления социального контроля в социальной и духовной сферах жизни общества, возобладание там стихии рыночных отношений; �интенсивная самодетерминация организованной преступности и введение правоохранительной системы в состояние «устойчивой нестабильности», уход из нее наиболее квалифицированных кадров; �игнорирование лучшего отечественного и зарубежного опыта и международных рекомендаций по борьбе с организованной преступностью. В результате преступность перестала представлять собой цепь разрозненных преступлений, а все больше превращалась в целенаправленную планомерную деятельность организационно объединенных разных преступных групп, сообществ, формирований. Все четче выделялась «некриминализированная» деятельность отдельных субъектов, руководство организованными структурами осуществляется криминальной «бюрократией», являющейся стержнем организованной преступности и действующей предельно скрытно. Одновременно формировался и совершенствовался механизм противодействия власти и правоохранительным органам, использования в этих целях все более изощренных методов, средств, технологий. Свою не позитивную лепту в этот процесс вносят и средства массовой информации, пропагандирующие преступный образ жизни и вседозволенность в целях обогащения. Организованная преступность создавала и последовательно укрепляла свои позиции в аппаратах органов власти и управления, внедряла своих людей и подкупала влиятельных чиновников, лоббирующих ее интересы. Важнейшей составляющей организованной преступности и базой для осуществления противодействия раскрытию и расследованию преступлений стала коррупция. Противодействие раскрытию и расследованию ОПД стало не просто одной из ситуативных задач, а важнейшим постоянно действующим ее элементом, направленным на обеспечение безопасности организованных преступных группировок, ее лидеров и криминального бизнеса. Это одна из закономерностей ОПД, условие и способ существования группировок. С развитием ОПД претерпевали изменения и стали не только разнообразными, но и многоуровневыми формы противодействия. Оно характеризуется высокой степенью организации и согласованности действий, которые реализуются широким кругом лиц, разных по своему социальному, должностному, процессуальному положению. Эти действия выражаются в воздействии в первую очередь на участников уго-

ловного процесса (начиная от свидетеля, потерпевшего и заканчивая прокурором и судьей), а только во вторую – на следы преступления (что характерно для сокрытия). И это объяснимо. Ведь на следы преступлений во всем их многообразии по механизму и природе происхождения могут воздействовать только люди, уже подвергшиеся противоправному воздействию и оказавшиеся в числе его субъектов. Противодействие как элемент ОПД превратилось в сложное явление, имеющее в своем арсенале большой набор разнообразных и изощренных способов. Следовательно, для его преодоления требуется специальная подготовка сотрудников правоохранительных органов, как научная, так и методическая, поскольку профессионально неграмотные их действия неизбежно приводят не только к проблемам и сложностям в процессе расследования, но и к низким результатам борьбы с ОПД. Процесс становления частной криминалистической теории противодействия расследованию и мер по его преодолению с позиции системного анализа социальноправовых факторов и обусловливаемых ими процессов, повлекших изменения в сущности противодействия расследованию, можно рассматривать в виде трех этапов: 1) с середины 1960х до конца 1980х гг.; 2) 1990е гг. до принятия УПК 2001 г.; 3) с 2001 г. по настоящее время. Значение изучения противодействия расследованию преступлений для криминалистической практики состоит не только в сведениях о видах, способах и приемах противодействия, его субъектах, но прежде всего в возможности прогнозировать противодействие по расследуемому уголовному делу и осуществлять меры по его выявлению, нейтрализации и преодолению. Разработка приемов, методов и средств выявления и преодоления противодействия расследованию стала важной задачей криминалистики на этапе зарождения этого явления и нашла свое выражение в ряде работ [10, с. 14]. На первом этапе изучаются отдельные способы сокрытия преступлений, закладываются основы понятия уголовнопроцессуального конфликта. Этот этап неразрывно связан с трудами Р.С. Белкина, Г.Г. Зуйкова, В.П. Лаврова, И.М. Лузгина, Г.М. Миньковского, В.А. Овечкина и др. Ученымикриминалистами большое внимание уделялось дискуссии о способе сокрытия преступления и его соотношении со способом преступления [5]. На этом этапе выкристаллизовался основной подход, согласно которому сокрытие преступления как один из трех элементов его полноструктурного способа есть деятельность, направленная на воспрепятствование расследованию путем утаивания, уничтожения, маскировки или фальсификации следов преступления и преступника и их носителей [3, с. 364]. Действия по сокрытию преступления должны охватываться единым преступным умыслом, включая другие элементы его способа (подготовка и совершение). Однако на

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

149

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ практике по мере активизации ОПД все чаще стали проявляться ситуации, когда сокрытие преступлений выступало в виде самостоятельной системы действий, направленных на воспрепятствование раскрытию и расследованию преступлений, на что обратили внимание В.П. Лавров, И.М. Лузгин [16; 17]. Второй этап в развитии теории преодоления противодействия расследованию в контексте коренных социальноэкономических преобразований в нашей стране и научного осмысления особенностей, сопровождавших этот процесс «взрыва» преступности, связан с работами В.Н. Карагодина и С.Ю. Журавлева, которые первыми показали его в аспекте проблем активно наступающей организованной преступности и особенностей борьбы с ней, представили в виде зарождающейся теории противодействия расследованию, тактике его выявления и преодоления [7, с. 14]. На этом этапе накапливался и обобщался эмпирический материал, послуживший основой для выводов о том, что противодействие расследованию – социальное явление, элемент ОПД. Активизировалась научная разработка способов и средств его выявления и преодоления как в обобщенной форме, так и применительно к расследованию отдельных видов преступлений. Характерно, что некоторые исследования были посвящены отдельным средствам преодоления противодействия расследованию. Третий этап в развитии теории преодоления противодействия расследованию логично обозначить с 2001 г., когда принятый УПК концептуально изменил структуру досудебного производства и определил процессуальную деятельность, осуществляемую сторонами обвинения и защиты, по существу, со взаимно исключающими целями, достижение которых предполагает борьбу за доказательственную информацию. Это породило множество подходов к трактовке понятия «состязательность» и определению его соотношения с противодействием. Анализ высказанных в криминалистической литературе точек зрения на сущность противодействия расследованию позволяет их разделить на две большие группы. В первой из них под противодействием понимаются любые действия виновных и содействующих им лиц, совершаемые в целях уклонения преступников от уголовной ответственности или ее смягчения [1, с. 8; 2]. Кстати, такого мнения придерживаются две трети (67%) опрошенных практических работников. При этом противодействие рассматривается как одна из объективных закономерностей борьбы двух противоположностей, закрепленная в виде принципа состязательности. Вторая позиция ученых, получившая наибольшую аргументацию на этом этапе (Р.С. Белкин, А.Ф. Волынский, Е.П. Ищенко, В.Н. Карагодин, А.М. Кустов, В.П. Лавров, А.Ю. Федоренко) на сущность противодействия расследованию заключается в том, что это система умышленных, противоправных с точки зрения закона действий [4, с. 175; 19].

150

Кроме того, необходимо четко разделять противодействие расследованию как систему противоправных умышленных действий и причины, условия, ему способствующие. Иначе, по верному замечанию С.Ю. Журавлева, следователю как субъекту расследования «может противодействовать даже ветер по пути на работу» [9, с. 192]. Качественному расследованию преступлений не способствуют несовершенство уголовнопроцессуального закона, нехватка профессионально грамотных кадров, низкий уровень материальной и технической оснащенности следственных подразделений и др., но все это непосредственно к противодействию расследованию не имеет отношения, хотя и оказывает влияние на его формы и способы. Многообразие определений понятия «противодействие расследованию», которые встречаются в криминалистической литературе, свидетельствует скорее о стремлении некоторых исследователей обозначиться в причастности к разработке этой злободневной проблемы, но не вникнуть в ее суть и возможности решения. В одних случаях неоправданно расширяются рамки понятия противодействия, размывается его содержание, примитивизируется механизм его осуществления, а соответственно, методы и средства его преодоления, в других – оно низводится до традиционной трактовки вопроса о сокрытии преступления. Сегодня, во всяком случае применительно к ОПД, признание находит взгляд на противодействие расследованию как на умышленные противоправные действия, основанные на системе криминализированных связей группы лиц и направленные на воспрепятствование возбуждению уголовного дела, собиранию доказательств, а в конечном счете осуществлению правосудия [6]. При этом противоправность действий субъектов противодействия может выражаться в совершении уголовно наказуемых преступлений, административных правонарушений, дисциплинарных (служебных) проступков. Важно всегда иметь в виду ключевые признаки этих действий: «умышленные», «противоправные», «основанные на системе криминализированных связей». Исключив любой из них (с умыслом или по недоразумению), можно доказать, что противодействие расследованию со стороны недобросовестных следователей или судей – всего лишь процессуальная ошибка, а то же самое со стороны недобросовестных адвокатов – не только их право, но и обязанность. На этом этапе отмечаются активные научные разработки криминалистических методов и средств преодоления противодействия расследованию. Э.У. Бабаева преодоление противодействия уголовному преследованию определяет как целостную интегративную систему действий лиц, осуществляющих уголовное преследование на разных стадиях досудебного производства, и указывает, что эта деятельность состоит из совокупности следующих функций: распоз-

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ навания, пресечения, устранения противодействия уголовному преследованию или его нейтрализации [2, с. 73]. Однако о нейтрализации корректней говорить, имея в виду явление в целом, т.е. о нейтрализации противодействия можно вести речь применительно к деятельности правоохранительных органов, на стратегическом уровне. Конкретные факты противодействия, связанные с расследованием уголовного дела, логичнее выявлять, пресекать и преодолевать. Формирование новых частных криминалистических теорий всегда ставит перед ученымикриминалистами вопрос об определении места, которое они должны занимать в общей системе криминалистических знаний. В.Н. Карагодин в этой связи отметил, что теория преодоления противодействия расследованию – это теория «достаточно высокого уровня общности, поскольку тесно связана с теориями (идентификации, раскрытия преступлений, следственных ситуаций, криминалистических характеристик и т.д.) и имеет значение практически для всех разделов науки криминалистики» [13, с. 11]. В рамках общей теории криминалистики она рассматривается в некоторых современных учебниках по этой дисциплине наряду с такими частными криминалистическими теориями, как криминалистическое обеспечение раскрытия и расследования преступлений, криминалистическая идентификация и диагностика [15]. Такая позиция вполне обоснованна, поскольку положения этих частных криминалистических теорий имеют отношение к каждому из разделов криминалистики. Так, теория преодоления противодействия расследованию, содержащая общетеоретические положения, касающиеся его понятия, содержания, классификационных основ, включает в себя общие рекомендации по его выявлению и преодолению. Такие рекомендации конкретизируются применительно к разным видам преступлений, этапам их расследования, используемым при этом методам и средствам. Это тесно связывает положения общей теории преодоления противодействия расследованию с другими разделами криминалистики: техникой, тактикой и методикой. Поскольку преимущественного отношения в практическом плане ни к одному из них она не имеет, определение ее места в системе криминалистических знаний в рамках одного из этих разделов представляется не вполне логичным. Важным в рассматриваемом аспекте является вопрос о границах частной криминалистической теории или об охвате ею стадий уголовного процесса. Так, большинство ученых склонны рассматривать противодействие не только расследованию, но и раскрытию преступлений (в их сочетании), допуская более широкий подход к толкованию его сущности и содержания. Однако в таком случае рассмотрение вопросов выявления и преодоления противодействия выходит за рамки предмета криминалистики и требует обращения к возможностям оперативнорозыскной деятель-

ности, т.е. вызывает необходимость рассматривать такие проблемы на стыке криминалистики, теории оперативнорозыскной деятельности и даже социологии, поскольку противодействие раскрытию и расследованию преступлений представляет собой негативное социальное явление. Возможно, именно это имел в виду В.Н. Карагодин, прогнозируя перерастание теории преодоления противодействия в междисциплинарную метатеорию [13]. Однако в настоящее время уровень теоретической разработки проблемы не дает оснований для вывода о наличии такой теории. Некоторые исследователи, в частности Т.Э. Арипов, обращают внимание на «искусственное сужение рамок противодействия», считая, что необходимо вести речь о противодействии установлению истины, поскольку в отдельных ситуациях, в частности связанных с деятельностью организованных преступных формирований, совершением преступлений экономической направленности, действия по противодействию могут совершаться задолго до возбуждения уголовного дела и до совершения самого преступления. Это связано прежде всего с установлением коррумпированных связей в разных структурах [1, с. 526]. Однако такие действия есть не что иное, как противодействие деятельности правоохранительных органов, и характеризуют подготовку к совершению противодействия раскрытию и расследованию преступлений. Э.У. Бабаева, пытаясь обосновать существование частной криминалистической теории преодоления противодействия уголовному преследованию, включает в него стадию судебного разбирательства уголовных дел. Однако противодействие на этой стадии она характеризует в основе своей «недостатками в получении и фиксации доказательств на предварительном следствии» [2, с. 72, 124]. Разумеется, наличие криминалистической теории преодоления противодействия расследованию преступлений не лишает возможности использования ее рекомендаций в рамках судебного следствия. Но это не обязательно должно быть связано с изменением ее названия. Комплекс рекомендаций по производству отдельных следственных действий, содержащийся в разделе «Криминалистическая тактика», с одной стороны, не исключает возможности их использования при производстве судебного следствия, а с другой – не вызывает необходимости изменения названия раздела. Нет смысла в искусственном расширении рамок частной криминалистической теории преодоления противодействия расследованию преступлений и соответственно в изменении ее названия. Изучение противодействия расследованию на теоретическом уровне предполагает дальнейшее раскрытие в процессе научной деятельности закономерностей, свойственных этому явлению, формирование четкой и стройной системы базисных положений для разработки рекомендаций. В практическом плане изучение противодействия расследованию представляет собой получение на основе научных разработок

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

151

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ данных о такого рода деятельности лицом, производящим расследование. Криминалистика должна прежде всего информировать следователя о сущности, видах, приемах и способах выявления и преодоления противодействия расследованию [7]. Теория преодоления противодействия расследованию занимает одно из центральных мест в общей теории криминалистики. Однако дальнейшее ее развитие требует, по меткому замечанию С.Ю. Журавлева, наращивания не количества написанных диссертаций, а глубины проникновения в проблему с ориентацией на: �поиск ранее не известных форм и процедур противодействия; �обнаружение и популяризацию в специальной литературе апробированных тактикометодических схем преодоления противодействия; �теоретическую разработку тактикометодических схем предупреждения и преодоления противодействия [9, с. 191–193]. Таким образом, противодействие расследованию как социальное явление во многом было обусловлено, с одной стороны, активизацией ОПД, вызвавшей необходимость углубленного изучения практики борьбы с ней и как следствие – противодействия расследованию как ее элемента; а с другой – потребностями практики в разработке и обеспечении доступности и эффективности криминалистических рекомендаций по его преодолению. Однако очевидна тенденция возрастания общественной опасности ОПД и соответственно противодействия ее расследованию. Это выступает важнейшим аргументом необходимости разработки и совершенствования научно обоснованной системы мер по борьбе с этим негативным социальным явлением. Анализ положений общей теории криминалистики и системы частных криминалистических методик в их взаимосвязи, а также вопросов противодействия расследованию и его преодоления позволяет констатировать факт существования оформившейся частной теории преодоления противодействия расследованию как самостоятельного элемента системы частных криминалистических теорий. Противодействие расследованию ОПД представляет собой систему умышленных, противоправных действий (бездействия) лиц, находящихся в системе криминализированных связей, осуществляемых в целях воспрепятствования деятельности правоохранительных органов по выявлению, раскрытию и расследованию преступлений. Размытое, неконкретное, чрезмерно широкое обозначение таких рамок неизбежно влечет за собой неопределенность, размытость системы мер, направленных на повышение эффективности деятельности правоохранительных органов по раскрытию и расследованию преступлений в условиях противодействия. Литература 1. Арипов Т.Э. Состязательность в уголовном процессе и противодействие установлению истины // Расследование и

152

противодействие ему в состязательном уголовном судопроизводстве: процессуальные и криминалистические аспекты : сб. науч. тр. М., 2007. 2. Бабаева Э.У. Проблемы теории и практики преодоления противодействия уголовному преследованию : моногр. М., 2006. 3. Белкин Р.С. Курс криминалистики : в 3 т. Т. 3: Криминалистические средства, приемы и рекомендации. М., 1997. 4. Белкин Р.С. Криминалистическая энциклопедия. М., 2000. 5. Васильев А.Н. Проблемы методики расследования отдельных видов преступлений. М., 1978. 6. Волынский А.Ф., Тюнис И.О. Противодействие расследованию (новый взгляд на суть проблемы) // Проблемы организации расследования преступлений : матлы всерос. науч.практ. конф. (г. Краснодар, 21–22 сентября 2006 г.). Краснодар, 2006. 7. Головин А.Ю. Криминалистическая систематика. М., 2002. 8. Журавлев С.Ю. Противодействие деятельности по раскрытию и расследованию преступлений и тактика его преодоления : автореф. … канд. юрид. наук. Н. Новгород, 1992. 9. Журавлев С.Ю. Противодействие расследованию как составляющая часть преступной деятельности и объект научных исследований // Расследование и противодействие ему в состязательном уголовном судопроизводстве: процессуальные и криминалистические вопросы. М., 2007. 10. Закатов А.А. Ложь и борьба с нею. Волгоград, 1981. 11. Калугин А.Г. К вопросу о понятии противодействия уголовному преследованию и его формах // Расследование и противодействие ему в состязательном уголовном судопроизводстве: процессуальные и криминалистические вопросы. 12. Карагодин В.Н. Соотношение сокрытия и способа совершения преступления // Государство и право в системе социального управления. Свердловск, 1981. 13. Карагодин В.Н. Преодоление противодействию предварительному расследованию. Свердловск, 1992. 14. Куликов В.И. Прикладное исследование социально психологического воздействия // Прикладные проблемы социальной психологии. М, 1983. 15. Криминалистика : учебник / под ред. А.Ф. Волынского, В.П. Лаврова ; 2е изд., перераб. и доп. М. : ЮНИТИДАНА: Закон и право, 2008. 16. Лавров В.П. Криминалистические проблемы установления способа сокрытия тяжких преступлений против личности // Вопросы криминалистики и судебной экспертизы по делам о тяжких преступлениях. Караганда, 1985. 17. Лузгин И.М., Лавров В.П. Способ сокрытия преступления и его криминалистическое значение. М. 1980. 18. Овечкин В.А. Расследование преступлений, скрываемых инсценировками. Харьков, 1979. 19. Федоренко А.Ю. Криминалистическая техника в предупреждении и пресечении противодействия раскрытию и расследованию преступлений : автореф. … канд. юрид. наук. М., 2001.

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

ÈÍÔÎÐÌÀÖÈÎÍÍÎÅ ÎÁÅÑÏÅ×ÅÍÈÅ ÂÇÀÈÌÎÄÅÉÑÒÂÈß ÑËÅÄÎÂÀÒÅËÅÉ ÑËÅÄÑÒÂÅÍÍÎÃÎ ÊÎÌÈÒÅÒÀ ÐÔ Ñ ÎÐÃÀÍÀÌÈ ÄÎÇÍÀÍÈß

Е.А. ТРАВКИН, федеральный судья НароФоминского городского суда Московской области naro[email protected] 12.00.09 – уголовный процесс; криминалистика; оперативнорозыскная деятельность Научный руководитель доктор юридических наук, профессор А.Ф. ВОЛЫНСКИЙ

Аннотация. Рассматриваются отдельные направления организации взаимодействия между следователями Следственного комитета РФ и оперативными подразделениями ОВД. Эффективной и рациональной с практической и тактической точек зрения формой их взаимодействия выступает постоянно действующая следственнооперативная группа. Ключевые слова: взаимодействие, следственнооперативная группа, следователь Следственного комитета РФ, органы дознания, расследование преступлений, система оперативнорозыскных мероприятий.

INFORMATION SUPPLEMENT OF COOPERATION BETWEEN INVESTIGATORS OF NVESTIGATIVE COMMITTEE AND OPERATIVE INVESTIGATORS E. A. TRAVKIN, Federal judge of NaroFominsky municipal court of Moscow region Scientific supervisor Doctor of Education, Prof. A.F. VOLYNSKY Reviewer Doctor of Education, Prof. V.P. LAVROV Annotation. The extract under discussion is considered some aspects of organization the cooperation between investigators of Investigative committee office and operative investigators. The author pays attention to the fact that more effective and reasonable practical and tactic form is the cooperation between investigators Public prosecutor’s office and operative investigators in operational investigative group on a permanent basis. Key words: cooperation, operational investigative group, investigator of Investigative committee, agency of inquiry, lawenforcement agencies, the investigation of crimes, the system operativesurching measures. Следует учитывать негативные изменения в динамике и структуре преступности, интегрирующую роль в ее системе экономических преступлений; существенное влияние в системе экономических отношений достижений научнотехнического прогресса, особенно в области современных информационных технологий. Определенные изменения в практике взаимодействия следователей и органов дознания предопределены реорганизацией системы правоохранительных органов. Вместо ранее существовавшей фактически моносистемы (МВД – КГБ), справедливо замечает О.С. Карпушкин, ныне создана их полисистема, охватывающая собой определенное множество организационно обособленных министерств и служб [1, с. 4]. В их ряду недавно созданный Следственный комитет РФ. Выступая на Всероссийском совещании руководителей следственных органов Следственного комитета при прокуратуре РФ 31 января 2008 г., первый заместитель Генерального прокурора РФ А.И. Бастрыкин отмечал, что на новой организационной основе

должно выстраиваться сотрудничество с органами, осуществляющими оперативнорозыскную деятельность, в целях быстрого и эффективного раскрытия преступлений и изобличения виновных [3, с. 14]. Руководитель СКП РФ отдавал должное оперативным аппаратам, их специфическим и эффективным возможностям в раскрытии преступлений и взаимодействию с ними как важнейшему условию успешной деятельности следователей прокуратуры. На следователей СК РФ возложены обязанности по расследованию тяжких и особо тяжких общеуголовных, а также должностных и экономических преступлений, которые, как правило, подготавливаются и совершаются в условиях глубокой конспирации, а расследуются зачастую при активном противодействии лиц, не заинтересованных в объективности результатов этого процесса. Нередко такие преступления совершаются организованными преступными группами. Раскрывать их, а значит, расследовать без реализации возможностей оперативнорозыскной деятельности практически невозможно.

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

153

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Не без связи с этим обстоятельством проблема взаимодействия следователей с оперативными аппаратами, а соответственно, использования в процессе доказывания представляемых ими материалов, обозначена в литературе противоречиво: от «сомнений» в доказательственном значении таких данных, нашедших своеобразное выражение в УПК (в частности, в редакции ст. 89), до обоснования необходимости включения в этот закон в виде отдельной главы специальных следственных действий, а, посути, многих из оперативнорозыскных мероприятий, перечень которых представлен в ст. 6 Федерального закона «Об оперативнорозыскной деятельности» [4, с. 42–43]. Несколько меньше в специальной литературе уделяется внимания проблеме использования современных информационных технологий и научнотехнических средств и методов в организации взаимодействия указанных субъектов. Эта проблема не менее сложна и противоречива хотя бы потому, что в ее структуре наличествуют «посредники» в лице специалистов (чаще всего криминалистов) и в виде находящихся в их ведении криминалистических учетов. Положительное решение этой проблемы – одно из основных направлений наряду с решением проблемы оперативнорозыскной деятельности в эффективности раскрытия и расследования преступлений. Собираемая представителями многих служб и подразделений правоохранительных органов розыскная и доказательственная информация, в том числе не нашедшая реализации при расследовании уголовных дел, сосредоточивается, обобщается и анализируется в одной информационной системе. В порядке обратной связи эта система выдает требуемую информацию следователям и оперативным работникам в связи с раскрытием и расследованием ими конкретных преступлений. Эта система зарождалась как примитивная, описательная форма регистрации преступлений и лиц, их совершающих. Постепенно детализировался и расширялся круг регистрируемых в них объектов, а соответственно, совершенствовалось техническое и методическое обеспечение функционирования всей системы. Таким образом, она прошла путь от «уголовной регистрации» до информационнопоисковых систем, базирующихся на современных достижениях науки и техники в области компьютерной техники и информационных технологий [5, с. 318–339; 6]. Техническая модернизация криминалистической регистрации привела к соответствующему возможностям этой техники, повышению ее эффективности в раскрытии и расследовании преступлений. Об этом свидетельствуют результаты изучения практики использования возможностей криминалистической регистрации в расследовании преступлений следователями СК РФ. По 178 уголовным делам, которые расследовались следователями органов прокуратуры (СКП РФ и СК РФ) по Центральному федеральному округу и рассмотренных судами (в 2004–2009 гг.), в качестве доказательств раз-

154

ные материальные следы преступлений и иные вещественные доказательства (орудия преступлений, предметы преступного посягательства и т.п.) фигурировали в 93% случаев. Однако менее половины из них (44%) направлялись на проверку по криминалистическим учетам (либо следователем, либо оперативным работником), а положительные результаты получены менее чем в одном из трех (14%) этих случаев, т.е. фактически по одному из 11 уголовных дел. Как правило, это дела по общеуголовным преступлениям. В этом отношении, судя по всему, за последние 10 лет положение не улучшилось. Так, по данным В.Н. Исаенко, изучившего в 1999 г. более 250 уголовных дел о нераскрытых убийствах, совершенных с применением огнестрельного оружия и расследованных следователями Главного следственного управления Генеральной прокуратуры РФ, почти по половине дел не осуществлялись проверки по соответствующим учетам изъятых баллистических объектов [7, с. 4]. По должностным и экономическим преступлениям эта система фактически не работает, поскольку в таких случаях зачастую нет места происшествия, нет материальных следов преступлений (объектов регистрации) в их классическом представлении. Объяснить это можно тем, что традиционно постановка на криминалистический учет соответствующих объектов (следов преступлений, лиц, их совершивших, без вести пропавших граждан, неопознанных трупов и др.) связывается с фактом возбуждения уголовного дела или заведения розыскного дела. Иначе говоря, если это следы человека (рук, ног) или принадлежащих ему предметов (обуви, орудий взлома, оружия и т.п.), то их проверка по учетам дает положительный результат в том случае, если человек ранее привлекался к уголовной ответственности или по крайней мере совершал преступление и оставлял те же следы или теми же предметами, которые по этой причине оказались зарегистрированными в системе. Вместе с тем, по статистическим данным, только одна треть ранее судимых лиц совершают преступление повторно. По изученным уголовным делам такие лица составляют 31%. Следовательно, примерно два лица из трех, т.е. впервые совершившие преступление, остаются вне сферы действия системы криминалистической регистрации. Во всяком случае в аспекте идентификации таких лиц в рамках этой системы. Хотя, судя по публикациям, наличие пока не реализуемых потенциальных возможностей повышения эффективности криминалистической регистрации и в ее настоящем исторически сложившемся виде. Они связаны с созданием и внедрением в практику правоохранительных органов автоматизированной системы дактилоскопической информации типа «Папилон», с освоением возможностей ДНКанализа и расширением правовых оснований криминалистической регистрации по соответствующим признакам определенных групп лиц. Положительных результатов можно было бы ожидать и

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ при условии расширения круга лиц, подлежащих дактилоскопической регистрации в соответствии с Федеральным законом «О государственной дактилоскопической регистрации». В этом отношении заслуживают внимания предложения, высказанные Председателем СК РФ А.И. Бастрыкиным в интервью, опубликованном в «Российской газете» 18 и 25 марта 2010 г. Проблема правовой регламентации организации и порядка ведения криминалистической регистрации заслуживает пристального внимания, во всяком случае с точки зрения взаимодействия следователей с органами дознания. Вопервых, эта система сформировалась в иных условиях, при ином состоянии преступности, когда использовались иные методы, формы и средства борьбы с ней; при ином состоянии общества (лишь мечтавшем о демократических правах и свободах). В тех условиях ведомственная правовая регламентация создания и порядка функционирования такой системы соответствовала «духу времени» и отвечала требованиям правоохранительных органов. Сегодня, когда уже сформировалась их полисистема, правовая регламентация криминалистической регистрации ведомственными (в основном МВД России) нормативными правовыми актами не отражает реальности вновь возникших межведомственных отношений и практики их взаимодействия, а главное – противоречит процессу демократизации уголовного судопроизводства. Вовторых, как бы нам не представлялись регистрируемые в этой системе объекты (следы или отпечатки пальцев рук и ног, результаты ДНКанализа и т.п.), в большинстве своем регистрируются всетаки конкретные лица по индивидуализирующим их признакам. Даже такие объекты, как автотранспорт, огнестрельное оружие, в том числе утраченное, похищенное, регистрируются правоохранительными органами не сами по себе, а с указанием их владельцев. Сегодня это большинство граждан нашей страны. Их права и обязанности, возникающие в этой связи, определяются, а соответственно, охраняются, как и прежде, ведомственными, причем зачастую «закрытыми», правовыми актами. Втретьих, несмотря на традиционно сдержанное отношение МВД России (где функционирует эта система) и иных правоохранительных ведомств к расширению перечня правовых оснований для регистрации граждан, этот процесс проявляется все более зримо, причем как на общегосударственном, так и на ведомственном уровнях. Имеются в виду регистрационные системы налогоплательщиков (ИНН), собственников недвижимости, лиц, прошедших добровольную дактилоскопическую регистрацию и др. Очевидно, что настало время, а в этом есть и необходимость, осуществлять по опыту некоторых зарубежных стран (Франция, США и др.) криминалистическую регистрацию потерпевших, свидетелей, лиц из так называемой группы риска (малолетних детей, психически больных). Вместе с тем такие проблемы могут быть

решены только на законодательном уровне, разумеется, с соблюдением принципа добровольности [8]. Наконец, вчетвертых, широкое распространение в зарубежных странах и признание в нашей стране получают единые государственные системы регистрации граждан с использованием цифровых кодов и совокупности идентификационных, в том числе биометрических, признаков человека. Так, в Англии в 2006 г. создан Национальный идентификационный регистр (National Identity Register – NIR) в целях формирования базы данных о каждом жителе этой страны по 49 разным параметрам, в том числе по отпечаткам пальцев рук, ДНКанализу, группе крови и т.п. К началу 2010 г. эти базы данных содержали сведения по ДНКанализу более чем об 11 млн человек. Аналогичная система единой государственной регистрации граждан действует в Швеции, где каждому новорожденному ребенку при его регистрации присваивается цифровой код, который «сопровождает» его всю жизнь, являясь идентифицирующим его признаком [9, с. 179]. Инерция движения в этом направлении отмечается и в нашей стране, о чем свидетельствует факт создания государственных систем регистрации граждан, множества их вариантов корпоративного назначения. Своих клиентов регистрируют банки, торговые сети, операторы связи, строительные и транспортные компании и др. Иногда данные этих систем используются правоохранительными органами при раскрытии и расследовании преступлений, в розыске лиц, скрывшихся от следствия и суда или уклоняющихся, например, от погашения банковских кредитов, от уплаты алиментов. Однако наличие «частных» систем не исключает, а скорей обусловливает необходимость создания единой автоматизированной государственной системы регистрации граждан. Система должна быть многоцелевой и главное – социально ориентированной, в частности рассчитанной на решение проблем здравоохранения, пенсионного обеспечения, образования, обороны. В США эта система называется «Social Security» – социальная защита [10]. Хотя, конечно, в рамках этой системы может и должна найти отражение криминалистически значимая информация, полезная для предотвращения, раскрытия и расследования преступлений, в том числе экономических. На базе такой системы качественно иной характер может приобрести взаимодействие всех правоохранительных и контролирующих органов, в том числе следователей СК РФ и оперативных аппаратов. В его основе значимость будут приобретать системнослужебные отношения, разумеется, наряду с личностнодолжностными, которые подвержены влиянию множества субъективных факторов. Литература 1. Карпушкин О.С. Взаимодействие органов внутренних дел и органов таможенной службы в расследовании преступлений : автореф. … канд. юрид. наук. М. 2006.

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

155

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ 2. Положение о Следственном комитете при прокуратуре РФ, утвержденное Указом Президента РФ от 1 августа 2007 г. № 1004; Указ Президента РФ от 27 сентября 2010 г. № 1182 «Вопросы Следственного комитета Российской Федерации». 3. Выступление первого заместителя Генерального прокурора РФ А.И. Бастыркина на Всероссийском совещании руководителей следственных органов Следственного комитета при прокуратуре РФ об основных итогах работы в 2007 г. // Вестник Следственного комитета при прокуратуре РФ. 2008. № 1. 4. Статкус В.Ф. Следователь по особо важным делам. М., 2007. 5. Криминалистика : учебник ; 2е изд. / под ред. А.Ф. Волынского, В.П. Лаврова. М., 2008. 6. Волынский В.А. Криминалистический учет: от уголовной регистрации преступников к автоматизированной

информационнопоисковой системе. Вопросы совершенствования деятельности милиции в современных условиях. М., 1990. 7. Исаенко В.Н. Использование данных уголовной регистрации на предварительном следствии // Законность. 2000. № 3. 8. Беляков А.А., Усманов Р.А. Состояние, проблемы и перспективы развития криминалистической регистрации в России. Красноярск, 2001. 9. Тишутина И.В. К вопросу об информационном обеспечении социальноправового контроля над преступностью //Значение творческого наследия профессора А.И. Винберга в развитии отечественной криминалистки (к 100летию со дня рождения) : сб. матв 49х криминалистических чтений. М., 2008. 10. Шмаков В. Беседы о криминалистике. Челябинск, 1997.

ÑÓÙÍÎÑÒÜ ÑÈÑÒÅÌÍÎÃÎ ÏÐÎßÂËÅÍÈß ÊÀ×ÅÑÒ ÏÐÀÂÎÏÎÐßÄÊÀ ÊÀÊ ÑÎÖÈÀËÜÍÎÃÎ ßÂËÅÍÈß

А.М. ТРИПУЗОВ подполковник милиции, адъюнкт Академии управления МВД России [email protected] 12.00.01 – Теория и история права и государства; история учений о праве и государстве Научный руководитель доктор юридических наук, профессор С.А. КАПИТАНОВ

Аннотация. Правопорядок управляем в том случае, если он является системой. Система – упорядоченное определенным образом множество элементов, взаимосвязанных между собой и образующих некое целостное единство. Именно системное качество и привлекательно для исследований объектов социального управления. Правопорядок проявляется как система в трех категориях: социальное благо, правовая норма, условия действия правовой нормы. Эти элементы взаимодействуя друг с другом взаимосвязаны, что доказывает управляемость правопорядка. Ключевые слова: правопорядок, социальное явление, система, социальное благо, правовая норма, условия действия правовой нормы.

ESSENCE OF SYSTEM DISPLAY OF QUALITIES OF THE LAW AND ORDER AS SOCIAL PHENOMENON A.M. TRIPUZOV lieutenant colonel of militia, postgraduate student of Academy of management of the Ministry of Internal Affairs of Russia Annotation. The law and order is operated in the event that it is system. System  the set of the elements interconnected among themselves and forming a certain complete unity ordered definitely. System quality and is attractive to researches of objects of social management. The law and order is shown as system in three categories: the social blessing, the rule of law, conditions of action of the rule of law. These elements cooperating with each other are interconnected that proves controllability of the law and order. Key words: the law and order, the social phenomenon, system, the social blessing, the rule of law, conditions of action of the rule of law. Правопорядок есть управление, которое осуществляют правоохранительные органы. К ним относятся разнообразные по своим возможностям и устройству официальные государственные структуры1. Каждая

156

из этих структур имеет собственную, достаточно выраженную специфику. Одной из основных причин существования такой специфики выступает поле их деятельности. Каждый из видов правоохранительных

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ органов специфически взаимодействует с этим полем. Именно в таком взаимодействии и проявляется характер функции конкретного вида правоохранительных органов. Оказывают ли ОВД управленческое воздействие на правопорядок, да и управляем ли правопорядок? Как известно из курса теории государства и права, обществом устанавливаются правила игры, создается некая модель социально значимого, желаемого и принимаемого самим обществом поведения гражданина, которое впоследствии закрепляется правовой нормой2. В сфере обеспечения правопорядка в правовых нормах содержатся описания того, как следует себя вести человеку, чтобы его поведение было приемлемым для общества3. Обществом устанавливаются ориентиры управления правопорядком, понимаемым как некое соотношение между реальным поведением граждан общества и теми его моделями, описания которых содержатся в правовых нормах. Подругому такие описания можно назвать нормативно предлагаемым поведением. Нормативно предлагаемое поведение служит ориентиром для «граждан» и «милиционеров». Ведь, если есть норма, можно всегда определить, соответствует ли ей реальное поведение человека. Однако появление нормативных ориентиров породило иллюзию возможности решения проблем нарушения требований правовой нормы путем установления пределов и плотности нормативной регламентации социально значимого поведения людей4. Но это не так. Данная мера способна лишь несколько сдержать, временно притормозить развитие негативной тенденции. К сожалению, особенно это касается нашего российского общества, заставить человека неукоснительно соблюдать требования нормативных актов практически не возможно, и для того чтобы гражданин следовал букве закона, необходимо искать другое решение, задействовать другие рычаги. Очевидно, нормативные ориентиры поведения граждан в обществе нужны там, где такое поведение имеет значение для всего общества. Назовем такое поведение «социально значимым». Социальную значимость поведение людей приобретает тогда, когда оно осуществляется в отношении «социально значимого блага»5. Перечень таких благ давно определен социальной практикой и отражен в соответствующих правовых нормах. Существуют получившие признание теории, согласно которым количество социально значимых благ в обществе способно влиять на состояние правопорядка6, как и качество нормотворчества7. Но, вопервых, такие теории возникли среди представителей правовых отраслей юридической науки, и вторгаться в предмет их деятельности с управленческим инструментарием было бы не совсем корректно. Вовторых, для милиции ни нормотворчество, ни

производство материальных благ напрямую с целью оказания какоголибо управляющего воздействия недоступны. Правопорядок – некое сочетание соответствия и несоответствия определенных конкретных проявлений человеческого поведения определенным нормативным предписаниям. Правопорядок тождествен социально значимому поведению в каждом конкретном случае, в каждой конкретной ситуации своего проявления8. Более того, никаким другим способом правопорядок проявляться не может. Это означает, что каждое конкретное, ситуационно проявляемое социально значимое поведение и есть конкретное ситуационное проявление правопорядка9. Более того, освоение «технологии» управления социально значимым поведением в масштабе конкретной ситуации неизбежно предшествует освоению сферы управления правопорядком10. Можно ли управлять правопорядком? Для начала вспомним, что управлять можно «только системой». Это утверждение исследователями сферы управления правопорядком, начиная практически с первых их шагов, предпринятых в начале 1970-х гг., никем не оспаривалось, хотя и не аргументировалось. В подтверждение этому можно привести несколько цитат, содержащих наиболее общие характеристики управления, осуществляемого в данной сфере: �Сознательное и волевое воздействие на социальную управляемую систему с целью ее перевода из одного состояния в другое или предания ей новых качеств и свойств11; �Целенаправленная и целеустремленная деятельность, в ходе которой люди стремятся оказать влияние на какуюлибо социальную систему (объект, процесс, явление), изменить ее свойства в необходимом направлении, привести ее в соответствие с объективными закономерностями, действующими в данной среде12; �Сознательное, целенаправленное воздействие людей на общественную систему в целом или на ее отдельные звенья ... на основе познания и использования, присущих социализму объективных закономерностей и прогрессивных тенденций в интересах обеспечения его эффективного функционирования и развития13; �Процесс воздействия на систему для перевода ее из одного состояния в другое или для поддержания ее в установленном режиме14; �Объективно необходимая разновидность социальной деятельности, состоящей в сознательном и целенаправленном организующем воздействии субъектов управления на различные социальные системы для повышения эффективности их функционирования, приведение его в соответствие с объективными закономерностями развития15. Требование системности применительно к качествам объекта социального управления обусловлено тем, что оно отражает присущую системам соподчи-

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

157

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ ненность (иерархию) элементов16. Именно это качество объекта управления позволяет добиваться целенаправленного изменения всей системы посредством воздействия на один из ее элементов. Система представляет собою такую совокупность элементов, которая обусловлена наличием системного качества. Это качество системы подчеркивают философы: «Система – совокупность элементов, определенным образом упорядоченных, взаимосвязанных и взаимодействующих и вследствие этого составляющих целостное образование, обладающее специфическими системными признаками»17. Акцентируют на этом внимание и исследователи сферы управления правопорядком: «Система – упорядоченное определенным образом множество элементов, взаимосвязанных между собой и образующих некое целостное единство»18. Именно системное качество и привлекательно для исследований объектов социального управления. При этом важно, что новым качеством обладает лишь вся совокупность элементов системы. В этом проявляется другое качество системы, как бы заслоняемое первым. Это объективно обусловленная связь между элементами системы, которой, в сущности, и обязано своим появлением системное качество. Взаимосвязь между элементами системы и обусловила ее способность менять свои качества при изменении одного из ее элементов. Правопорядок можно рассматривать как один из объектов социального управления в том случае, если он состоит из элементов, взаимосвязь между которыми реально обеспечивает наличие системного качества. Для доказательства системности правопорядка рассмотрим правопорядок как взаимодействие таких элементов как «социально значимое благо», «норма, регламентирующая доступ к нему» и «условия, формирующие модель социально значимого поведения». Что касается первых двух элементов, вопросов не возникает: «социально значимое благо» – жизнь, здоровье, имущество и т.д.; «норма» – регламентирует доступ к такому благу, а конкретные «условия», в которых осуществляется доступ к социально значимому благу, фактически формируют модель поведения человека, осуществляющего субъективно аргументированный доступ к социально значимому благу. Модель поведения человека может выступать как одобряемое обществом (соответствующее требованиям нормы) и не одобряемое обществом (иными словами, противоправное). Но можно ли управлять ситуационно проявляемым социально значимым поведением? Да, если оно – система. Если это так и если в масштабе конкретной ситуации социально значимое поведение подобно правопорядку, достаточно выяснить, взаимодействию каких элементов обязана своим существованием такая система. Наверное, трудно представить себе правопо-

158

рядок, в котором в качестве характеристик отсутствовали бы нормы, регламентирующие поведение людей, осуществляющих доступ к социально значимому благу. И если бы упомянутых элементов было бы достаточно для обеспечения правопорядка, достаточно было бы нормативно закрепить перечень социально значимых благ и нормативно гарантировать порядок осуществления доступа к ним, и все – никакой преступности. Однако, это не так. Преступник порою на основе собственного криминального опыта, порою интуитивно выбирает для реализации собственного преступного намерения места, в которых присутствует совокупность определенных условий, благоприятных для совершения преступления. Так, грабителю «удобней» совершить преступление на неосвещенной улице, угонщику – на не охраняемой автостоянке. Следовательно, успех реализации преступного намерения системно связан с определенной совокупностью условий. Это значит, что такой ситуационно проявляющийся признак, как «условия, формирующие модель социально значимого поведения» может рассматриваться в качестве еще одного элемента системы «правопорядок». Таким образом, элементы системы, такие как правопорядок, «блага», «норма» и «условия», объективно взаимодействуя между собой, обеспечивают возможность управления правопорядком как некой совокупностью конкретных ситуаций19. Выделяя условия в качестве существенного параметра проявления системности правопорядка, мы получаем возможность выявить обусловленность поведения правонарушителей и, отталкиваясь от этой возможности, формировать поведение милиции. Иначе говоря, правонарушитель методом проб и ошибок выбирает такие «удобные» места и условия, которые обеспечивают ему реализацию противоправного замысла. А удобнее там, где имеются соответствующие условия. Следствием этого является повышение частоты правонарушений в определенных условиях правопорядка. Концентрация правонарушений в определенном пространстве – сигнал для милиции к выявлению и разрушению совокупности условий, предопределяющих удобство совершения правонарушений. Главная задача ОВД состоит не только в своевременном выявлении этих условий, но и необходимости организовывать воздействие на них. Воздействие может заключаться в поддержке сложившейся совокупности условий, если ситуационная системность правопорядка проявляется позитивно для общества, или в ее блокировании, если она проявляется негативно. Необходимо научить систему, обеспечивающую деятельность милиции, видеть условия, влияющие на состояние правопорядка, а также последствия целенаправленного влияния на эти условия. Только

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ в случае заблаговременного воздействия на неблагоприятные условия, обеспечивающие реализацию противоправного замысла, можно не допустить концентрацию таких условий впредь. И только в этом случае ОВД будут работать на опережение.

Рыжаков А.П. Правоохранительные органы : учебник. М., 2001; Гуценко К.Ф., Ковалев М.А. Правоохранительные органы : учебник. 4е изд. М., 1999; Якимович Ю.К. Правоохранительные органы в России : учебник. 1995; Клеандров М.И.,Чеботарев Г.Н. Правоохранительные органы в России (Особенная часть) : учебник. 1994; Галузо В.Н. Система правоохранительных органов России : учебник. М., ЮНИТИДАНА, Закон и право, 2000; Воронцов С.А. Правоохранительные органы и спецслужбы Российской Федерации: История и современность. Ростов н/Д, 1999. 2 Пригожин А.И Организации: системы и люди. М., 1983. С. 15, 49; Усс А.В. Социальноинтегративная роль уголовного права : моногр. 1993. С. 7–86; Мордовец А.С. Социально юридический механизм обеспечения прав человека и гражданина: автореф… д-ра. юрид. наук:12.00.01. Саратов, 1997. С. 38. 3 Дралов В.В. Роль права в управлении органами внутренних дел // Современное состояние и перспективы развития теории управления в сфере правопорядка: мат-лы теоретич. семинара, посвященного памяти профессора Г.А.Туманова. М., 2001. С. 40–51. 4 Шелякин Н.Д. Теория стратегического управления в органах внутренних дел: состояние и перспективы развития // Стратегическое управление в органах внутренних дел: мат-лы методолог. семинара по проблемам стратегического управления в органах внутренних дел. М., 2000. 5 Усс А.В. Указ. соч. С. 146–162. 6 Валовой Д.В. Социум XXI века: экономика или хрематистика? // Человек, наука, управление: мат-лы круглого стола (23 июня 2000 г.), М., 2000. С. 61–67. 7 Этого вопроса так или иначе касаются все ученыеюристы, занимающиеся проблемами уголовного права. См., например: Гришанин П.Ф., Мартыненко Н.Э., Цепелев В.Ф. Проблемы совершенствования уголовного законодательства // Актуальные проблемы совершенствования организационных и правовых основ деятельности органов внутренних дел: тр. академии управления (юбилейный выпуск). М.,1999. С. 47–56; Михайлов В.А. Выступление // Теория управления правоохранительной деятельностью органов внутренних дел (Концепция нового учебника): мат-лы теоретич. семинара по проблемам управления. М., 1999. С. 44–49. 1

Миндагулов А.Х. Стратегическое и оперативное управление в области борьбы с преступностью // Стратегическое управление в органах внутренних дел: мат-лы методологич. семинара по проблемам стратегического управления в органах внутренних дел. М., 2000. С. 58–62. 9 Доказательством может служить постоянное внимание исследователей, принадлежащих к таким солидным научным школам, как Академия управления МВД России, к вопросам выявления связей между определенными условиями и определенными моделями социально значимого поведения. См., например, Дралов В.В. Указ. соч. С. 40–51; Шубина И.И. Некоторые проблемы организации правовой защиты сотрудников органов внутренних дел // Современное состояние и перспективы развития теории управления в сфере правопорядка: мат-лы теоретич. семинара, посвященного памяти проф. Г.А. Туманова. М., 2001. С. 62–73; 10 Малков В.Д. Основные направления предупреждения организованной преступности органами внутренних дел // Актуальные проблемы совершенствования организационных и правовых основ деятельности органов внутренних дел: тр. академии управления (юбилейный выпуск) М., 1999. С. 159–174. 11 Туманов Г.А. Организация управления в сфере охраны общественного порядка. М., 1972. C. 35. 12 Основы научной организации управления и труда в органах внутренних дел : учеб.метод. пособ. / под ред. Г.Г. Зуйкова. М., 1973. С. 7. 13 Рассолов М.М. Управление, информация и право. М., 1983. С. 10. 14 Основы управления в органах внутренних дел : учеб. пособ. / под ред А.П. Коренева. М., 1988. С. 6. 15 Теория управления в сфере правоохранительной деятельности : учебник / под ред. В.Д.Малкова. М., 1990. С. 13. 16 Фактическая объективная иерархия элементов управляемой системы не всегда учитывается и отражается при осуществлении реального взаимодействия разных подразделений (Туманов Г.А. Указ. соч. С. 92). 17 Сагатовский В.Н. Основы систематизации всеобщих философский категорий. Томск, 1973. С. 425; Суворов Л.Н., Аверин А.Н. Социальное управление . Опыт философского анализа. М., 1984. С. 17; Афанасьев В.Г. Общество: системность, познание и управление. М., 1981. С. 18; Беляев А.А. Системология организации // Человек, наука, управление: мат-лы круглого стола (23 июня 2000 г.). М., 2000. С. 78–84. 18 Туманов Г.А. Указ. соч. С.76. 19 Миндагулов А.Х. Отношения управления и формирование личности руководителя правоохранительной системы // Человек, наука, управление : мат-лы круглого стола (23 июня 2000 г.). М., 2000. С. 156–162. 8

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

159

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

ÏÐÎÖÅÑÑÓÀËÜÍÛÅ ÎÑÎÁÅÍÍÎÑÒÈ ÏÐÎÈÇÂÎÄÑÒÂÀ ÏÎ ÄÅËÀÌ Î ÌÅËÊÎÌ ÕÈÙÅÍÈÈ ×ÓÆÎÃÎ ÈÌÓÙÅÑÒÂÀ

М.М. ТУРКИН, соискатель кафедры административной деятельности органов внутренних дел Московского университета МВД России, преподаватель кафедры административной деятельности органов внутренних дел Московского университета МВД России, майор милиции 12.00.14 – Административное право, финансовое право, информационное право

[email protected]

Научный руководитель доцент, доктор юридических наук С.М. ЗЫРЯНОВ Рецензент доцент, кандидат юридических наук М.С. ЛАВРЕНТЬЕВА Аннотация. Рассмотрены основные признаки производства по делам об административных правонарушениях о мелких хищениях чужого имущества. Проанализированы соответствующие нормы КоАП, сделан вывод о необходимости проведения по делам о правонарушениях, предусмотренных ст. 7.27, административного расследования. Ключевые слова: мелкое хищение, протокол об административном правонарушении, административное расследование, сроки давности.

PROCEDURAL TRAITS OF MINOR LARCENY OF ALIEN PROPERTY CASE PROCESS M.M. TURKIN, аpplicant for Candidate’s Degree оf the Department of Administrative Operations оf the Internal Affairs Institutions оf the Moscow University оf Ministry of Internal Affairs оf Russia, police major Scientific Advisor Associate Professor, Doctor in Law S.M. ZYRIANOV Reviewer Associate Professor, Candidate of jurisprudence M.S. LAVRENTIEVA Annotation. The author examines basic traits of the minor larceny of alien property administrative case process. The author analyzes appropriate standards of the Administrative Code of Russian Federation and makes conclusion that the administrative investigation is necessary in case stipulated by the article 7.27 of the Administrative Code of Russian Federation. Keywords: Minor larceny, administrative delinquency report, administrative investigation, limitation period. Одна из основных форм первоначального реагирования государства на совершение административного правонарушения – принятие процессуального решения, выраженного в форме протокола об административном правонарушении или протокола о применении меры обеспечения производства по делу. В юридической литературе общепринято выделять следующие характерные признаки, присущие акту управления: он представляет собой управ-

160

ленческое решение, принимается в одностороннем порядке, издается уполномоченным субъектом, содержит в себе юридически властное предписание1. Аналогичные черты присущи и протоколу об административном правонарушении, который является одним из видов административных актов управления. Б.В. Россинский говорит об административном акте как о юридически властном, одностороннем волеизъявлении соответствующего субъекта испол-

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ нительной власти, в котором находит выражение властная природа государственноуправленческой деятельности2. Рассматривая протокол об административном правонарушении как акт возбуждения дела, в юридической литературе некоторые авторы обоснованно называют его основным процессуальным документом на стадии возбуждения дела3; некоторые ученые определяют его как процессуальный документ, юридически оформляющий стадию возбуждения дела4. Есть мнение, что протокол об административном правонарушении является обвинительным документом5. Таким образом, протокол об административном правонарушении является основным процессуальным документом, содержащим все наиболее существенные доказательства, необходимые для рассмотрения дела по существу, другие доказательства прилагаются к протоколу6. Протокол об административном правонарушении, в отличие от других протоколов (досмотра, изъятия, административного задержания, отстранения от управления и т.д.) завершает стадию возбуждения дела; его составление позволяет осуществить переход к следующей стадии – рассмотрению дела. Вместе с тем в протоколе об административном правонарушении содержатся сведения о событии административного правонарушения, о лице, совершившем противоправное деяние, его виновности, все это придает протоколу обвинительный характер. Ведь если бы в протоколе об административном правонарушении содержались сведения, оправдывающие лицо, в отношении которого ведется производство по делу, это был бы иной документ и не об административном правонарушении (которого, вероятно, не было, так как нет события правонарушения или вины лица в совершении противоправного деяния). В действительности в таких случаях выносится постановление о прекращении производства по делу, которое можно, исходя из позиции Д.Н. Бахраха и А.С. Телегина назвать, оправдательным документом7. Помимо перечисленного, протокол об административном правонарушении содержит предварительную оценку, результат первичной квалификации события административного правонарушения8. В то же время протокол об административном правонарушении составляется в отношении лица, совершившего противоправное деяние. Закон устанавливает ряд требований, в совокупности означающих, что протокол об административном правонарушении должен составляться в присутствии лица, в отношении которого ведется производство по делу. В его отсутствие протокол может быть составлен лишь при условии, что данное лицо было надлежащим образом уведомлено о месте и времени составления протокола. Именно это обстоятельство является основным препятствием реализации административной ответственности по отношению к лицам, посягающим на

имущественные права граждан. Эти лица неизвестны, а в отношении неустановленного лица протокол об административном правонарушении составлен быть не может. Следует согласиться с А.Ю. Якимовым, который считает, что административноюрисдикционный процесс начинается с исследования имеющейся информации об обстоятельствах совершенного правонарушения и личности лица, привлекаемого к административной ответственности. Существенной проблемой выступает получение достоверной информации об обстоятельствах дела. В практике административноюрисдикционной деятельности нередко встречаются случаи, когда формирование доказательственной базы сталкивается со значительными трудностями изза отсутствия соответствующих средств и методов фиксации конкретных обстоятельств, отражающих объективную основу состава административного правонарушения9. В производстве по делам об административных правонарушениях имеется возможность проверки поводов к возбуждению дела в форме проведения административного расследования в течение одного месяца с возможностью продления этого срока еще на один месяц. Однако административное расследование возможно лишь в строго определенных случаях. В ч. 1 ст. 28.7 КоАП дан исчерпывающий перечень категорий административных правонарушений, по которым возможно назначение и проведение административного расследования. В этом перечне отсутствует ст. 7.27. Более того, в отношении перечисленных в ч. 1 ст. 28.7 административных правонарушений ч. 1 ст. 4.5 установлен более продолжительный срок давности привлечения к административной ответственности (один год в отличие от общего 2месячного, а при рассмотрении дел судьями – 3месячного срока давности). Введение в состав производства по делам об административных правонарушениях процедуры административного расследования стало одним из правовых новшеств КоАП. В научной литературе появление в нем норм об административном расследовании признано несомненным достоинством кодекса с точки зрения обеспечения гарантий прав лица, привлекаемого к ответственности10. Административное расследование направлено на упорядочение осуществления административноюрисдикционных полномочий органами государственной власти и их должностными лицами и ликвидацию поверхностного подхода к производству по наиболее сложным делам об административных правонарушениях11. В ходе проведения административного расследования по делам о мелких хищениях могут быть решены следующие задачи: �установление характера и размер ущерба, причиненного мелким хищением; �определение виновности лица в совершении мелкого хищения;

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

161

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ �установление обстоятельств, смягчающих, отягчающих или исключающих административную ответственность; �определение причин и условий, способствующих совершению мелкого хищения; �установление лица, совершившего мелкое хищение. Особенность возбуждения дела об административном правонарушении, позволяющая использовать его в производстве по делам о мелких хищениях, заключается в том, что определение о возбуждении дела может быть вынесено в отсутствие лица, в отношении которого возбуждается дело. Проведение административного расследования по делам о мелких хищениях чужого имущества предполагает реализацию логически взаимосвязанной совокупности мер поискового, аналитического, процессуального характера, осуществляемых в правовом режиме административного законодательства, с помощью которых соответствующие органы исполнительной власти получают и исследуют недостающую информацию о степени виновности лица в совершении мелкого хищения; обстоятельствах, смягчающих или отягчающих административную ответственность по данному делу; характере и размере причиненного ущерба; наличии обстоятельств, исключающих производство по делу об административном правонарушении. При проведении административного расследования по делам об административных правонарушениях, предусмотренных ст. 7.27 КоАП, представляется возможным проведение проверки и дополнительного изучения информации, свидетельствующей о событии мелкого хищения и лице, его совершившим (сбор характеризующего материала на правонарушителя). Необходимость проведения административного расследования по делам о мелких хищениях обусловлена требованием объективного рассмотрения дел об административных правонарушениях12. Стадия проведения административного расследования наступает после возбуждения дела об административном правонарушении и до момента составления протокола об этом правонарушении. В отношении фактов, требующих проведения административного расследования, дело об административном правонарушении на основании п. 3 ч. 4 ст. 28.1 КоАП считается возбужденным с момента вынесения определения о возбуждении дела об административном правонарушении13. Но для того чтобы иметь возможность проводить административное расследование по делам о мелких хищениях, необходимо:

162

�включить мелкое хищение в перечень категорий административных правонарушений, установленный ч. 1 ст. 28.7 КоАП, по делам о которых возможно назначение административного расследования; �дополнить перечень категорий административных правонарушений, установленный ч. 1 ст. 4.5 КоАП, давность привлечения к административной ответственности год (один), указанием на мелкое хищение. Зуев Б.Р. Возбуждение дела об административном правонарушении : автореф. … канд. юрид. наук. М., 2004. С. 84. 2 Россинский Б.В. Административное право. Вопросы и ответы : учеб. пособие. М., 2000. С. 164–165. 3 Застрожная О.К. Советский административный процесс. Воронеж, 1985. С. 85. 4 Коваль Л.В. Административноделиктное отношение. Киев, 1979. С. 184. 5 Бахрах Д.Н., Телегин А.С. Административное расследование // Производство по делам об административных правонарушениях. Свердловск, 1986. С. 26. 6 Протокол об административном правонарушении является главным процессуальным документом, который содержит данные о характере нарушения и лице, его совершившем. Данные, содержащиеся в протоколе, имеют большое доказательственное значение. См.: Финочко Ф.Д. Процессуальные гарантии в производстве дел об административных правонарушениях : автореф. … канд. юрид. наук. Харьков, 1967. С. 232. 7 Бахрах Д.Н., Телегин А.С. Указ. соч. 8 По мнению А.С. Наймаловского действия по выявлению правонарушения, предшествующие составлению протокола, по сути, носят оценочный характер и связаны с выявлением (установлением) фактов, свидетельствующих о наличии правонарушения. Наймаловский А.С. Упрощенное производство по делам об административных правонарушениях, осуществляемое органами внутренних дел (милиции) : Автореф. … канд. юрид. наук. М., 1994. С. 20. 9 Якимов А.Ю. Статус субъекта административной юрисдикции и проблемы его реализации. М., 1999. С. 162. 10 Панкова О.В. Проблемы применения КоАП РФ в производстве по делам о налоговых правонарушениях // Законодательство. 2003. № 10. С. 17. 11 Комментарий к Кодексу Российской Федерации об административных правонарушениях / под ред. В.В. Черникова, Ю.П. Соловья; 2е изд., испр. И доп. М., 2003. С. 679. 12 Ломакина В.Ф. Новый кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях // Гражданин и право. 2002. № 2. С. 41. 13 Зрелов А.П. Административное расследование нарушений законодательства в области налогов и сборов : автореф… канд. юрид. наук. М., 2005. С. 29–31. 1

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

ÎÑÎÁÅÍÍÎÑÒÈ ÄÅÏÓÒÀÒÑÊÎÃÎ ÌÀÍÄÀÒÀ ÏÐÅÄÑÒÀÂÈÒÅËÜÍÛÕ ÎÐÃÀÍÎÂ ÂËÀÑÒÈ ÌÅÑÒÍÎÃÎ ÑÀÌÎÓÏÐÀÂËÅÍÈß

Е.Н. ХАЗОВ, кандидат юридических наук, МосУ МВД России; Р.Р. ХАЗИЕВА, адъюнкт ФПН и НПК МосУ МВД России [email protected] 12.00.02 – Конституционное право; муниципальное право

Аннотация. Приведено понятие депутатского мандата представительных органов власти местного самоуправления, подробно описаны виды депутатского мандата, раскрыты основные категории императивного мандата. Ключевые слова: депутатский мандат, свободный мандат, императивный мандат, наказ депутату, отчет депутата, отзыв депутата.

FEATURES OF THE DEPUTY MANDATE OF REPRESENTATIVE BODIES OF LOCAL SELF-GOVERNMENT E.N. KHAZOV, candidate of jurisprudence, the Moscow university of the Ministry of Internal Affairs of Russia R.R. KHAZIYEVA postgraduate student of the Moscow university of the Ministry of Internal Affairs of Russia Annotation. The author gives the concept of mandate of deputy representative bodies of local selfgovernment, describes in detail the types of parliamentary mandate and the basic categories of imperative mandate. Key words: parliamentary mandate, a free mandate, the imperative mandate, mandate the deputy, the deputy report, Review of the deputy.

Природа депутатского мандата, обусловленная природой и предназначением народного представительства, характером связей депутата и избирателей, находит юридическое отражение в правовом статусе депутата. Под правовым статусом депутата представительных органов власти местного самоуправления следует понимать обусловленное социальнополитической сущностью общества фактическое положение депутата, определенное правовыми и иными социальными нормами, обеспечиваемое гарантиями. Вступая в должность, депутат получает «мандат», т.е. наделяется правом и одновременно обязанностью на представительство интересов своего округа (поселения, участка), на решение вопросов местного значения, от имени и в интересах населения которого он представляет, а также право и обязанность на участие в работе представительных органов власти местного самоуправления. Особенностью органов местного самоуправления является то, что согласно ст. 12 Конституции РФ они не входят в систему органов государственной власти. Органы местного самоуправления организационно

обособлены в системе управления государством и обществом, самостоятельны в пределах своих полномочий, имеют свою экономическую базу в виде муниципальной собственности, местного бюджета, самостоятельно решают кадровые вопросы, формируя на основе федерального и регионального законодательства муниципальную службу1. Анализ конституционноправового регулирования вопросов депутатского мандата в современных демократических государствах показывает, что повсеместно утвердился так называемый принцип свободного мандата, хотя известен и другой вид мандата – императивный. Споры относительно преимуществ императивного или свободного депутатского мандата идут в политической и юридической науке с тех пор, как в мире появились парламенты и другие выборные учреждения. Причем споры идут не случайно2. Сущность свободного мандата состоит в том, что депутат юридически не связан определенными поручениями (наказами) и не обязан отчитываться перед избирателями, хотя периодически информирует их о своей деятельности. В этом случае полномочия депутата не могут быть прекращены по решению избирателей досрочно путем

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

163

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ отзыва, а практически с их помощью – властями региона, где депутат был избран. Свободный мандат означает также, что депутат, избранный по партийным спискам, не может быть лишен мандата руководством партии (избирательного объединения) даже в том случае, если покинул в парламенте партийную фракцию. Свободный мандат учитывает несовпадение общих и местных интересов и ориентирует депутата на то, чтобы он руководствовался прежде всего общегосударственными интересами и собственными принципиальными убеждениями. Однако свободный мандат, в наибольшей мере обеспечивая независимость депутата, не исключает вместе с тем повсеместно существующей на практике реальной связи депутата с избирателями. Эти взаимосвязи представителя депутатского корпуса со своими избирателями тем более существенны в случае, когда депутат предполагает вновь баллотироваться на предстоящих выборах. Кроме того, следует отметить относительность и объективную ограниченность свободы депутата по отношению к своей партийной группе или фракции, поскольку его профессиональная деятельность в значительной мере регламентируется уставом той фракции, к которой он принадлежит. Свободный мандат предполагает освобождение депутата от узких интересов отдельных категорий граждан, причем существование свободного мандата оправдывается обычно тем, что депутаты являются представителями всего населения муниципального образования и потому не могут быть скованы только интересами своих избирателей3. Во всяком случае ряд западных государств, признавая на общегосударственном уровне свободный мандат, на местных уровнях допускают применение такого элемента императивного мандата, как отзыв избирателями своих депутатов4. В социалистических государствах, как правило, предпочтение отдавалось императивному мандату5. Логика такого подхода проста. Вопервых, представительные органы власти должны работать в интересах трудящихся, которые их избирают. Они должны учитывать волю, выраженную в наказах избирателей. Наказы – это еще один важный информационный источник, из которого советы как представительные органы узнают о заботах и нуждах населения. Вовторых, направляя своих представителей в советы, граждане должны постоянно контролировать их деятельность, а депутаты, в свою очередь, – информировать население о своей работе и о деятельности соответствующего совета. В наибольшей мере эти требования выражаются в отчетах депутатов перед избирателями. Втретьих, избиратели имеют право отозвать своего представителя досрочно, если он забыл об избирателях, не работает в их интересах, более того, ведет себя непотребным образом как в общественной жизни, так и в быту. В случае обладания императивным по своему характеру мандатом депутат непосредственно и жестко связан общей волей и конкретными поручениями своих избирателей. Эта зависимость депутата от населения, делегировавшего ему свои полномочия, выражается в том, что при избрании депутат получает от них наказыпоручения общественно значимого характера, а в ходе работы он обязан не только ин-

164

формировать избирателей, но и регулярно отчитываться перед ними как о своей деятельности, так и о деятельности представительного органа, в который он избран, его комитетов и комиссий, в которых он состоит, о выполнении наказов избирателей. Под императивностью депутатского мандата следует понимать безусловное выполнение депутатом в соответствии с законами воли избирателей, его ответственность перед избирателями за свою деятельность. Такой точки зрения на сущность императивного мандата придерживается, в частности, один из ведущих исследователей этой проблемы А.В. Зиновьев6. Федеральный закон «О статусе депутата Совета Федерации и статусе депутата Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации» подчеркивает важность связи депутата с избирателями, называет такие формы этой связи, как помощь избирателям по обеспечению их прав и законных интересов, информирование избирателей о деятельности депутата, изучение депутатом общественного мнения. Идея народного представительства предполагает известную долю зависимости представителя от представляемого. На практике буквальная реализация этой идеи могла бы создать ситуацию, при которой депутаты оказались бы всецело связаны обязательными инструкциями (наказами избирателей), действуя тем самым только в пределах полученных полномочий. Именно поэтому подлинная демократизация общественной жизни приводит постепенно к установлению иной по характеру, но всетаки ощутимой связи между депутатами и избирателями. Только юридические взаимоотношения заменяются этическими аспектами. По мнению противников императивного мандата7, он противоречит самой природе современного государства, для которого характерна содержательная насыщенность законодательства и сложная техника принятия закона. Анализ современного законодательства показывает, что отдельные черты императивности депутатского мандата и сегодня проявляются на уровне регионального и муниципального представительства, хотя в литературе справедливо обращается внимание на отсутствие единства в понимание содержания императивного мандата8. Правовое содержание императивного мандата составляют три элемента: наказы, отчет и отзыв. С правовых позиций, когда речь идет о волеизъявлении избирателей, принято иметь в виду их активные действия, в которых эта воля получает свое выражение, а также те конкретные механизмы, которые обеспечивают реальное проявление этой воли. К числу таких механизмов следует отнести наказы избирателей депутату, обращения к нему, а также выступления избирателей на собраниях, принятие итоговых резолюций и т.п. Во всех этих случаях требования, предложения, пожелания выражают волю тех, от кого они исходят, их заинтересованность в том или ином решении дела. Наказы избирателей – это их поручения общественно значимого характера, которые соответствующий представительный орган власти местного самоуправления должен положить в основу своей деятельности. С.А. Авакьян справедливо отмечает, что «наказы – не любые поручения избирателей и общественных ор-

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ ганизаций, а имеющие общественное значение»9. С этим мнением нельзя не согласиться, поскольку именно в наказах избиратели поднимают те или иные важные проблемы, решение которых требуется в интересах больших групп граждан. Система наказов – это действенный механизм участия населения в процессах законодательства и управления. Вместе с тем в Конституции РФ не упоминается наказ избирателей депутатам. Аналогичная ситуация выявляется и при анализе нормативных актов многих субъектов Федерации. Однако, несмотря на имеющий место фактический отказ от системы наказов в практике реальной работы представительных органов власти местного самоуправления, наказы избирателей могли бы играть определенную конструктивную роль, особенно на местном уровне, так как помогают депутатам полнее охватить своей деятельностью широкий круг проблем. Кроме того, депутаты при наличии наказов в большей мере ощущали бы свою ответственность перед избирателями. Конечно, наказы – одна, но не единственная форма выражения воли избирателей. Да и сама проблема видится шире: необходимо обязательное для депутата исполнение воли его избирателей независимо от того, в какой форме она выражена. На местном уровне нередко встречается законодательно закрепленный институт наказов избирателей народным представителям. Однако такие наказы по своей форме, порядку внесения и механизму реализации представляют собой простые предложения граждан, за невыполнение которых не предусмотрено возбуждение процедуры отзыва депутата10. В целях повышения эффективности работы депутатского корпуса и укрепления базовых принципов народовластия необходимо вернуться к институту наказов избирателей. Для этого следует внести соответствующие изменения в законодательство, так как депутаты избираются не только по одномандатным округам, но и по партийным спискам. Еще одним не менее значимым элементом правовой основы депутатского мандата является отчетность депутатов законодательного (представительного) органа власти перед избирателями. Отчет депутата должен представлять собой его официальное выступление перед избирателями своего округа с сообщением о своей работе, о ходе выполнения предвыборной программы, наказов избирателей, о работе представительного органа и его комитетов, комиссий, в которые депутат избран за определенный отрезок времени. С.А. Авакьян обосновывает необходимость при определенных условиях проводить внеочередные отчеты. Обычно это связано с какойто неординарной ситуацией, вызвавшей справедливые претензии избирателей к депутатам. Такие отчеты вправе требовать группы избирателей соответствующего избирательного (территориального) округа11. Волгоградская областная Дума указала, что «одним из важнейших демократических принципов деятельности представительных органов местного самоуправления (Советов, Дум), является систематическая отчетность депутатов перед избирателями. Такие встречи укрепляют связи Советов, Дум с населением и

дают возможность избирателям проверять и оценивать работу своих выборных представителей, а им, в свою очередь лучше знать нужды и запросы избирателей. Все это помогает видеть недостатки в работе, в решении вопросов местного значения, принимать меры к их устранению, развивать активность населения». Требование обязательной отчетности в сочетании со свободой выбора конкретной формы отчета оправданно, так как создает конструктивную основу для постоянного предметного взаимодействия депутата со своими избирателями, позволяя ему оперативно реагировать на выражаемые ими интересы и пожелания. В целях повышения эффективности депутатской деятельности собрание избирателей может предложить депутату принять меры к устранению выявленных недостатков. Причем отрицательная оценка не обязательно должна быть связана с возбуждением ходатайства об отзыве депутата. Бесспорно одно: оценка деятельности депутата должна стать важным стимулирующим фактором для ее совершенствования. На будущее это предполагает пристальное внимание избирателей к депутату, особенно если по результатам отчета вотум доверия ему выражен с оговорками. Институт отзыва депутата, являясь элементом непосредственной демократии, в нашей стране исторически сложился в период существования советской политической системы в качестве правового механизма, призванного в значительной степени обеспечить ответственность депутатов перед избирателями о выполнении своих профессиональных обязанностей, соблюдении ими конституционных норм и законов, а также способствовать поддержанию базовых принципов депутатской этики и общечеловеческой морали. Одним из случаев прекращения полномочий депутата, члена выборного органа местного самоуправления, выборного должностного лица местного самоуправления является его отзыв избирателями (ст. 40 Федерального закона «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации»). Однако в Законе нет указаний, что может послужить основанием для отзыва. В ч. 3 ст. 45 предусмотрено лишь одно основание отзыва – нарушение срока издания муниципального правового акта, необходимого для реализации решения, принятого путем прямого волеизъявления населения. Даже такие значимые нарушения, как недобросовестное выполнение депутатских полномочий, отказ от ведения приема граждан, отказ от рассмотрения жалоб и обращений жителей муниципального образования, не указаны в качестве оснований отзыва. И это имеет место в условиях, когда «во власть в немалой степени хлынули неподготовленные и авантюристичные люди, не думающие об интересах народа, не желающие на должном уровне выполнять свои обязанности, а также злоупотребляющие своим мандатом»12. Согласно требованиям, предъявляемым к уставу муниципального образования, закрепленным в п. 7 и 8 ч. 1 ст. 44 Федерального закона «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации», уставом муниципального образования должны определяться основания и порядок прекращения полномочий депутатов и выборных должностных

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

165

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ лиц, виды ответственности, основания наступления этой ответственности и порядок решения соответствующих вопросов, в том числе относительно института отзыва. В юридической литературе неоднократно отмечалось, что это требование преимущественно находит отражение лишь в уставах крупных муниципальных образований, а большинство муниципалитетов ограничивается фактическим дублированием в уставах текста Закона, в котором упоминается лишь одно основание ответственности13. Отзыв депутата возможен в силу систематического злостного неисполнения им своих депутатских обязанностей, в том числе по причине утраты какихлибо связей с избирателями, а также в силу действий, порочащих честь и достоинство депутата. Основанием для отзыва депутата может являться судебное решение, признающее деяние, совершенное депутатом, правонарушением. Инициатива проведения голосования по отзыву депутата может исходить от нескольких граждан (по смыслу Федерального закона «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» – не менее двух), избирательных и иных общественных объединений (фактически любой общественной организации), но лишь в случае, если уставы субъектов Федерации предусматривают участие в выборах и референдумах (ч. 3 ст. 22). Основания и порядок отзыва депутатов, членов выборных органов местного самоуправления, выборных должностных лиц местного самоуправления как вид их ответственности перед населением должен определяться уставами муниципальных образований. Анализ уставов муниципальных образований показал незначительное разнообразие перечня оснований отзыва выборных лиц. Все это свидетельствует о нормативной и теоретической неразработанности института отзыва депутатов, членов выборных органов местного самоуправления, выборных должностных лиц местного самоуправления как вида ответственности перед населением14. В современных условиях институт отзыва депутатов, членов выборного органа местного самоуправления, выборного должностного лица местного самоуправления как вид юридической ответственности перед населением работает неэффективно, а в большинстве случаев вообще не работает. Связано это и с тем, что реальная возможность проведения самого голосования по отзыву депутата, с учетом сложнейшей процедуры сбора подписей и проверки их действительности, назначения и финансирования голосования в установленные сроки, представляется проблематичной. Положения абз. 3 ч. 2 ст. 24 Федерального закона «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации», императивно

166

устанавливающие, что депутат считается отозванным при условии голосования за отзыв не менее половины всех избирателей, зарегистрированных в муниципалитете (избирательном округе), делает важнейший институт представительной демократии нежизнеспособным. Сама процедура отзыва должна обеспечивать лицу возможность дать избирателям объяснения по поводу обстоятельств, выдвигаемых в качестве основания для отзыва, а избирателям – проводить агитацию как «за», так и «против» отзыва, а также гарантировать всеобщее равное, прямое участие избирателей в тайном голосовании по отзыву. Защита чести и достоинства отозванного лица, его гражданских прав и свобод осуществляется в судебном порядке. Отзыв депутата представительного органа власти местного самоуправления возможен в исключительных случаях, разрешая тем самым далеко зашедшие конфликтные взаимоотношения депутата и избирателей. Фадеев В.И., Варлен М.В. Депутатский мандат в Российской Федерации: конституционноправовые основы. М., 2008. 2 Литвиненко И.В. Императивный мандат в новом облачении // Конституционное и муниципальное право. 2008. № 2. 3 Данилов И.С. Мандат народного представителя (понятия и виды) // Закон и право. 2001. № 3; Васькова Л.Г. Конституционноправовое регулирование мандата депутата современного парламента : автореф. ... канд. юрид. наук. Тюмень, 2007. 4 Ковлер А.И. Исторические формы демократии. М, 1990. С. 67. 5 Новикова С.С. Законодательство социалистических стран об отзыве депутата // Сов. госво и право. 1971. № 6. С. 7. 6 Зиновьев А.В. Статус народного депутата в СССР: проблемы теории и практики : автореф. … дра юрид. наук. Л., 1987. С. 11. 7 Авакьян С.А. Федеральное собрание – парламент России. М., 1999. С. 112. 8 Нудненко Л.А. Конституционно правовой статус депутата законодательного органа государственной власти в Российской Федерации. М., 2004. С. 86. 9 Авакьян С.А. Депутат: статус и деятельность. М., 1991. С. 61. 10 Масленикова С.В. Народное представительство и права граждан в Российской Федерации. М., 2001. С. 24. 11 Авакьян С.А. Указ. соч. С. 264. 12 Лисьев А.В. Конституционная ответственность законодательного органа и его должностных лиц // Государственная власть и местное самоуправление. 2009. № 3. С. 26. 13 Муниципальное право : учеб.метод. комплекс / под ред. Н.М. Конина. М., 2006. 14 Ларькина А.П. Отзыв депутата представительного органа и выборных должностных лиц местного самоуправления как вид ответственности перед населением // Муниципальная служба: правовые вопросы. 2010. № 2. 1

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

ÎÁ ÈÑÏÎËÜÇÎÂÀÍÈÈ ÒÅÐÌÈÍÎÂ «ÏÎÄÎÇÐÅÍÈÅ» È «ÏÎÄÎÇÐÅÂÀÅÌÛÉ» Â ÓÏÊ Ю.В. ЦЕРКОВНЫЙ, адъюнкт кафедры уголовного процесса Московского университета МВД России, капитан юстиции yura[email protected] 12.00.09 –уголовный процесс; криминалистика; оперативнорозыскная деятельность Научный руководитель доктор юридических наук О.В. МИЧУРИНА Рецензент кандидат юридических наук И.Б. ТУТЫНИН Аннотация. Исследуются понятия «подозрение», «подозреваемый», приводятся примеры их использования в УПК. Анализируется текст УПК, предусматривающий порядок формирования подозрения и появления в уголовном процессе процессуальной фигуры подозреваемого. Обосновывается вывод о законодательном предусмотрении понятия «подозрение», а также вносятся предложения об изменении уголовнопроцессуального закона. Ключевые слова: подозрение, подозреваемый, обвинение, уголовнопроцессуальный акт.

ABOUT USE OF TERMS «SUSPICION» AND «SUSPECT» IN THE CRIMINALLY-REMEDIAL CODE OF THE RUSSIAN FEDERATION J.V. TSERKOVNYJ, the graduated in a military academy of chair criminal abouttsessa the Moscow University of the Ministry of Internal Affairs of Russia, the captain of justice Annotation. This article explores the concept of «suspicion», «they thought by», provides examples of their use in CODE. Examines the text OF THE CODE of procedure for the formation of suspicion and the emergence of criminal procedure shapes suspects. ABgeneral conclusion of legislative articles providing of suspicion, and made a proposal to amend the criminal procedure law OF THE RUSSIAN FEDERATION. Key words: suspicion, the suspect, charge, the criminallyremedial certificate. В 2007 г. основания признания лица подозреваемым были дополнены еще одним – уведомлением о подозрении в совершении преступления, предусмотренным ст. 223.1 УПК. Орган расследования получил возможность формулировать подозрение в отношении лица, выраженного в уведомлении о подозрении в совершении преступления, что определяет единственную роль этого акта в уголовном процессе и отличает его от перечисленных в п. 1–3 ч. 1 ст. 46. Одновременно возникает проблема, связанная с отсутствием какоголибо определения понятия «подозрение» в уголовнопроцессуальном праве. Главная причина проблематики заключается в недостаточном нормативном регулировании уголовнопроцессуальной деятельности на этапе подозрения1, а также отсутствии в УПК разграничения при использовании терминов «подозреваемый», «лицо по подозрению в совершении преступления», «подозреваемое лицо» и др., употребляемых зачастую в кодексе под общим смыслом – «подозреваемый». Сравнивая с процедурой приобретения лицом процессуального статуса обвиняемого, следует обратить внимание на то, что порядок действий лица, осуществляющего уголовное преследование, связанное

с привлечением лица в качестве обвиняемого, строго регламентирован. В УПК имеется точная, четкая терминология, определяющая весь порядок и процедурные особенности вовлечения лица в уголовный процесс в качестве обвиняемого. В связи с этим никакой значительной проблематики в данном аспекте не имеется, чего нельзя сказать о подозреваемом. Пункт 21 ст. 5 четко определяет понятие «обвинение», кроме того, в ст. 47 определены случаи появления в уголовном процессе обвиняемого, а также исключены случаи двоякой трактовки данного термина. Это обстоятельство исключает возможность какойлибо двоякой трактовки самого понятия правоприменительными органами. В УПК не закреплено понятие «подозрение», вследствие чего нарушается привычная логическая связь «подозрение – подозреваемый». Так, при определении понятия «подозрение» практическим работникам правоохранительных органов следует определять его, используя понятие «подозреваемый». В ст. 46 (подозреваемый) указаны не само определение этого термина, а исключительно те необходимые процессуальные действия, посредством которых обоснованное и достаточное подозрение может привести к приобретению лицом, подозреваемым в совершении преступления, процессуального статуса подозреваемого по уголовному делу.

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

167

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Приобретение лицом статуса подозреваемого происходит посредством вынесения процессуальных актов. Смысл термина «акты» имеется в толковом словаре С.И. Ожегова. Акт – это документ, удостоверяющий чтонибудь2. Акты о возбуждении уголовного дела в отношении лица, подозреваемого в совершении преступления, избрания в отношении лица меры пресечения, уведомления лица о подозрении обретают именно такое смысловое значение. Под основанием следует понимать опорную часть предмета, его основу. Применительно к подозрению употребление этого термина сводится исключительно к фокусированию в отношении заподозренного достаточного количества данных, обличенных в процессуальную форму. Такие данные образуют предположение у лица, осуществляющего предварительное расследование, о совершении заподозренным преступления при наличии определенной вероятности неподтверждения таковых данных в последующем. Само по себе возникновение в сознании следователя (дознавателя) подозрения не делает это лицо подозреваемым в процессуальном смысле. Официальное объявление о подозрении может играть роль юридического факта, который запускает в действие весь механизм реализации прав подозреваемого. Это происходит потому, что мнение следователя процессуально не закреплено3. Официальное объявление о подозрении происходит в случае ознакомления с процессуальными актами, являющимися отражением перечня процессуальных действий органов расследования, указанных в ч. 1 ст. 46 УПК. При таком положении более затруднительным представляется понимание ч. 2 ст. 91 УПК, где в качестве оснований задержания лица указаны наличие иных данных, дающих основание подозревать лицо в совершении преступления. Так, при изучении 120 уголовных дел, находящихся в архиве Ленинского районного суда г. Смоленска, не было обнаружено ни одного, в котором в качестве оснований для задержания послужило основание, приведенное в ч. 2 ст. 91 УПК, что еще раз обосновывает необходимость определения понятия «подозрение». В УПК нет определения понятия «подозрение», которое и должно быть отправной точкой формирования фигуры подозреваемого. Изначально в отношении лица формируется подозрение, а потом это лицо приобретает процессуальный статус подозреваемого по уголовному делу, в связи с чем логичной представляется цепочка «подозрение – подозреваемый». В связи с недостаточным урегулированием уголовнопроцессуальной деятельности на этапе подозрения в отдельных научных кругах возникают споры относительно принадлежности подозрения к институту уголовнопроцессуального права при одновременном наличии всех свойственных правовому институту признаков. Термин «подозрение» в УПК используется часто, и все же законодательно его понятие не раскрывается, а в большинстве случаев истолковывается неоднозначно. В теории уголовного процесса подозрение рассматривается в следующих аспектах: �как форма и функции уголовного преследования;

168

�как утверждение органов предварительного расследования о причастности лица к совершению преступления, основанного на неполных знаниях о расследуемом противоправном деянии и лице, его совершившем; �как общее материальное условие (основание) применения мер процессуального принуждения4. Существует мнение о том, что само по себе подозрение является основанием для уголовного преследования конкретного лица в целях правильного решения задач уголовного судопроизводства5. Но такое понимание понятия подозрения в полной мере не раскрывает его правовую природу. Наличие достаточных доказательств, указывающих на совершение конкретным лицом преступления, является основанием для его уголовного преследования и как следствие появление подозрения. В широком толковании смысла слово «подозрение» – это система правоотношений в области административного права, оперативнорозыскной деятельности, уголовного процесса, в которых человек оказывается под подозрением у правоохранительных органов в связи с наличием возможности быть привлеченным к ответственности. Это выражено в ряде специфических и прежде всего принудительных действий по отношению к человеку как к лицу, предположительно совершившему преступление. Подозрение – термин многоаспектный. Отсутствие понятия «подозрение» в УПК усложняет деятельность правоохранительных органов, связанную с вовлечением лица в качестве подозреваемого в уголовный процесс. Расширительное толкование может рассматриваться как одно из оснований непопулярности подозреваемого среди практических работников, когда последние, минуя процессуальную фигуру подозреваемого, вовлекают лицо в качестве обвиняемого. Государственные органы, осуществляющие уголовное преследование, предъявляют лицу обвинение при наличии доказательств, обосновывающих только подозрение в отношении лица, минуя подозреваемого. Подозрение само по себе означает уголовное преследование конкретного лица и незамедлительно влечет за собой появление процессуальной фигуры подозреваемого. Взаимосвязь терминов «подозрение» и «подозреваемый» очевидна, и они, обусловленные единой правовой природой возможности привлечения лица к уголовной ответственности, не могут существовать сами по себе в связи с их неразрывностью и обязательным переходом из одного (подозрение) в другой (подозреваемый). Если обратиться к термину «подозреваемый», то можно понять, что он имеет несколько значений. Следует выделить три основных его значения: 1)�общежитейское. В обыденном понимании подозреваемым признается лицо, в отношении которого возникло предположение об участии его в чемто, или лицо, которое предполагается виновным в чемто6; 2)�оперативнорозыскное. Подозреваемым является лицо, в отношении которого имеются данные, полученные оперативным путем, могущие служить основанием для применения оперативнорозыскных мер с целью пресечения или раскрытия преступления;

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ 3)�уголовнопроцессуальное, как участник процесса. В нормах других отраслей права, в частности административном и уголовном, также используется понятие «подозреваемый». Все это свидетельствует о том, что широкое распространение этого термина не может служить отправной точкой для формирования дефиниции «подозрение», что еще раз подтверждает необходимость законодательного закрепления термина «подозрение». Подозреваемый – самая сложная и, к сожалению, не проработанная до совершенства фигура в уголовном процессе. Это объясняется тем, что в основе формирования уголовнопроцессуальных отношений на первоначальном этапе привлечения лица к уголовной ответственности лежит подозрение – особый правовой институт, о котором в УПК не упоминается. В научной литературе используется несколько терминов, идентичных понятию «подозреваемый». В УПК понятия «подозреваемый», «лицо, подозреваемое в совершении преступления, «лицо по подозрению в совершении преступления», «подозреваемое лицо», «заподозренное лицо» трактуются как синонимы. Так, в п. 11 ст. 5 идет речь о задержании лица по подозрению в совершении преступления. В ч. 1 ст. 91 говорится о том, что орган дознания, дознаватель, следователь вправе задержать лицо по подозрению в совершении преступления, но в ч. 2 ст. 100 упоминается о задержании подозреваемого в совершении отдельных преступлений. В ч. 1 ст. 92 указано, что после доставления подозреваемого в орган дознания или к следователю в срок не более 3 ч должен быть составлен протокол задержания. Лицо приобретает статус подозреваемого лишь после составления протокола о его задержании в порядке ст. 91. О разных ли процессуальных фигурах говорит законодатель либо вышеперечисленные словосочетания относятся исключительно к одному участнику уголовного процесса? Полагаю, что речь идет об одной процессуальной фигуре. Так, в ч. 1 ст. 49 УПК говорится о том, что защитник – лицо, осуществляющее в установленном кодексом порядке защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых и оказывающее им юридическую помощь при производстве по уголовному делу. В ч. 3 ст. 49 указано, что защитник участвует в уголовном деле с момента фактического задержания лица, подозреваемого в совершении преступления. В связи с неоднозначной трактовкой понятия «подозреваемый» отсутствует единообразный подход в определении этого термина. Возникают случаи двусмысленного и неоднозначного толкования терминов в практической деятельности правоохранительных органов. Уместно было бы точнее подходить к употреблению термина «подозреваемый». Следует разделить понятия «подозреваемый» и «лицо по подозрению в совершении преступления», «заподозренное лицо», «подозреваемое лицо» и т.д. Термин «подозреваемый» следует употреблять в УПК только при упоминании того круга лиц, в отношении которых применялось хотя бы одно из действий, перечисленных в ч. 1 ст. 46. Употребление термина «подозреваемый» происходит, например, и до задержания лица в порядке ст. 91. Так, название ст. 91 «Основания задержания подозреваемого» не отражают

истинного положения лица. Лицо не может обрести положение подозреваемого до его задержания в связи с тем, что последним является лицо, которое задержано в соответствии со ст. 91 и 92. Следует обратить внимание на отсутствие определения понятия «подозрение», а также на необходимость устранения в УПК случаев неправильной трактовки термина «подозреваемый», а равно смежных с ним терминов. В ст. 5 УПК следует закрепить определение понятия «подозрение». Под подозрением следует признать выраженное в специальном процессуальном акте решение субъекта уголовного преследования о привлечении заподозренного лица в качестве подозреваемого, основанное на содержащихся в материале уголовного дела доказательствах при одновременном отсутствии оснований для предъявления обвинения. Часть 2 ст. 100 УПК следует изложить в следующей редакции: «Обвинение в совершении хотя бы одного из преступлений, предусмотренных статьями 205, 205.1, 206, 208, 209, 210, 277, 278, 279, 281, и 360 Уголовного кодекса Российской Федерации, должно быть предъявлено подозреваемому в отношении которого избрана мера пресечения, не позднее 30 суток с момента применения меры пресечения, а если лицо, подозреваемое в совершении преступления было задержано, а затем заключено под стражу – в тот же срок с момента задержания». В ч. 1 ст. 92 УПК следует внести изменения, изложив ее в следующей редакции: «после доставления лица, подозреваемого в совершении преступления, в орган дознания или к следователю в срок не более 3 часов должен быть составлен протокол задержания, в котором делается отметка о том, что подозреваемому разъяснены права, предусмотренные статьей 46 настоящего Кодекса». Часть 3 следует изложить в следующей редакции: «О произведенном задержании орган дознания, дознаватель или следователь обязан сообщить прокурору в письменной форме в течении 12 часов с момента задержания лица, подозреваемого в совершении преступления». Название ст. 91 уместно переименовать «Основания задержания лица, подозреваемого в совершении преступления». Эти изменения исключат возможные ошибки со стороны правоприменителей и оптимизируют уголовное судопроизводство для удобства использования отдельных его норм. Мельников В.Ю. Философскоправовые основы понятий «подозрение» и «подозреваемый» в уголовном процессе России // Философия права. 2003. № 2. С. 26. 2 Ожегов С.И., Шведова Н.Ю. Толковый словарь русского языка. М., 1999. С. 519, 463. 3 Велигодский В.В. Новые тенденции развития института подозрения в уголовном процессе России // Ученыекриминалисты и их роль в совершенствовании научных основ уголовного судопроизводства : матлы вузов. юбил. науч.прак. конф. (к 85летию со дня рождения Р.С. Белкина) : в 2 ч. М. : Академия управления МВД России, 2007. Ч. 2. С. 457 4 Карцев А.В. Новое основание признания лица подозреваемым. // Уголовный процесс. 2007. № 10.С. 53. 1

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

169

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Велигодский В.В. Новые тенденции развития института подозрения в уголовном процессе России // Ученыекриминалисты и их роль в совершенствовании научных основ уголовного судопроизводства : матлы. вузов. 5

юбил. науч.прак. конф. (к 85летию со дня рождения Р.С. Белкина). С. 460. 6 Ожегов С.И., Шведов Н.Ю. Толковый словарь русского языка. М., 1997. С. 115.

ÊÀËÓÆÑÊÀß ÃÓÁÅÐÍÑÊÀß ÒÞÐÅÌÍÀß ÑÈÑÒÅÌÀ  ÊÎÍÖÅ XIX – ÍÀ×ÀËÅ XX Â. И.В. ЧЕТВЕРТАКОВА, соискатель кафедры теории и истории государства и права Государственного образовательного учреждения высшего профессионального образования «Российская правовая академия Министерства юстиции Российской Федерации», старший преподаватель кафедры государственноправовых дисциплин Калужского филиала Минюста России [email protected] Научный руководитель кандидат юридических наук М.Б. АВЕРИН Рецензент кандидат юридических наук А.П. КОТЕЛЬНИКОВ 12.00.01 – теория и история права и государства; история учений о праве и государстве Аннотация. Анализ архивных материалов Калужской губернии позволяет сделать вывод о том, что калужская тюремная система представляла собой среднестатистический образец пенитенциарной системы Российской империи. Определены основные признаки тюремной системы Калужской губернии, обозначены проблемы и достоинства провинциальной тюремной организации дореволюционной России. Ключевые слова: Главное тюремное управление, тюремная система, общество попечительное о тюрьмах, тюремная стража, исправительный приют.

THE KALUGA PROVINCE PRISON SYSTEM IN THE END OF XIX – THE BEGINNING XX-TH CENTURY I. CHETVERTAKOVA, teacher Kaluga branch of the Russian Law Academy, Graduate Department of Theory and History of State and Law of the Russian Law Academy of Russia Annotation. The analysis of archival materials of the Kaluga province allows to draw a conclusion that the Kaluga prison system was the average sample of penitentiary system of the Russian empire. The author has defined the basic signs of prison system of the Kaluga province, on its basis he out lined the range of problems and advantages of the provincial prison organization of prerevolutionary Russia. Key words: the main prison management, prison system, prison guards, a correctional shelter. Заведование тюремной частью было сосредоточено в Минюсте лишь в 1895 г., ранее она находилась в ведение МВД. По данным на 1913 г., в Калужской губернии были одна губернская тюрьма на 330 арестантов и семь уездных с общей численностью заключенных до 240 человек. Кроме того, действовала пересыльная тюрьма, в которой могло находиться до 12 человек. Число арестантов, содержавшихся в калужских исправительных учреждениях, не превышало 600 человек1. Управление исправительными учреждениями Калужской губернии принадлежало губернатору и Губернскому комитету, в который входили: губернский предводитель дворянства, вицегубернатор, председатель окружного суда, управляющий казенной палатой, прокурор окружного суда, уездный член ок-

170

ружного суда по Калужскому уезду, городские судьи, губернский инженер, полицмейстер. Губернатор был обязан наблюдать за благоустройством мест заключения, контролировать исполнение всех постановлений правительства, следить за порядком содержания заключенных. Губернский тюремный комитет осуществлял надзор за заключенными, целесообразное размещение преступников по сословному признаку и роду преступлений, реализовывал мероприятия, направленные на «нравственное исправление преступников, наставление их в правилах христианского благочестия и доброй нравственности». В 1912 г. в Калужской губернии учреждается Калужская губернская тюремная инспекция. В штат инспекции входили: калужский тюремный инспектор, помощник губернского инспектора, секретарь при

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ инспекторе, старший делопроизводитель и его помощник. Функции губернского тюремного инспектора заключались в контроле и надзоре за деятельностью местных губернских учреждений, в руководстве местной тюремной администрацией2. Переход тюремных учреждений к Минюсту изменил отношение к осужденным в лучшую сторону. Большое внимание стали уделять условиям существования заключенных и прежде всего вопросам здравоохранения. К 1912 г. в Калужской губернии насчитывалось четыре тюремных больницы в общей сложности на 35 коек. При нехватке мест заключенных отправляли в земские больницы. Интересным является тот факт, что в период с 1904 по 1917 г. в этих больницах не зафиксировано ни одного смертельного случая. Особое место в тюремной системе занимала служба охраны, которую выполняли две службы: тюремная стража в составе младших и старших надзирателей, обеспечивавшая внутренний надзор и внешнюю охрану мест заключения, и конвойная стража. На 1 сентября 1913 г. в Калужской губернии насчитывалось 108 надзирателей, 10 надзирательниц (только в Калужской губернской тюрьме в других

тюрьмах женских отделений не было)3. Тюремная стража набиралась в основном из лиц крестьянского сословия, что приводило к проблемам в дисциплине, просьбам отлучиться на сельскохозяйственные работы и т.д. Это привело к практике письменных обязательств и денежных залогов. Эти меры хотя бы на немного приостановили практику увольнений младших надзирателей по случаю сезонных работ4. В конце 1910 г. Калужский губернский уездный тюремный комитет в рамках своих полномочий создает внутри калужской губернской тюрьмы портновскую, сапожную, слесарную, столярную, кузнечную и шорную мастерские. Кроме того, комитет организовал «наружные» работы у частных лиц при проведении строительных работ5. Государственный архив Калужской области (ГАКО) Ф. 586. Оп. 2. Ед.х. 102. Л. 1–21. 2 ГАКО Ф. 586. Оп. 2. Ед.х. 257. Л. 1. 3 ГАКО Ф. 586. Оп. 2. Ед.х. 75. Л. 1–21. 4 ГАКО Ф. 586. Оп. 2. Ед.х. 69. Л. 10–11. 5 Адрескалендарь Калужской губернии за 1914 год. Калуга, 1914. С. 22. 1

ÑÎÑÒÎßÍÈÅ ÏÐÅÑÒÓÏÍÎÑÒÈ, ÑÂßÇÀÍÍÎÉ Ñ ÍÅÇÀÊÎÍÍÛÌ ÏÐÎÈÇÂÎÄÑÒÂÎÌ È ÎÁÎÐÎÒÎÌ ÀËÊÎÃÎËÜÍÎÉ ÏÐÎÄÓÊÖÈÈ Â ÐÎÑÑÈÈ

Э.Д. ШАЙДУЛЛИНА, адъюнкт кафедры уголовного права КЮИ МВД России, старший лейтенант юстиции [email protected] Научный руководитель доктор юридических наук, профессор М.В. ТАЛАН 12.00.08 – уголовное право и криминология; уголовноисполнительное право

Аннотация. Рассмотрены основные элементы состояния преступности, связанной с незаконным производством и оборотом алкогольной продукции в России. В частности, рассмотрено само состояние преступности в узком ее понимании, ее интенсивность и динамика за последние пять лет в разных регионах России. Определена масштабность деятельности организованной преступности в исследуемой сфере незаконной экономической деятельности. Ключевые слова: преступность, незаконное производство и оборот, этиловый спирт, алкогольная продукция, состояние, динамика, подпольные цеха, организованные преступные группы.

THE CONDITION OF CRIME CONNECTED WITH ILLEGAL MANUFACTURE AND CIRCULATION OF ALCOHOL PRODUCTS IN RUSSIA E.D. SHAIDULLINA postgraduate student of the department of criminal law of the Kazan law institute of the Ministry of Internal Affairs of Russia, senior lieutenant of justice Annotation. Basic elements of the condition of crime connected with illegal manufacture and circulation of alcohol products in Russia have been examined in this article. Particularly, the condition of crime itself, in a narrow sense, its intensity and dynamics for last 5 years have been examined in different parts of Russian Federation. Besides, an amount of illegally manufactured alcohol that withdrawaled from circulation and also the range of activities of organized crime have been determined in the field of illegal economic activity that is under research. Key words: illegal manufacture and circulation, ethanol, alcohol products, condition, dynamics, underground plant, organized criminal groups.

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

171

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ В современной России преступность в сфере производства и оборота алкогольной продукции занимает далеко не последнее место в общей структуре преступлений нашего государства. Первоначально укреплению позиций незаконного производства и оборота алкогольной продукции способствовала относительная дешевизна товара, обусловленная тем, что за короткие временные сроки можно было получить значительную прибыль. С 1989 г. рост цен на водку примерно в 5 раз ниже общего роста цен1. Для нелегальной сферы производства характерен выпуск еще более дешевых спиртных напитков. В отличие от спиртных напитков домашней выработки прежних лет главным источником современного незаконно произведенного алкоголя является дешевый этиловый спирт из непищевого сырья. Это позволяет незаконным производителям резко снизить цены на спиртное за счет катастрофически сниженного его качества. Опасность незаконного производства и оборота алкогольной продукции состоит прежде всего в нанесении значительного вреда здоровью населения. Ежегодно в России от чрезмерного потребления алкоголя, особенно незаконно произведенного, погибает около 500–600 тыс. человек (для сравнения в США этот показатель составляет около 100 тыс. человек)2. На территории Татарстана в период с 2005 по 2009 г. общее число алкогольных отравлений составило 15 072 случая, из них с летальным исходом – 14513. За этими, казалось бы, «сухими» цифрами подразумеваются человеческие жизни. Нельзя умалять и опасность подрыва экономических основ государства путем посягательств на государственный сектор производства и оборота алкогольной продукции. Ослабление российской политики в исследуемой экономической области способствовало укреплению позиций теневого сектора на алкогольном рынке, что привело к снижению доходов государства от реализации алкогольной продукции. Денежные средства от продажи алкоголя в государственный бюджет составляют 3–5% против 30–50% поступлений в период существования государственной монополии, т.е. доходы государства сократились в 10 раз4. В России нелегально производится около 50% водки. Доходы теневых структур от реализации незаконно произведенного спиртного составляют около 20 млрд руб. в год5. В современной России созданы и активно действуют мощные криминальные структуры, извлекающие огромные доходы от нелегального алкогольного бизнеса. О значительной степени криминализации сферы производства и оборота алкогольной продукции свидетельствуют показатели состояния и динамики выявленных преступлений на территории России, а также в отдельных ее регионах (табл.). Состояние преступности в сфере производства и оборота алкогольной продукции в своей динамике имеет волнообразную тенденцию роста и спада. Так, в 2006–2007 гг. наблюдается резкий подъем совершенных преступлений как в отдельных регионах, так и во всем государстве, в среднем на 40,9%. Этот скачок преступности можно объяснить тем, что в тот период осуществлялось активное измене-

172

ние законодательства в сфере производства и оборота алкогольной продукции, сопровождаемое временной «неразборчивостью» в процедурах применения и правильного использования предложенных нововведений на практике, что, в свою очередь, затрудняло деятельность органов, контролирующих и надзирающих за рассматриваемым сектором экономики. После того как некая «паника» в правоприменительной практике спала, недочеты нового на тот период законодательства, способствовавшие совершению преступлений в сфере производства и оборота алкогольной продукции, были устранены, состояние преступности улучшилось, о чем свидетельствует сокращение числа совершенных преступных деяний: в период с 2007 г. по 2008 г. – с 26 854 фактов до 21 067, т.е. на 5787 преступлений. Кроме того, процессу спада уровня преступности в сфере незаконного производства и оборота алкогольной продукции способствует и то, что сегодня государство в лице своих органов власти обратило внимание на вопросы недопущения повсеместной алкоголизации российского населения, а также предупреждения нарушения законодательства в этой экономической сфере. Так, Президент РФ Д.А. Медведев 12 августа 2009 г. утвердил перечень поручений Правительству РФ о мерах по снижению потребления алкоголя в России, а также о мерах по предупреждению незаконной деятельности в сфере производства и оборота алкогольной продукции. Наибольшее количество преступлений в сфере производства и (или) оборота алкогольной продукции составляют деяния, предусмотренные ст. 238 УК. Из незаконного оборота в ходе проверок правоохранительными органами в 2005 г. изъято 1 000 125 декалитров этилового спирта и алкогольной продукции, в 2006 г. – 1 196 874, в 2007 г. – 777 187, в 2008 г. – 500 250, в 2009 г. – 896 312. Всего с 2005 по 2009 г. изъято 4 370748 декалитров незаконно произведенных и (или) сбываемых этилового спирта и алкогольной продукции. Снижение числа изъятой продукции в 2006–2007 гг. составили 419 687 декалитров. В 2009 г. по сравнению с 2008 г. из незаконного оборота изъято на 396 062 декалитра этилового спирта и алкогольной продукции больше. Рост числа выведенной из незаконного оборота алкогольной продукции соразмерно и небольшому увеличению количества преступлений за аналогичный период. В России в период с 2005 по 2009 г. наблюдается тенденция снижения количества подпольных цехов, осуществляющих производство алкогольной продукции. Так, в 2005 г. выявлено 1950 подпольных цехов, в 2006 г. – 997, в 2007 г. – 632, в 2008 г. – 558, в 2009 г. – 449. Наибольшее количество выявленных за тот период подпольных цехов наблюдается в Южном и Центральном федеральных округах. Это еще раз подтверждает, что основными центрами незаконного производства алкогольной продукции были и остаются центральные и южные регионы нашего государства. Не составляет секрета тот факт, что преступления в сфере производства и оборота алкогольной продукции совершаются также в составе организованных преступных групп. В настоящее время наблюдается тенденция их сокращения.

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ минологического инструментария профилактики незаконного производства и оборота алкогольной продукции.

В 2005 г. выявлено 105 организованных групп, участвовавших в производстве и (или) обороте алкогольной продукции, в 2006 г. их численность немного увеличилось до 110, в 2007 г. наблюдается резкий спад – до 35, в 2008 г. – 34, в 2009 г. – 54. Наибольшее количество организованных групп за период с 2005 по 2009 г. выявлено в Центральном федеральном округе. Рост числа организованных групп в 2009 г. произошел за счет резкого скачка количества выявленных преступных формирований в сфере производства и (или) оборота алкогольной продукции в Южном федеральном округе с трех в 2008 г. до 31 организованной преступной группы в 2009 г. Резкий рост свидетельствует об активной работе правоохранительных органов в сфере борьбы с этой категорией преступных деяний. Следует отметить тенденцию спада всех криминологических показателей состояния преступности в сфере незаконного производства и оборота алкогольной продукции. Однако эти цифры обусловливают лишь состояние и динамику преступности, официально зарегистрированной в нашей стране. По мнению многих экспертов, истинное количество преступлений, связанных с незаконным производством и оборотом алкогольной продукции, остается неизвестным в силу высокой степени латентности этих преступлений7. Необходимо повышать эффективность мер предупреждения, усиления контрольнонадзорной деятельности в этой сфере и совершенствования кри-

Гурьев В.В., Спирин Г.М. Незаконный оборот алкогольной продукции // Вестник МВД России. 1998. № 2–3. С. 61. 2 Экономические потери России от алкогольной сверхсмертности. URL: http: www.r52.ru. 3 Сведения о смертности от алкогольного отравления получены из официального письма Управления Роспортребнадзора по РТ. 4 Хомеркин Г. Производство и реализация алкогольной продукции: усиление государственного контроля // Профессионал. 2009. № 1. С. 8–9. 5 Горкина Л.А. Факторы, обусловливающие развитие теневой экономики // Налоги. 2009. № 3. С. 5. 6 Сведения из таблицы приведены на основании данных ГИАЦ МВД России «Сведения о результатах проверок по выявлению незаконного производства и оборота этилового спирта и алкогольной продукции (сводный отчет и сборник по России)» за рассматриваемый период. 7 Переверзев М.В. Предупреждение преступлений и иных правонарушений в сфере оборота алкогольной продукции : автореф. … канд. юрид. наук : 12.00.08. Н. Новгород. 2002. С. 13; Горкина Л.А. Структура и масштабы теневой экономики в России // Безопасность бизнеса. 2009. № 2. С. 18. 1

Состояние и динамика преступности в сфере незаконного производства и оборота алкогольной продукции в России и ее федеральных округах с 2005 по 2009 г.6

Централь 4 194 ный ФО Северо� 1 057 Западн ый ФО Южный 1 648 ФО Поволж 4 834 ский ФО Уральск 3 128 ий ФО Сибирс 3 096 кий ФО 865 Дальнев осточн ый ФО Россия 18 822

Темп прироста/снижения по ВУД, %

ВУД

Совершено преступлений

2009 Темп прироста/снижения по ВУД, %

ВУД

Совершено преступлений

2008 Темп прироста/снижения по ВУД, %

ВУД

Совершено преступлений

2007 Темп прироста/снижения по ВУД, %

ВУД

Совершено преступлений

2006

Возбуждено уголовных дел (далее — ВУД)

Совершено преступлений

2005

2 619

5 481

3 934

50,2

6 129

3 822

–2,8

5 508

2 699

–29,4

4 736

2 157

–20,1

594

1 680

920

54,9

1 956

808

–12,2

1 928

624

–22,8

1 398

568

–9,0

1 041

2 741

1 902

82,7

2 496

1 878

–1,3

2 019

1 611

–14,2

1 714

1 241

–23,0

4 663

6 362

5 316

14,0

4 131

3 937

–25,6

2 620

2 603

–34,2

2 032

2 002

–11,9

2 427

3 165

2 958

21,9

6 698

2 521

–14,8

2 584

1 760

–30,2

1 850

1 611

–8,5

2 990

5 626

5 201

73,9

4 454

3 971

–23,6

5 518

3 100

–21,9

2 265

2 399

–22,6

865

1 194

1 174

35,7

990

753

–35,9

890

794

5,4

443

418

–37,3

15 199

26 249

21 405

40,9

26 854

17 690

–17,5

21 067

13 191

–25,6

14 438

10 396

–18,3

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

173

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

ÐÅÃÈÑÒÐÀÖÈß ÏÐÀÂ ÍÀ ÑÐÅÄÑÒÂÀ ÈÍÄÈÂÈÄÓÀËÈÇÀÖÈÈ

Л.В. ЩЕРБАЧЕВА, кандидат юридических наук, доцент, доцент кафедры гражданского права и процесса Московского университета МВД России [email protected] 12.00.03 – гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право

Аннотация. Анализируется российское законодательство на предмет обеспечения охраняемого законом интереса участника оборота в должной индивидуализации его деятельности на рынке товаров, работ и услуг. Раскрываются права и обязанности юридического лица и реализация возможности на индивидуализацию его участия в обороте. Делается вывод о том, что фирменное наименование нередко получает достаточно конкретную стоимостную оценку в составе нематериальных активов организации, а нарушение права на него может повлечь за собой возмещение причиненных убытков. Ключевые слова: средства индивидуализации, интеллектуальная собственность, товарный знак, исключительные права.

REGISTRATION OF THE RIGHTS TO INDIVIDUALIZATION MEANS L.V. SHCHERBACHOVA candidate of law sciences, dotsent, dotsent of the department of civil law and procedure of the Moscow university of the Ministry of Internal Affairs of Russia Annotation. The Russian legislation about maintenance of interest of the participant of a turn protected by the law in a due individualization of its activity on a commodity market, works and services is analyzed. The rights and duties of the legal person and possibility realization on an individualization of its participation in a turn reveal. The conclusion that the company name quite often receives concrete enough cost estimation as a part of nonmaterial actives of the enterprise becomes, and infringement of the right to it can cause compensation of the caused losses. Key words: individualization means; intellectual property; a trade mark; exclusive rights. Товарный знак становится объектом правовой охраны с момента его государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности. Таким органом является Федеральная служба по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам (Роспатент). Структурным подразделением Роспатента, которое принимает заявки на выдачу патента, является Федеральный институт промышленной собственности. Общие правила регистрации товарных знаков содержатся в ГК (гл. 76), а подробнее регламентация порядка оформления прав на товарный знак установлена в Правилах составления, подачи и рассмотрения заявок на регистрацию товарного знака и знака обслуживания, утвержденных приказом Роспатента от 5 марта 2003 г. № 32. В соответствии со ст. 1492 ГК для государственной регистрации товарного знака необходимо подать заявку. Правом на подачу заявки обладают юридические лица и физические лица, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей. В ст. 1492 ГК сказано, что ведение дел с федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собс-

174

твенности может осуществляться заявителем, правообладателем либо через патентного заверителя. Заявка на регистрацию товарного знака подается заявителем, когда такая регистрация осуществляется впервые. Если право на товарный знак уже возникло и необходимо его подтвердить, заявка на продление срока действия патента подается правообладателем. Заявка на регистрацию товарного знака может быть подана любым заинтересованным лицом. Очевидно, имеются в виду правопреемники первых двух лиц, т.е. заявителя и правообладателя. Заявка может быть подана самостоятельно или с помощью патентных поверенных. В соответствии с п. 2 ст. 1492 ГК заявка на регистрацию подается только на один товарный знак. На практике иногда возникает вопрос о возможности регистрации нескольких вариантов обозначения в рамках одной заявки. Однако такой возможности законодательство не предоставляет; каждый вариант обозначения должен оформляться как отдельная заявка. К заявке на регистрацию товарного знака необходимо приложить документы, перечень которых установлен ст. 1492 ГК. Итак, заявка должна содержать: �заявление о государственной регистрации обозна-

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ чения в качестве товарного знака с указанием заявителя, его места жительства или места нахождения; �заявляемое обозначение; �перечень товаров, в отношении которых испрашивается государственная регистрация товарного знака и которые сгруппированы по классам Международной классификации товаров и услуг для регистрации знаков; 4) описание заявляемого обозначения. К заявке на товарный знак должны быть приложены: документ, подтверждающий уплату пошлины за подачу заявки в установленном размере; устав коллективного знака, если заявка подается на коллективный знак ГК РФ. Под документами, подтверждающими уплату патентной пошлины, понимаются платежные поручения, квитанции к приходным кассовым ордерам и другие платежные документы, на которых должно быть указано назначение платежа. Регулирование вопросов, касающихся уплаты пошлины за регистрацию товарных знаков, осуществляется Положением о пошлинах за патентование изобретений, полезных моделей, промышленных образцов, регистрацию товарных знаков, знаков обслуживания, наименований мест происхождения товаров, предоставление права пользования наименованиями мест происхождения товаров, предоставление права пользования наименованиями мест происхождения товаров и положения о регистрационных сборах за официальную регистрацию программ для электронных вычислительных машин, баз данных и топологий интегральных микросхем утвержденным постановлением Правительства РФот 12 августа 1993 г. № 793. Заявка о регистрации товарного знака всегда составляется на русском языке. Если эти документы представлены на другом языке, к заявке прилагается их перевод на русский язык. Перевод на русский язык может быть представлен заявителем в течение двух месяцев со дня направления ему федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности уведомления о необходимости выполнения этого требования п. 6 ст. 1492 ГК. Она должна быть подписана заявителем, а если подается через патентного поверенного – также патентным поверенным. Датой подачи заявки на товарный знак считается день поступления в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности документов, предусмотренных п. 1–3 п. 3 ст. 1492, а если эти документы представлены не одновременно, – день поступления последнего документа. По поступившей заявке проводится экспертиза на предмет установления возможности регистрации заявленного обозначения в качестве товарного знака. Экспертиза заявки на товарный знак осуществляется Федеральным институтом промышленной собственности. В ходе экспертизы осуществляется проверка содержания заявки, наличия необходимых документов и их соответствия установленным требованиям, исследуется охраноспособность заявленного обозначения, проводится поиск тождественных и сходных обозначений.

По результатам экспертизы принимается решение либо о регистрации заявленного обозначения в качестве товарного знака, либо об отказе в регистрации. В случае, если по результатам экспертизы принято положительное решение, проводится регистрация товарного знака в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания РФ. С этого момента товарному знаку предоставляется правовая охрана. Заявителю выдается специальный охранный документ – свидетельство на товарный знак, которое подтверждает исключительное право лица на товарный знак. Срок действия регистрации товарного знака составляет 10 лет. Статьи 1483 и 1499 ГК устанавливают абсолютные и иные основания для отказа в регистрации товарного знака. Не могут быть зарегистрированы в качестве товарных знаков обозначения, тождественные или сходные до степени смешения с: �товарными знаками других лиц, заявленными на регистрацию в отношении однородных товаров и имеющими более ранний приоритет, если заявка на государственную регистрацию товарного знака не отозвана или не признана отозванной; �товарными знаками других лиц, охраняемыми в России, в том числе в соответствии с международным договором России, в отношении однородных товаров и имеющими более ранний приоритет; �товарными знаками других лиц, признанными в установленном ГК порядке общеизвестными в России товарными знаками, в отношении однородных товаров. Не могут быть зарегистрированы в качестве товарных знаков в отношении любых товаров обозначения, тождественные или сходные до степени смешения с наименованием места происхождения товаров, охраняемым в соответствии с ГК, за исключением случая, когда такое обозначение включено как неохраняемый элемент в товарный знак, регистрируемый на имя лица, имеющего исключительное право на такое наименование, если регистрация товарного знака осуществляется в отношении тех же товаров, для индивидуализации которых зарегистрировано наименование места происхождения товара. Не могут быть в отношении однородных товаров зарегистрированы в качестве товарных знаков обозначения, тождественные или сходные до степени смешения с охраняемым в России фирменным наименованием или коммерческим обозначением (отдельными элементами таких наименования или обозначения) либо с наименованием селекционного достижения, зарегистрированного в Государственном реестре охраняемых селекционных достижений, права на которые в России возникли у иных лиц ранее даты приоритета регистрируемого товарного знака. Не могут быть зарегистрированы в качестве товарных знаков обозначения, тождественные: �названию известного в России на дату подачи заявки на государственную регистрацию товарного знака произведения науки, литературы или искусства, персонажу или цитате из такого произведения, произведению искусства или его фрагменту, без со-

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

175

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ гласия правообладателя, если права на соответствующее произведение возникли ранее даты приоритета регистрируемого товарного знака; �имени, псевдониму или производному от них обозначению, портрету или факсимиле известного в России на дату подачи заявки лица, без согласия этого лица или его наследника (п. 1 ст. 1265 ГК) ; �промышленному образцу, знаку соответствия, доменному имени, права на которые возникли ранее даты приоритета регистрируемого товарного знака. По основаниям, предусмотренным ст. 1483 ГК, правовая охрана также не предоставляется обозначениям, признаваемым товарными знаками в соответствии с международными договорами России. Решение о государственной регистрации товарного знака может быть пересмотрено федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности до регистрации товарного знака в связи с: �поступлением заявки, имеющей более ранний приоритет, на тождественное или сходное с ним до степени смешения обозначение в отношении однородных товаров (ст. 1494–1496 ГК); �государственной регистрацией в качестве наименования места происхождения товара обозначения, тождественного или сходного до степени смешения с товарным знаком, указанным в решении о регистрации; �выявлением заявки, содержащей тождественный товарный знак, либо выявлением охраняемого тождественного товарного знака в отношении совпадающих полностью или частично перечней товаров с тем же или более ранним приоритетом товарного знака; �изменением заявителя, которое в случае государственной регистрации заявленного обозначения в качестве товарного знака может привести к введению потребителя в заблуждение относительно товара или его изготовителя. Заявитель, не согласный с решением, принятым по результатам экспертизы заявки на регистрацию товарного знака, вправе подать возражение в Палату по патентным спорам в течение трех месяцев с даты получения соответствующего решения. Процедура регистрации наименования места происхождения товара во многом схожа с регистрацией товарного знака. Порядок регистрации наименования места происхождения товара регламентирован гл. 76 ГК и Правилами составления, подачи и рассмотрения заявки на регистрацию и предоставление права пользования наименованием места происхождения товара, и заявки на предоставление права пользования уже зарегистрированным наименованием места происхождения товара, утвержденными приказом Роспатента от 25 февраля 2003 г. № 24. Регистрация наименования места происхождения товара не дает исключительных прав. Право пользования этим же наименованием места происхождения товара, зарегистрированным в установленном порядке, может быть предоставлено любому физическо-

176

му или юридическому лицу, находящемуся в том же географическом объекте и производящему товар с теми же свойствами. Этим отличаются правомочия владельцев исключительных прав на товарные знаки, знаки обслуживания и фирменные наименования от правомочий пользователей наименованием места происхождения товара. Регистрация наименования места происхождения товара осуществляется на основании заявки, которая подается в Роспатент. Заявка может подаваться физическим или юридическим лицом (несколькими лицами) самостоятельно или с помощью патентного поверенного. В соответствии с п. 2 ст. 1522 ГК, заявка должна относиться к одному наименованию места происхождения товара. Заявка на наименование места происхождения товара должна содержать: �заявление о государственной регистрации наименования места происхождения товара и о предоставлении исключительного права на такое наименование или только о предоставлении исключительного права на ранее зарегистрированное наименование места происхождения товара с указанием заявителя, а также его места жительства или места нахождения; �заявляемое обозначение; �указание товара, в отношении которого испрашиваются государственная регистрация наименования места происхождения товара и предоставление исключительного права на такое наименование или только предоставление исключительного права на ранее зарегистрированное наименование места происхождения товара; �указание места происхождения (производства) товара (границ географического объекта), природные условия и (или) людские факторы которого исключительно или главным образом определяют или могут определять особые свойства товара; �описание особых свойств товара. Экспертиза заявки осуществляется Федеральным институтом по интеллектуальной собственности и включает в себя формальную экспертизу и экспертизу заявленного обозначения. В период проведения экспертизы заявки на наименование места происхождения товара заявитель вправе до принятия по ней решения дополнять, уточнять или исправлять материалы заявки. Если дополнительные материалы изменяют заявку по существу, эти материалы не принимаются к рассмотрению и могут быть оформлены заявителем в качестве самостоятельной заявки. По результатам проверки представленных документов принимается решение о регистрации или об отказе в регистрации наименования места происхождения товара и предоставлении права пользования им. При отказе в регистрации наименования места происхождения товара, в случае несогласия заявителя, он может подать возражение в Палату по патентным спорам в течение трех месяцев с даты получения соответствующего решения. В случае положительного решения Роспатент про-

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ изводит регистрацию путем внесения соответствующих сведений в Государственный реестр наименований мест происхождения товаров РФ. В реестр вносятся наименование места происхождения товара, сведения об обладателе свидетельства об исключительном праве на наименование места происхождения товара, указание и описание особых свойств товара, для индивидуализации которого зарегистрировано наименование места происхождения товара, другие сведения, относящиеся к государственной регистрации и предоставлению исключительного права на наименование места происхождения товара, продлению срока действия свидетельства, а также последующие изменения этих сведений ГК (п. 2 ст. 1529). Предоставление права пользования наименованием места происхождения товара удостоверяется свидетельством. Сама регистрация наименования места происхождения товара действует бессрочно, т.е. все то время, пока товару присущи особые свойства, определяемые географической средой конкретного географического объекта. А вот свидетельство на право пользования наименованием места происхождения товара действует в течение 10 лет, считая с даты подачи заявки в Роспатент. Этот срок может быть продлен в течение последнего года действия свидетельства каждый раз на следующие 10 лет. Различие между продлением срока действия регистрации товарного знака и срока действия свидетельства на право пользования наименованием места происхождения товара состоит в том, что в отношении последнего объекта такое продление не является механическим. Чтобы продлить свидетельство на наименование места происхождения товара, которое обозначает географический объект, находящийся на территории России, необходимо заключение компетентного органа о том, что владелец свидетельства продолжает производить в границах соответствующего географического объекта товар, обладающий указанными в Государственном реестре наименований мест происхождения товаров свойствами. В отношении наименования места происхождения товара, являющегося наименованием географического объекта, находящегося за пределами России, вместо заключения обладатель свидетельства представляет документ, подтверждающий его право на пользование наименованием места происхождения товара в стране происхождения товара на дату подачи заявления о продлении срока действия свидетельства. Запись о продлении срока действия свидетельства вносится Роспатентом в государственный реестр наименований происхождения товаров и непосредственно в само свидетельство. Вопрос о том, с какого момента у юридического лица возникает право на фирменное наименование, представляет сложность. В соответствии с п. 4 ст. 54 ГК порядок регистрации фирменных наименований определяется законом и иными правовыми актами в соответствии с ГК. В п. 4 процедура регистрации фирменного наименования не установлена. Согласно п. 5 ст. 1473 фирменное наименование юридичес-

кого лица, не соответствующее требованиям п. 3 или 4 ст. 1473, орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, вправе предъявить такому юридическому лицу иск о понуждении к изменению фирменного наименования. Не допускается использование юридическим лицом фирменного наименования, тождественного фирменному наименованию другого юридического лица или сходного с ним до степени смешения, если эти юридические лица осуществляют аналогичную деятельность и фирменное наименование второго юридического лица было включено в единый государственный реестр юридических лиц ранее, чем фирменное наименование первого юридического лица. Юридическое лицо, нарушившее правила п. 3 ст. 1474 ГК, обязано по требованию правообладателя прекратить использование фирменного наименования, тождественного фирменному наименованию правообладателя или сходного с ним до степени смешения, в отношении видов деятельности, аналогичных видам деятельности, осуществляемым правообладателем, и возместить правообладателю причиненные убытки. На территории России действует исключительное право на фирменное наименование, включенное в единый государственный реестр юридических лиц. Исключительное право на фирменное наименование возникает со дня государственной регистрации юридического лица и прекращается в момент исключения фирменного наименования из единого государственного реестра юридических лиц в связи с прекращением юридического лица либо изменением его фирменного наименования. Лицо, неправомерно использующее чужое зарегистрированное фирменное наименование, по требованию обладателя права на фирменное наименование обязано прекратить его использование и возместить причиненные убытки. Процедура регистрации фирменного наименования заключается лишь во внесении его в единый государственный реестр юридических лиц наряду с другими данными, необходимыми для государственной регистрации юридического лица. Порядок регистрации юридических лиц определен Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Таким образом, правовая охрана фирменного наименования осуществляется только после его регистрации в установленном порядке. Однако Россия является участницей Парижской конвенции, в которой закреплена иная позиция по этому вопросу. В ст. 8 установлено: «Фирменное наименование охраняется во всех странах Союза без обязательной подачи заявки или регистрации и независимо от того, является ли оно частью товарного знака». Данное установление в силу ст. 15 Конституции РФ обязательно для России, поэтому, правовая охрана фирменного наименования должна осуществляться без его регистрации. Исключительное право на фирменное наименование у юридического лица,

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

177

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ возникает независимо от факта его регистрации. Тем не менее внесение в Государственный реестр фирменного наименования поможет юридическому лицу при возникновении спора доказать приоритет права на фирменное наименование, используя при этом дату регистрации самого юридического лица как дату регистрации фирменного наименования1. Право на фирму возникает у юридического лица с того момента, когда начинается ее фактическое использование, т.е. когда юридическое лицо в установленном порядке зарегистрировано в качестве субъекта предпринимательской деятельности. Особая регистрация фирменных наименований необходима. Более того, она должна носить обязательный характер, но при этом не иметь правоустанавливающего значения. Регистрация фирменных наименований может осуществляться как на общегосударственном, так и на региональном уровне в зависимости от того, какой из вариантов более экономичен и подкреплен в техническом отношении. Сущность права на фирму заключается в гарантированной юридическому лицу возможности выступать в гражданском обороте под собственным фирменным наименованием. Предоставлением такой возможности обеспечивается охраняемый законом интерес участника оборота в должной индивидуализации его деятельности на рынке товаров, работ и услуг. Приобретая и осуществляя права и обязанности под своим фирменным наименованием, юридическое лицо реализует возможность на индивидуализацию своего участия в обороте. В настоящее время в России существуют сотни организацией, имеющих полностью совпадающие фирменные наименования. Большинство из них, действуя в разных сферах бизнеса и на разных территориях, никогда друг о друге даже не слышали. Если исходить из того, что такое положение недопустимо и право на конкретное фирменное наименование может иметь только одно юридическое лицо, необходимо преодолеть сложившуюся ситуацию. В реальной жизни решить эту задачу невозможно хотя бы в силу элементарной ограниченности круга тех специальных наименований, которые входят в охраняемую законом фирму, и количества предпри-

178

нимателей. Едва ли в подобном запрете существует практическая необходимость, поскольку большинство одноименных организаций действует в разных сферах бизнеса и территориальных границах, что не создает большой опасности их смешения с другими участниками оборота и потребителями. Любой фирмообладатель может добиваться того, чтобы используемое им фирменное наименования не применялось другими лицами. Но для этого он должен доказать по крайней мере две вещи. Вопервых, должен подтвердить, что право на фирменное наименование он приобрел в установленном порядке раньше того лица, у которого он это право оспаривает. Вовторых, ему следует аргументировано обосновать, почему использование того же наименования другим лицом нарушает его законные интересы. В качестве доказательств он может, например, ссылаться на то, что ответчик своей деятельностью наносит вред его деловой репутации либо незаслуженно пользуется его известностью, что это вводит в заблуждение потребителей и контрагентов, приводит к ошибкам при проведении хозяйственных операций. Право на фирменное наименование относится к числу абсолютных прав, т.е. таких прав, которые действуют в отношении всех третьих лиц, обязанных воздерживаться от нарушения правомочий, предоставленных их владельцам. Право на фирменное нименование обычно характеризуется в литературе как личное неимущественное право. Действительно, это право органически связано с деловой репутацией юридического лица, а также правом на защиту чести и достоинства лиц, владеющих фирмой. Однако столь же очевидна связь и даже зависимость материального положения предпринимателя от известности его фирмы и отношения к ней контрагентов и потребителей. Фирменное наименование нередко получает достаточно конкретную стоимостную оценку в составе нематериальных активов фирмы, а нарушение права на него может повлечь за собой возмещение причиненных убытков. Интеллектуальная собственность. Правовое регулирование. Практика. Документы / под ред. В.В. Семенихина. М., 2006. 1

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

ÏÎÈÑÊ ÁÅÑÑÌÅÐÒÈß ÊÀÊ ËÅÊÀÐÑÒÂÎ ÎÒ ÑÒÐÀÕÀ ÑÌÅÐÒÈ (ñòàíîâëåíèå ïðåäñòàâëåíèé î ñìåðòè è áåññìåðòèè â èñòîðèè êóëüòóðû)

И.Н. ЛАВРИКОВА, кандидат философских наук, доцент кафедры социальногуманитарных дисциплин Тверского филиала Московского университета МВД России [email protected]

Аннотация. В многовековой истории философской мысли размышления о бренности человеческого бытия и о том, как относиться к смерти, занимают значительное место. Самые сокровенные раздумья, самые интимные переживания по поводу смысла жизни индивида так или иначе сопрягаются с нравственнометафизическими размышлениями, поиском смысла бытия человечества. Несомненно, анализ творческого наследия мыслителей прошлого позволяет успешнее разобраться в существующей ситуации, а поскольку человек – существо социальное, мы невольно будем соприкасаться с фактами социализации смерти, т.е. фактами, свидетельствующими о влиянии общественного устройства на восприятие смерти, включая «подготовленность» индивида к неминуемому окончанию жизни. Ключевые слова: танатология, страх смерти, долголетие, бессмертие, человеческое бытие, смысл жизни, ценности человеческого существования.

SEARCHING OF IMMORTALITY AS THE MEDICINE FOR FEAR OF DEATH (Becoming representations about death and immortality in history of culture) I.N. LAVRIKOVA, the candidate of philosophical sciences, the senior lecturer of faculty of sociallyhumanitarian disciplines of the Tver branch of the Moscow university of the Ministry of Internal Affairs of the Russian Federation Annoataion. In centuriesold history of a philosophical idea of reflection about transitoriness of human life and how to concern to death, take a significant place. The most secret meditations, the most intimate experiences over meaning of the life of the concrete individual, anyhow, are interfaced to moralmetaphysical reflections, with searches of sense of life of all mankind. Undoubtedly, the analysis of a creative heritage of thinkers of the past allows to understand more successfully an existing situation and as the person – an essence social, we shall involuntarily adjoin to the facts of socialization of death, that is the facts testifying to influence of a social system on perception of death, including «readiness» of the concrete individual to the inevitable termination of a lifeIn centuriesold history of a philosophical idea of reflection about transitoriness of human life and how to concern to death, take a significant place. The most secret meditations, the most intimate experiences over meaning of the life of the concrete individual, anyhow, are interfaced to moralmetaphysical reflections, with searches of sense of life of all mankind. Undoubtedly, the analysis of a creative heritage of thinkers of the past allows to understand more successfully an existing situation and as the person – an essence social, we shall involuntarily adjoin to the facts of socialization of death, that is the facts testifying to influence of a social system on perception of death, including «readiness» of the concrete individual to the inevitable termination of a life. Key words: thanatology, fear of death, longevity, immortality, human life, meaning of the life, values of human existence. Смерть совершенно не тревожит Воображение мое: Пока я есть – не может быть ее, А есть она – меня уж быть не может. Ж.Ф. Гишар Неистребимая потребность допытаться, в чем смысл жизни человека и как отношение к смерти влияет на смысл его жизни, не возникает вдруг, внезапно, по слу-

чайному капризу того или иного мыслителя, моралиста или церковного проповедника. Событие смерти по своему значению уникально для человека, но при этом оно несет в себе особенности той культурной среды, которая задает, «кодирует» и сохраняет определенный тип отношений к феномену смерти. Оценка человеком своей жизни и смерти, жизни и смерти окружающих влияет на формирование определенного типа мировоззрения.

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

179

Найденные захоронения неандертальцев позволяют изучить ритуалы и зачатки искусства наших далеких предков: они были первыми людьми, которые систематически хоронили мертвых. Имеются несомненные доказательства того, что погребение умерших было обрядом, свидетельствовавшим о значении жизни и смерти отдельного человека для сообщества. Не случайно к одним из первых знаковых элементов культуры, к первым «счетчикам» исторического времени относят надгробные сооружения. При этом ритуалы, связанные со смертью, оказываются достаточно устойчивыми элементами культуры: начиная с античности, сохраняется структура похоронного ритуала, предположительно «отшлифованного» гигиеническими соображениями и духовной подготовкой к «посмертию». Условно можно выделить следующие его фазы: 1) быть умирающим; 2) быть умершим, но не погребенным; 3) быть умершим и погребенным. Самым напряженным моментом этой триады является вторая стадия – «стадия разрыва», в которой умерший становится как бы выключенным из человеческого сообщества. Утрата одного из своих членов подвергает сообщество определенному испытанию ввиду того, что смерть как бы угрожает, демонстрирует свои возможности живущим. Безжизненное тело образует «ситуацию противостояния жизни и смерти», из которой жизнь должна выйти победительницей благодаря обряду погребения мертвого тела. В этот момент обряд погребения становится своего рода символом «соединения мертвого с мертвым, укрытия смерти в небытии» [6, с. 16]. Согласно взглядам, характерным для древнейшей восточной культуры, человек не умирает абсолютно; смерть служит вознаграждением за земные страдания. Показательна в этом плане философия Древнего Китая: жизнь и смерть равносильны; смерть не является абсолютным разрывом с жизнью, она сулит встречу с предками. Мертвые продолжают «жить», живущие ничего не знают об их новой «жизни» лишь на время. Древнеегипетская культура завещала нам знаменитые «Тексты пирамид» (XXV–XXIII вв. до н.э.), которые освещают процесс умирания – переход в потусторонний мир в тщательно выстроенных ритуалах, сопроводительных молитвах, заклинаниях и прочих обрядовых действиях, обеспечивающих беспрепятственное и благополучное «переселение», преодоление границы жизни и смерти. Идея бессмертия души в древнейших культурах приобретает господствующий характер, хотя загробный мир был неизвестен, таил опасность, и человеку вновь предстояли испытания (шеол ветхозаветных евреев, гадес гомеровских греков, орк древних римлян). В рамках индусской культуры поддерживается предпочтительное (по отношению к жизни) отношение к смерти (умиранию) как акту избавления от земных страданий. Освобождение от них – благо. Индусы стремятся к абсолютному слиянию с ничто, пустотой – Брахманатманом. Анализ положений, характерных для индусской мысли, позволяет выделить представления о двух видах смерти: 1) повторяющиеся рождения в телесных оболочках (тело привязывает человека к страданиям и смерти) и 2) смерть окончательно освобождает

180

человека от этой зависимости, она «подлинна и желанна». Смерть – это универсальное лекарство, средство, освобождающее от зла и лишений. После умирания (смерти) душа возвращается к состоянию, покинутому на время жизненных волнений. Творческое наследие Древней Греции отличается от наследия древних восточных культур прежде всего как философски оформленная, вероятно, первая в истории попытка рационального постижения мира, в которой человек представлялся «микрокосмом», отражающим «макрокосм». Представители милетской школы понимают смерть как разъединение стихий: человек – это результат взаимодействия огня, земли, воздуха и воды. Эти стихии бессмертны. «Сама смерть… оказывается необходимым элементом мирового процесса и всеобщим законом природы: возникновение нового предполагает смерть ранее существовавшего» [17, с. 10–12]. Личное бессмертие невозможно с точки зрения Демокрита. Место стихий занимают атомы. Смерть – акт выхода «из тела таких форм (атомов) вследствие давления окружающей их среды» [10, с. 167]. Все вышеперечисленные философы отрицали бессмертие человеческой индивидуальности. Смерть Сократа на многие столетия предопределила отношение к смерти. Сократ считал, что акт смерти делает человека либо ничем, а значит, человек ничего не чувствует, и «это все равно, что сон», либо его душа переселяется в другой мир, где находятся все умершие. «Ведь никто не знает ни того, что такое смерть, ни даже того, не есть ли она для человека величайшее из благ, между тем ее боятся, словно знают наверное, что она – величайшее из зол» [13, с. 40–49]. Идею бессмертия души развил Платон, пытаясь обосновать ее теоретически. В диалоге «Федон» он проводит доказательства бессмертия души, основанные на его общефилософской концепции – учении о мире идей. Душа по своей сущности принадлежит миру идей, а тело – чувственно воспринимаемому миру. Платон не только разделяет их, но и противопоставляет друг другу: «…божественному, бессмертному, умопостигаемому, единообразному, неразложимому, постоянному… подобна наша душа, а человеческому, смертному, постигаемому не умом, многообразному, разложимому и тленному… – наше тело» [13, с. 40–49]. Аристотель критически относится к сократовско платоновской концепции, что находит свое выражение в отношении к смерти (умиранию). Аристотель не разрывает связь души и тела, поскольку душа – это форма живого тела, которая с помощью тела познает мир. Все это согласуется с его концепцией: отношение души и тела является аналогией более общего отношения материи и формы: «…Душа есть причина и начало живого тела… душа есть причина как то: откуда движение, как цель и как сущность одушевленных тел» [1, с. 402]. Одна из важных философских задач, поставленных Эпикуром, заключалась в освобождении человека от страха смерти. Отвергая бессмертие души, он полагал, что душа, как и тело, подвержена уничтожению, в результате чего теряется способность к ощущению. Поэтому смерть для человека – ничто, она «не имеет к нам никакого отношения; когда мы есть, то смерти

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

еще нет, а когда смерть наступает, то нас уже нет» [10, с. 48]. Жизнь, а не смерть является величайшим благом, которым следует дорожить, и надо стремиться прожить жизнь достойно, что служит также залогом безмятежного конца: «Умение хорошо жить и хорошо умереть – это одна и та же наука» [20, с. 123–128]. Этот тезис Эпикура неоднократно варьировался в многочисленных эпиграммах эпохи Возрождения и более позднего времени. Двумя веками позже идеи Эпикура были воспроизведены в Риме в поэме Лукреция «О природе вещей». Взгляды Эпикура и Лукреция относительно смерти по существу идентичны, однако в одном пункте между ними заметно различие. Оно касается оценки жизни и смерти. Смерть выступает у Лукреция как удел не только всякого существа, но и самой жизни, вселенной, приобретая тем самым космический характер. К. Маркс, имея в виду учение Лукреция, писал: «Можно сказать, что в эпикурейской философии бессмертным началом является смерть. Атом, пустота, случай, произвол, соединение носят в себе смерть» [9, с. 180]. В период I–II вв. формируются начала христианской философии, а среди античных философских направлений особое значение приобретают стоицизм и неоплатонизм. Сенека видит смысл жизни в достижении абсолютного душевного спокойствия, считая, что одной из основных предпосылок этого является преодоление страха перед смертью. Стремясь выработать презрение к смерти, он апеллирует к моральному сознанию и чувству человеческого достоинства. Страх смерти есть оборотная сторона любви к жизни. Чтобы уменьшить страх смерти, не нужно стремиться избавиться от любви к жизни, но убавить ее силу необходимо. Окончательно страх смерти можно подавить философскими размышлениями: «Размышляй о смерти! – кто говорит так, тот велит размышлять о свободе. Кто научился смерти, тот разучился быть рабом» [22, с. 249]. Учиться смерти – значит путем размышлений выработать такую установку, чтобы в любой момент быть готовым хладнокровно, спокойно принять свою смерть без тени страха и отчаяния. Кризис римского общества в последние годы республики и в первые годы империи отразился в философии Плотина. Он считал, что основой всего существующего является сверхчувственный, сверхъестественный, надразумный божественный принцип, который можно рассматривать как абсолютизированный мир идей Платона. Плотин оценивает тело как темницу души и поэтому презирает телесную земную жизнь; он утверждает, что душа бессмертна, а суть человеческой жизни состоит в подготовке к смерти и выработке умения умирать. В ходе развития средневековой культуры тема смерти все в большей степени заполняла сознание. Историки считают, что ни одна эпоха не навязывала человечеству мысль о смерти так настойчиво, как эпоха Средневековья. «Жизнь проходит на фоне непрекращающегося призыва: memento mori» [21, с. 149]. Не является ли этот страх, столь сильно пронизывающий эпоху, страхом перед жизнью? Жизнебоязнь есть отречение от красоты и счастья изза того, что расставание с ними влечет за собой боль и страдание.

Одним из важнейших оснований всякой религии является учение о бессмертии. Для христианской концепции смертибессмертия особое значение имеет библейское представление о грехопадении. По мнению С. Семеновой, грехопадение влечет за собой «скачок человека к существу, сознающему природный порядок как таящий в себе зло… Но открывается новый путь: осознание зла природной жизни, зла смерти должно привести к стремлению людей преодолеть это зло, уничтожая смерть» [15, с. 94]. По мнению Ф. Арьеса, Средневековье, выработавшее идею Страшного суда, ознаменовывается этапом «Смерть своя» (la mort de soi). В своей смерти человек открывает собственную индивидуальность. Происходит «открытие индивида, осознание в час смерти или в мысли о смерти своей собственной идентичности, личной истории как в этом мире, так и в мире ином» [2, с. 13, 14]. Согласно этой же классификации, в эпоху Возрождения, а затем и в Новое время, когда возрастает потребность в счете, рационализации многих сторон социальной и экономической жизни, перестройке систем ценностей, обусловленной начавшимся перемещением человеческих интересов «с небес на землю», начинается этап, названный Арьесом «Смерть далекая и близкая» (la mort longue et proche). Он характеризуется крахом механизмов защиты от природных сил, а к сексу и смерти возвращается их дикая, неукрощенная сущность. Какие же идеи о смерти выдвигали философы того периода? Э. Роттердамский, требовавший возврата к подлинной, истинной христианской морали, возрождал раннехристианские представления о том, что бессмертие будет даровано далеко не всем. «Испытай сам себя: если ты плоть, не увидишь Господа; если не увидишь, то не сохранится душа твоя, поэтому твоя забота – стать духом» [14, с. 123]. М. Монтень предстает как мыслитель, ищущий духовную опору перед фактом человеческой смертности. Он выявляет многообразие отношений к смерти, проявляемое людьми, и приходит к убеждению, что отношение к смерти во многом зависит от обычаев, бытующих в обществе. Монтень осознает, что смерть есть «большая и важная часть нашего бытия», и нельзя, даже вредно закрывать на нее глаза. Однако в отличие от стоиков он провозглашает: «Но я остаюсь при том мнении, что смерть действительно конец, однако, не венец жизни». Счастье человеческое состоит вовсе не в том, чтобы хорошо умереть, а в том, чтобы хорошо жить. Именно в полнокровной жизни со всеми ее радостями и заботами, жизни, наполненной высоким нравственным содержанием, и кроется разгадка смерти. «Если же мы способны были прожить свою жизнь стойко и спокойно, то сумеем и умереть точно так же» [11, с. 30, 252]. Скептически относясь к идее бессмертия души, Монтень уделяет большое внимание способам преодоления страха смерти, возрождая стоический и эпикурейский мотивы. На переломе XV–XVI столетий развитие и приспособление христианского учения к укрепляющейся личностной автономности и суверенности приводит к ментальномировоззренческим изменениям в отношениях к жизни и смерти. В смерти (а не только в

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

181

жизни) человек начинает открывать собственную индивидуальность. Новое время реабилитирует внезапную смерть, смерть без страданий. Смерть перестает быть жестоко регламентированной. Она может быть разной, каждому уготована своя. Процесс умирания перестает быть акцентированным и упрощается. Упрощаются, в частности, траурные ритуалы, задачи которых теперь скорее не в подаче, не в организации лицезрения смерти и переживании утраты, а в отдалении человека от смерти, укрытии смерти за ширмой или экраном холодных, рассудочных ритуальных манипуляций [2, с. 13–14]. Культура XVI–XVII вв. вообще смещает мировоззренческий центр тяжести в сторону внутрижизненных, земных ценностей – любви, долга, воспитания детей, образования, творчества и пр. Человек Нового времени начинает испытывать чувство отстраненности, невольного отшатывания, дистанцированности от момента физической смерти. Естественно, что эти особенности нашли свое отражение в философии Р. Декарта. Отрицая существование растительной и животной душ как причин жизненных процессов, он приходит к выводу о том, что такой причиной является циркуляция крови, рассматривавшаяся им как механический процесс. Разумная душа имеет конкретное местопребывание в теле – шишковидную железу мозга. Смерть является телесным, природным явлением: «Смерть никогда не наступает по вине души, но исключительно потому, что разрушается какаялибо из главных частей тела» [5, с. 484]. Дуалистическая позиция Р. Декарта повлияла на становление и развитие двух тенденций в трактовке природы человека, а следовательно, феномена смерти. Так, в трудах Т. Гоббса, К.А. Гельвеция, П. Гольбаха, Л. Фейербаха субстанциональность души отрицалась, смерть рассматривалась как явление телесное. Поразному понимая термин «душа», эти ученые отрицали бессмертие человеческой индивидуальности, продолжая материалистическую традицию в восприятии смерти. Если для авторов Средневековья страх смерти нередко обусловливал отказ от радостей жизни, то философы Нового времени из любви к жизни постулировали не бояться смерти: «Если жизнь – благо, если необходимо любить ее, то столь же необходимо покинуть ее; и разум должен приучать нас с покорностью принимать веления рока» [4, с. 200]. Второй линией развития идей Р. Декарта была линия идеалистическая, представленная, в частности, Б. Паскалем. Этот философ считал, что главный источник драмы человека кроется в неустранимой раздвоенности его бытия. Человек заключен между двумя полюсами бесконечности: бесконечностью бытия и бесконечностью ничто. Он – ничто по сравнению с бесконечной Вселенной и одновременно все по сравнению с ничто. «Представьте себе толпу людей в цепях, приговоренных к смерти, каждый день некоторые из них умерщвляются в виду остальных; остающиеся видят свое собственное положение в положении им подобных, и, смотря друг на друга с чувством скорби и безнадежности, ожидают своей очереди. Вот картина положения человечества» [12, с. 56]. По-

182

добная картина служила для Паскаля предпосылкой для культивирования состояний, ныне называющихся экзистенциальными, – тревоги, тоски и скорби, т.е. использовалась для поддержания высокого трагедийного накала души. Согласно Паскалю человек должен не только помнить о смерти, но и постоянно мысленно вызывать ощущение ее близости, переживать ее в каждом своем действии и поступке. Разумеется, непрерывное нравственное самоистязание мыслью о собственной бренности способен выдержать не каждый. Б. Паскаль полагает, что откровенное признание жалкого положения человека, обреченного на страдания и неминуемую смерть, есть начало «поиска со вздохом» путей выхода из подобного тупика. Только беспощадная, как лезвие бритвы, мысль о неотвратимости земного удела способна пробудить в сознании человека веру в Бога и надежду на бессмертие. Суть предложенной Паскалем концепции Бога и бессмертия души заключается в следующем: человек всем сердцем верует в Бога, но он не может до конца быть уверенным в благоприятном для себя исходе божественного выбора; все окутано мраком неизвестности: осенит ли Бог его своей благодатью, или человек отправится в ад. Все, что ему дано, – это смиренная надежда, которой предпосланы муки сомнений. Не случайно жизнь Паскаля являет собой героизм святости мученика религиозной веры и отмечена глубоким внутренним драматизмом, а его философскорелигиозные искания представляют, по сути, сублимацию его интимных тревог и личных волнений по поводу собственной смерти [8, с. 53]. Рассуждения Б. Паскаля нашли своеобразное продолжение в философии С. Кьеркегора, согласно которой человек обречен самим своим существованием быть существом саморазорванным: человек может хотеть, а может и не хотеть быть самим собой. Следует совершить акт жизненного выбора, отрешиться от самого себя в пользу Бога, трансформировав тоску и трепет экзистенции в веру в блаженство вечной жизни. Но пока человек пребывает в своей земной оболочке, сделать этого он не может, ему нельзя уйти от самого себя. Абсурдная вера не спасает мыслящий дух от трагических вопросов и судорожных метаний в поисках спасительного выхода. Остается одно: превратить борьбу за веру в самоцель своего существования, опьяняясь отчаянием возвести его в принцип, не порывать с тоской, а страстно утверждать ее [8, с. 53–54]. Немецкая классическая философия внесла ощутимый вклад в осмысление проблемы смерти. Специально обсуждал проблему конечности индивидуального бытия человека И. Кант. В трактате «Конец всего сущего» он утверждает, что выражение «он отходит из времени в вечность» (в отношении умирающего) теряет смысл, если под вечностью понимать бесконечное время. «В этом смысле человек никогда не покидал бы пределы времени, а переходил бы из одного времени в другое. Следовательно, в виду надо иметь конец всякого времени.» Сама идея конца всего сущего ведет свое происхождение от размышлений не о физической, а о моральной стороне дела, причем только последняя может быть соотнесена с идеей сверхчувственного, осмысливаемого в сфере морали, а значит, с идеей

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

вечности. «Исходя из этого, разумно вести себя таким образом, как будто нас безусловно ожидает иная жизнь и при вступлении в нее будет учтено моральное состояние, в соответствии с которым мы закончим нынешнюю» (как остроумно заметил Ларошфуко, «мы всего боимся, как и положено смертным, и всего хотим, как будто награждены бессмертием») [7, с. 279, 282]. Г.В.Ф. Гегель рассматривает смерть в единстве с жизнью, анализируя диалектику духовного и телесного. Смерть оказывается необходимой, сущностной чертой органической жизни, вытекающей из ее важнейшего противоречия: индивид всегда существует как единичное, но одновременно несет в себе всеобщее – родовое. Именно несоразмерность единичного и всеобщего в организме есть его изначальная болезнь и прирожденный зародыш смерти. Смерть обеспечивает смену поколений в живой природе, но сама по себе она представляет собой дурную бесконечность; выход в истинную бесконечность может осуществляться только при возвышении на уровень духовного существования. Поэтому оказывается, что «цель природы – умертвить саму себя… сжечь себя, как сфинкс, чтобы, омолодившись, выйти из этого внешнего бытия в виде духа» [3, с. 406– 409, 546] – вечного и бессмертного. Л. Фейербах, порывая с господствовавшей теологической традицией, отвергает веру в бессмертие души в своем сочинении «Мысли о смерти и бессмертии» . Свою философскую эволюцию он резюмировал следующим образом: «Моей первой мыслью был Бог, второй – разум, третьей и последней – человек». Главным объектом его философии и «новой религии» становится реально живущий человек. «Вместо бессмертных индивидуумов «новая религия» скорее требует сильных людей, духовно и телесно здоровых. Для нее здоровье имеет большую цену, чем бессмертие.» Только любовь разрешит загадку бессмертия, хотя вообще «никогда не следует будущее делать непосредственно объектом своей мысли и заботы. Разумное наслаждение настоящим составляет единственную разумную заботу о будущем» [18, с. 246–247, 253]. В работе «Вопрос о бессмертии с точки зрения антропологии» Л. Фейербах касается в основном веры в бессмертие, как якобы заложенной в природе человека, и стремится доказать, что она отнюдь не является непосредственным выражением человеческой природы, а заложена в нее лишь рефлексией и построена на ошибочном суждении о ней: «Человек, утрачивая свое телесное существование, не теряет своего существования в духе, в воспоминаниях, в сердцах живых людей», и это служит для «необразованных людей» источником веры в бессмертие, на которой построена и религия». Смерть – следствие, которое строго необходимо, а вера в бессмертие основана на стремлении к самосохранению. Считая, что «бессмертие, по сути дела, есть лишь занятие для мечтателей и бездельников», Фейербах призывает усматривать в смерти призыв «мудро использовать выпавший на его долю жизненный капитал», который нужно «тратить… на завершение своей жизненной задачи» [18, с. 297]. Марксистская трактовка проблемы в советской исследовательской литературе оценивалась как «новая

концепция бессмертия» – учение, господствовавшее в нашей стране на протяжении 70 лет и оказывавшее основное влияние на формирование отношения к смерти в России. Проведенный анализ позволяет сделать следующие выводы: �важнейшее место во всех философских разработках проблемы смерти занимает исследование сути и личностного значения этого феномена, а на этой основе – выработка разных способов психологической защиты от ощущения «неминуемости» смерти, от страха перед ней; �основой для этих разработок является принятие либо отрицание идеи вечности человеческой индивидуальности, продолжение ее существования после смерти; �само принятие одной из этих установок в значительной степени определяется характеристикой общественного устройства и, соответственно, состоянием культуры вообще в данный период, а следовательно, господствующими идеологическими установками. Представляется возможным выделить три основные формы духовной защиты от страха смерти, обоснованные в философии в ходе ее развития. За основу классификации целесообразно принять отношение к идее вечности человеческого «Я»: 1) теологомистическая форма, основанная на признании вечности человеческой индивидуальности (Платон, Плотин, Августин и др.); 2) форма, основанная на признании конечности «Я», окончательности смерти; при этом принимаются идеи биологического и творческого бессмертия человечества (Л. Фейербах, Г.В.Ф. Гегель и др.); 3) нейтральная форма: философы, разрабатывающие этот подход, анализируют подготовку к акту смерти без апелляций к вечности – индивидуальности. К их числу, отчасти, принадлежат стоики: «Природа обыскивает нас при выходе, как при входе, – писал Сенека. – Нельзя вынести больше, чем принес; да и немалую часть того, что ты взял с собою в жизнь, придется оставить» [16, с. 88–89] (Сократ, Эпикур, М. Монтень и др.). Обращает на себя внимание следующий факт: первая форма психологической защиты становится наиболее востребованной в период социальных «разломов» (глобальные конфликты, кризисы, революции и т.п.). Напротив, при устойчивой, налаженной жизни общества психологическую защиту от смерти «поддерживают» мыслителиматериалисты: их разработки необходимы для тех, кто не верит в осмысленность смерти, подавлен страхом абсолютного исчезновения. В рамках такого подхода возможны неожиданные решения, например признание бессмертия на уровне атомных структур (К.Э. Циолковский). Приверженность третьей форме защиты, пожалуй, наименее зависит от остроты социальных противоречий. Достичь духовной независимости можно при обладании огромным либо денежным, либо духовным капиталом. Второе осуществимо при последовательном аскетизме, основанном на вере в какуюлибо идею. Философы этого плана мудры и жизнелюбивы:

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011

183

«смакуя» проявления жизни, они призывают к спокойному принятию смерти в качестве логического завершения жизни. Можно ли из этого сделать вывод, что теологическая «защита» более сильна? Боюсь увлечься доказательствами большей глубины и продуманности, адаптированности, «выработанности» этой формы для конкретного человека. Не согласна с тем, что религия, давая «вексель» на бессмертие, снижает ценность уникальной земной жизни человека. Крайняя мера необходимости подобного «векселя» емко сформулирована Цицероном: «Если я здесь заблуждаюсь, веря в бессмертие человеческой души, то заблуждаюсь я охотно и не хочу, чтобы меня лишали этого заблуждения, услаждающего меня, пока я жив» [19, с. 30]. Нельзя сбрасывать со счетов и так называемый идеологический заказ со стороны господствующей в стране власти (или безвластия). Особое значение для понимания влияния социальных факторов на формирование восприятия смерти имеют разработки М. Монтеня и Л. Фейербаха. Так, Монтень приходит к убеждению, что отношение к смерти во многом зависит от обычаев, бытующих в обществе, а смерть «большая и важная часть нашего бытия» [11, с. 30]. Фейербах, понимая социальную значимость постановки вопроса о смерти и бессмертии, призывает ждать лучшего не от смерти, а от самих себя. «Не смерть устраняйте из мира сего; устраняйте беды – те беды, которые устранимы, те беды, которые коренятся только в лености, подлости и невежестве людей; именно эти беды самые ужасные. Смерть естественная, та смерть, которая есть результат законченного развития жизни, не есть беда; смерть, однако, которая есть следствие нужды, порока, преступления, невежества, грубости, – конечно, зло. Эту смерть устраняйте из мира сего или во всяком случае попытайтесь как можно больше сократить сферу ее действия!» [18, с. 298].

Подобные рекомендации прошли проверку временем: это свидетельствует об их адекватности, применимости, значимости для каждого человека. Литература 1. Аристотель. Соч. : в 4 т. М., 1976. 2. Арьес Ф. Человек перед лицом смерти : пер. с фр. / под ред. С.В. Оболенской; предисл. А.Я. Гуревича. М., 1992. 3. Гегель Г.В.Ф. Энциклопедия философских наук. М., 1977. Т. 1. 4. Гольбах П. Система природы. М., 1940. 5. Декарт Р. Соч. : в 2 т. М., 1989. 6. Демичев А. Дискурсы смерти. Введение в философскую танатологию. СПб. 1997. 7. Кант И. Трактаты и письма. М., 1980. 8. Малышев М.А. Проблема смерти в философии «несчастного сознания» // Философские науки. 1989. № 5. 9. Маркс К., Энгельс Ф. Из ранних произведений. М., 1956. 10. Материалисты Древней Греции: Собрание текстов Гераклита, Демокрита и Эпикура. М., 1955. 11. Монтень. Опыты. М., 1979. Кн. 1–3. 12. Паскаль Б. Мысли о религии. М., 1902. 13. Платон. Соч. : в 3 т. М., 1970. Т. 1. 14. Роттердамский Э. Философские произведения. М., 1987. 15. Семенова С. О бессмертии // Опыты: Литературнофилософский ежегодник. М., 1990. 16. Сенека и др. Если хочешь быть свободным. М., 1992. 17. Суворова О.С. Человек: душа и тело, смерть и бессмертие. Поиски решения проблемы в истории культуры. М., 1994. 18. Фейербах Л. Избранные философские произведения : в 2 т. М., 1955. Т. 1. 19. Цицерон. О старости. О дружбе. Об обязанностях. М., 1974. 20. Гуревич П.С. Человек: Мыслители прошлого и настоящего о его жизни, смерти и бессмертии. Древний мир – эпоха Просвещения. М., 1991. 21. Хейзинга Й. Осень Средневековья. Исследование жизненного уклада и форм мышления в XIV и XV веках во Франции и Нидерландах. М., 1988. 22. Штаерман Е.М. Эпиктет и его место в римском стоицизме // Вестник древней истории. 1976. № 1.

Юридическая психология. 2е изд. / Под ред. В.Я. Кикотя. В учебнике системно объединены основы общей, социальной и юридической психологии. Раскрыты основные положения и частные вопросы юридической психологии. Изложены общие проблемы психологии, особенности психологии личности, ее свойства и характерологические черты, основные проявления психики в поведении человека. Рассмотрены психологические требования к личности и профессиональной деятельности юриста. Разбираются психологические особенности предварительного расследования, а также обвиняемых и потерпевших в судебноследственном процессе, даются основы проведения судебнопсихологической экспертизы. Для курсантов и слушателей образовательных учреждений МВД России, студентов и аспирантов юридических вузов и факультетов, а также практических работников.

184

Вестник Московского университета МВД России № 1 • 2011